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No 4.

433/AsJConst/SAJ/PGR
Arguio de descumprimento de preceito fundamental
320/DF
Relator:
Ministro Luiz Fux
Requerente: Partido Socialismo e Liberdade (PSOL)
Interessados: Presidente da Repblica
Congresso Nacional

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO


FUNDAMENTAL. SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS NO CASO GOMES
LUND E OUTROS VS. BRASIL. ADMISSIBILIDADE DA
ADPF. LEI 6.683, DE 28 DE AGOSTO DE 1979 (LEI DA
ANISTIA). AUSNCIA DE CONFLITO COM A ADPF
153/DF. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE E
CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE. CARTER
VINCULANTE DAS DECISES DA CORTE IDH, POR
FORA DA CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS, EM PLENO VIGOR NO PAS. CRIMES PERMANENTES E OUTRAS GRAVES VIOLAES
A DIREITOS HUMANOS PERPETRADAS NO PERODO PS-1964. DEVER DO BRASIL DE PROMOVER-LHES A PERSECUO PENAL.
admissvel arguio de descumprimento de preceito fundamental contra interpretaes judiciais que, contrariando o disposto na sentena do caso GOMES LUND E OUTROS VERSUS BRASIL,
da Corte Interamericana de Direitos Humanos, declarem extinta
a punibilidade de agentes envolvidos em graves violaes a direitos humanos, com fundamento na Lei da Anistia (Lei
6.683/1979), sob fundamento de prescrio da pretenso punitiva do Estado ou por no caracterizarem como crime permanente o desaparecimento forado de pessoas, ante a tipificao
de sequestro ou de ocultao de cadver, e outros crimes graves
perpetrados por agentes estatais no perodo ps-1964. Essas interpretaes violentam preceitos fundamentais contidos pelo

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menos nos arts. 1o, III, 4o, I e II, e 5 o, 1o a 3o, da Constituio


da Repblica de 1988.
No deve ser conhecida a ADPF com a extenso almejada na
petio inicial, para obrigar o Estado brasileiro, de forma genrica, ao cumprimento de todos os pontos resolutivos da sentena
no caso GOMES LUND, por ausncia de prova de inadimplemento
do pas em todos eles.
No procede a ADPF relativamente persecuo de crimes
continuados, por inexistir prova de que o Brasil a tenha obstado
indevidamente.
A pretenso contida nesta arguio no conflita com o decidido
pelo Supremo Tribunal Federal na ADPF 153/DF nem caracteriza superfetao (bis in idem). Ali se efetuou controle de constitucionalidade da Lei 6.683/1979. Aqui se pretende
reconhecimento de validade e de efeito vinculante da deciso da
Corte IDH no caso GOMES LUND, a qual agiu no exerccio legtimo do controle de convencionalidade.
A Repblica Federativa do Brasil, de maneira soberana e juridicamente vlida, submeteu-se jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH), mediante convergncia
dos Poderes Legislativo e Executivo. As decises desta so vinculantes para todos os rgos e poderes do pas. O Brasil promulgou a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de
So Jos da Costa Rica) por meio do Decreto 678/1992. Com o
Decreto 4.463/2002, reconheceu de maneira expressa e irrestrita
como obrigatria, de pleno direito e por prazo indeterminado, a
competncia da Corte IDH em todos os casos relativos inter pretao e aplicao da conveno. O artigo 68(1) da conveno
estabelece que os Estados-partes se comprometem a cumprir a
deciso da Corte em todo caso no qual forem partes. Dever
idntico resulta da prpria Constituio brasileira, luz do art. 7 o
do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias de 1988.
Para negar eficcia Conveno Americana sobre Direitos Humanos ou s decises da Corte IDH, seria necessrio declarar
inconstitucionalidade do ato de incorporao desse instrumento
ao Direito interno. Disso haveria de resultar denncia integral da
conveno, na forma de seu art. 75 e do art. 44(1) da Conveno
de Viena sobre o Direitos dos Tratados (Decreto 7.030/2009).

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No que se refere investigao e persecuo penal de graves


violaes a direitos humanos perpetradas por agentes pblicos
durante o regime autoritrio de 1964-1985, iniciativas propostas
pelo Ministrio Pblico Federal tm sido rejeitadas por decises
judiciais que se baseiam em fundamentos de anistia, prescrio e
coisa julgada e no reconhecem a natureza permanente dos crimes de desaparecimento forado (equivalentes, no Direito interno, aos delitos de sequestro ou ocultao de cadver,
conforme o caso). A Corte IDH expressamente julgou o Brasil
responsvel por violao s garantias dos arts. 8(1) e 25(1) da
Conveno Americana, pela falta de investigao, julgamento e
punio dos responsveis por esses ilcitos. Decidiu igualmente
que as disposies da Lei da Anistia que impedientes da investigao e sano de graves violaes de direitos humanos so incompatveis com a Conveno Americana, carecem de efeitos
jurdicos e no podem seguir representando obstculo persecuo penal nem identificao e punio dos responsveis.
Cabe ADPF para que o Supremo Tribunal Federal profira, com
efeito vinculante (art. 10, caput e 3o, da Lei 9.882/1999), deciso que impea se adotarem os fundamentos mencionados para
obstar a persecuo daqueles delitos, sem embargo da observncia das demais regras e princpios aplicveis ao processo penal,
tanto no plano constitucional quanto no infraconstitucional.
Sequestros cujas vtimas no tenham sido localizadas, vivas ou
no, consideram-se crimes de natureza permanente (precedentes
do Supremo Tribunal Federal nas Extradies 974, 1.150 e
1.278). Essa condio afasta a incidncia das regras penais de
prescrio (Cdigo Penal, art. 111, inciso III) e da Lei de Anistia,
cujo mbito temporal de validade compreendia apenas o perodo entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979 (art.
1o).
Instrumentos internacionais, a doutrina e a jurisprudncia de
tribunais de direitos humanos e cortes constitucionais de numerosos pases reconhecem que delitos perpetrados por agentes estatais com grave violao a direitos fundamentais constituem
crimes de lesa-humanidade, no sujeitos extino de punibilidade por prescrio. Essas categorias jurdicas so plenamente
compatveis com o Direito nacional e devem permitir a persecuo penal de crimes dessa natureza perpetrados no perodo do
regime autoritrio brasileiro ps-1964.

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Parecer pelo conhecimento parcial da arguio e, nessa parte,


pela procedncia parcial do pedido.

I. RELATRIO
Trata-se de arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) proposta pelo PARTIDO SOCIALISMO

LIBERDADE

(PSOL), com o escopo de obter tutela jurisdicional relativa a certos efeitos da Lei 6.683, de 28 de agosto de 1979, conhecida como
Lei da Anistia, particularmente em face do julgamento da Corte
Interamericana de Direitos Humanos no caso GOMES LUND

OUTROS VS. BRASIL.

Requer ao Supremo Tribunal Federal declarar que a Lei Federal 6.683/79 no se aplica aos crimes de graves violaes de direitos humanos cometidos por agentes pblicos, militares ou civis,
contra pessoas que, de modo efetivo ou suposto, praticaram crimes
polticos; e, de modo especial, que a Lei de Anistia no se aplica
aos autores de crimes continuados ou permanentes, tendo em vista
que os efeitos desse diploma legal expiraram em 15 de agosto de
1979 (folhas 1-2). O arguente postula que o tribunal determine
a todos os rgos do Estado brasileiro que deem cumprimento integral aos doze pontos decisrios constantes da concluso da referida sentena de 24 de novembro de 2010 da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, no caso GOMES LUND e outros vs. Brasil.

1 Vide referncia sentena na nota 7.

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Afirma, preliminarmente, o cabimento da ao constitucional,


ante a inexistncia de processo de ndole objetiva apto a solver de
uma vez por todas a controvrsia a respeito da extenso dos efeitos
da Lei 6.683/1979. Cita como precedente o julgamento da ADPF
33/PA e argumenta que o Supremo Tribunal poder conhecer de
arguio de descumprimento sempre que o princpio da segurana
jurdica restar seriamente ameaado, especialmente em razo de
conflitos de interpretao ou de incongruncias hermenuticas
causadas pelo modelo pluralista de jurisdio constitucional. Seria
o caso, segundo o requerente, da interpretao acerca da incidncia
de anistia sobre graves violaes a direitos humanos cometidas durante o regime ditatorial instaurado em 1964.
No mrito, insurge-se contra a aplicao da Lei 6.683/1979 a
autores de crimes continuados ou permanentes, no exauridos
aps entrada em vigor da lei, e contra incidncia da causa de extino da punibilidade nela prevista aos crimes de graves violaes de direitos humanos, cometidos por agentes pblicos,
militares ou civis, contra pessoas que, de modo efetivo ou suposto,
praticaram crimes polticos. Alega, especificamente, entre outros
pontos, que:
a)

durante o regime de exceo vigente no pas entre 1964 e

1981, foi aplicada poltica de terrorismo de Estado, responsvel por


cerca de 400 mortes e desaparecimentos e 50 mil prises ilegais de
opositores do regime; tal poltica voltou-se ao extermnio de toda
a oposio, mediante prtica generalizada de tortura, execues su-

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mrias e desaparecimentos forados, visando a criar, entre os oponentes polticos, um ambiente de terror diante do Estado;
b)

o Supremo Tribunal Federal no se teria manifestado, no

julgamento da ADPF 153, a respeito do carter permanente de alguns dos crimes cometidos pelos agentes pblicos, notadamente a
ocultao de cadver (Cdigo Penal, art. 211);2 informa que, sobre
a questo, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil
ops embargos declaratrios na prpria ADPF 153, ainda no julgados;
c)

passados trs anos e meio da prolao da sentena proferida

pela Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH) no


caso GOMES LUND versus Brasil, seu contedo ainda no foi cumprido por nenhum dos Poderes, representando essa omisso clara
violao da ordem constitucional; ressalta que o art. 68, caput, da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (CADH), tratado
internacional ratificado pelo Brasil,3 estipula que os Estados-Partes na Conveno comprometem-se a cumprir a deciso da Corte
[Interamericana de Direitos Humanos] em todo caso em que forem partes e que o art. 27 da Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados, igualmente ratificada pelo Brasil, 4 estabelece que
2 Destruio, subtrao ou ocultao de cadver
Art. 211. Destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele:
Pena recluso, de um a trs anos, e multa.
3 A conveno foi promulgada no pas pelo Decreto 678, de 6 de novembro
de 1992. O texto integral da conveno, em portugus, est disponvel em
< http://bit.ly/ConvAmDH >
ou
< http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1992/decreto-678-6-novembro1992-449028-publicacaooriginal-1-pe.html >, acesso em 26 ago. 2014.
4 Promulgada no pas pelo Decreto 7.030, de 14 de dezembro de 2009.

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uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno


para justificar o descumprimento de um tratado;
d)

desde o julgamento dos criminosos nazistas pelo Tribunal

Internacional de Nuremberg, em 1945, os atos de terrorismo de


Estado so qualificados como crimes contra a humanidade, constituindo princpio de Direito Internacional que tais crimes so insuscetveis de anistia e prescrio;
e)

o Estado brasileiro no pode invocar sua soberania para

descumprir sentena proferida por tribunal ao qual se vinculou


nem os princpios de direitos humanos reconhecidos como normas imperativas de Direito Internacional geral (jus cogens).
Sustenta que esse quadro afronta os preceitos fundamentais
dos artigos 1o, incisos I e II, 4o, inciso II, e 5o, 2o, da Constituio
da Repblica, e do art. 7o do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias (ADCT) de 1988.5
5 Constituio da Repblica de 1988:
Art. 1o. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel
dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania; [].
Art. 4o. A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes
internacionais pelos seguintes princpios: [...]
II prevalncia dos direitos humanos; [...].
Art. 5o. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...]
2o. Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
[]
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias

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Notificada a prestar informaes (despacho na pea 17 do


processo eletrnico), na forma do art. 6o da Lei 9.882, de 3 de dezembro de 1999, a Presidncia da Repblica arguiu, preliminarmente, no cabimento da ao, por impossibilidade de transmudar
a ADPF em mero processo de execuo de deciso de rgo supranacional, e tambm ante o carter genrico e abstrato das providncias requeridas, incompatveis com a via eleita (pea 27 do
processo eletrnico, p. 5-6 do arquivo eletrnico). No mrito, impugnou a alegao de omisso estatal no cumprimento da sentena da Corte IDH. Anexou, para tanto, manifestao do Estado
brasileiro apresentada Corte em maio de 2014, na qual informa
as medidas que vm sendo adotadas em relao aos doze pontos
decisrios da sentena do caso GOMES LUND. Especificamente
acerca dos pontos resolutivos 3 e 9,6 a Advocacia-Geral da Unio
ressaltou que a Lei da Anistia no tem impedido a investigao criminal e a propositura de aes penais pelo Ministrio Pblico Federal.
O Congresso Nacional, por seu turno, sustentou a validade
da Lei da Anistia e acrescentou que essa Suprema Corte j se pronunciou a respeito da constitucionalidade da norma na ADPF 153.
Alegou tambm que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos s foi includa no ordenamento brasileiro em 1992 aps,
portanto, a edio da Lei 6.683/1979 (pea 23).
Art. 7o. O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional
dos direitos humanos.
6 Vide abaixo transcrio integral dos pontos resolutivos, ou seja, da parte
dispositiva do acrdo no caso GOMES LUND.

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A Advocacia-Geral da Unio igualmente impugnou o cabimento de ADPF para veicular pleito genrico de execuo de sentena emanada da Corte IDH. Argumentou que o provimento
pretendido revela-se intil, em razo da aplicabilidade e eficcia
imediatas das sentenas da Corte IDH no ordenamento brasileiro.
Afirma, ainda, pretender o arguente que o Supremo Tribunal Federal atue como legislador positivo, ao conferir interpretao autntica norma, em substituio ao Poder Legislativo, que
apresentou dois projetos de lei voltados reviso da Lei da Anistia.
No mrito, reitera que o Estado vem cumprindo as obrigaes
impostas na sentena do caso GOMES LUND e que, nos termos da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos e do Regulamento do tribunal, a superviso das sentenas e demais decises da
Corte IDH so realizadas por seus prprios membros.
Vieram, ento, os autos para manifestao desta PGR.
o relatrio.
II. PRELIMINARES
II.1. OBJETO

DA

ADPF

Esta arguio de descumprimento de preceito fundamental


possui dois fundamentos distintos, um relacionado interpretao
da Lei 6.683/1979, e outro de carter genrico, ao alegado descumprimento de obrigaes de fazer de natureza no penal constantes dos pontos decisrios da sentena da Corte Interamericana
de Direitos Humanos no caso GOMES LUND VERSUS BRASIL, profe-

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rida em 24 de novembro de 2010, indicados nas fls. 5-6 da petio


inicial.
Sustenta a ADPF que o Estado brasileiro descumpre a sentena no caso GOMES LUND e, desse modo, viola os preceitos fundamentais contidos nos artigos 1o, incisos I e II, 4o, inciso II, 5o,
2o, da Constituio da Repblica, e no artigo 7o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias de 1988. Requer que, a partir
desse reconhecimento, o Supremo Tribunal Federal:
a)

declare que a Lei 6.683/1979 no se aplica aos crimes de

graves violaes a direitos fundamentais, cometidos por agentes


pblicos, civis ou militares, contra pessoas que, de modo efetivo ou
suposto, praticaram crimes polticos;
b)

declare que essa mesma lei no se aplica aos autores de cri-

mes continuados ou permanentes;


c)

determine a todos os rgos do Estado brasileiro que deem

cumprimento integral aos doze pontos decisrios (resolutivos, que


equivalem ao dispositivo) da sentena da Corte Interamericana no
caso GOMES LUND.
A ao parcialmente cabvel.
Inicialmente, deve destacar-se que a deciso da Corte Interamericana condenou o Estado brasileiro nos seguintes termos:7
7 A sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos, na verso em
portugus, est disponvel em < http://bit.ly/sentglund > ou
< http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_por.pdf >;
acesso em 25 ago. 2014. A respeito de outras relevantes questes de Direito
Penal relacionadas com essa deciso, conquanto no sejam objeto
especfico da discusso neste processo, veja-se cuidadosa anlise em

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XII
PONTOS RESOLUTIVOS
325.
Portanto,
A CORTE
DECIDE,
por unanimidade:
1.
Admitir parcialmente a exceo preliminar de falta
de competncia temporal interposta pelo Estado, em conformidade com os pargrafos 15 a 19 da presente Sentena.
2.
Rejeitar as demais excees preliminares interpostas
pelo Estado, nos termos dos pargrafos 26 a 31, 38 a 42 e 46
a 49 da presente Sentena.
DECLARA,
por unanimidade, que:
3.
As disposies da Lei de Anistia brasileira que impedem a investigao e sano de graves violaes de direitos
humanos so incompatveis com a Conveno Americana,
carecem de efeitos jurdicos e no podem seguir representando um obstculo para a investigao dos fatos do presente
caso, nem para a identificao e punio dos responsveis, e
tampouco podem ter igual ou semelhante impacto a respeito
de outros casos de graves violaes de direitos humanos
consagrados na Conveno Americana ocorridos no Brasil.
4.
O Estado responsvel pelo desaparecimento forado e, portanto, pela violao dos direitos ao reconhecimento da personalidade jurdica, vida, integridade pessoal
e liberdade pessoal, estabelecidos nos artigos 3, 4, 5 e 7 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em relao
com o artigo 1.1 desse instrumento, em prejuzo das pessoas
indicadas no pargrafo 125 da presente Sentena, em conformidade com o exposto nos pargrafos 101 a 125 da
mesma.
SUIAMA, Sergio Gardenghi. Problemas criminais da sentena da Corte
IDH no caso GOMES LUND: respostas do direito comparado. Custos Legis
Revista Eletrnica do Ministrio Pblico Federal. Ano 2012. Disponvel em
< http://bit.ly/juri000m >
ou
< http://www.prrj.mpf.mp.br/custoslegis/revista/2012_Penal_Processo_P
enal_Suiama_Caso_Gomes_Lund.pdf >, acesso em 28 ago. 2014. Diversos
trechos desta manifestao utilizaram essa anlise.

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5.
O Estado descumpriu a obrigao de adequar seu
direito interno Conveno Americana sobre Direitos Humanos, contidaem seu artigo 2, em relao aos artigos 8.1,
25 e 1.1 do mesmo instrumento, como consequncia da interpretao e aplicao que foi dada Lei de Anistia a respeito de graves violaes de direitos humanos. Da mesma
maneira, o Estado responsvel pela violao dos direitos s
garantias judiciais e proteo judicial previstos nos artigos
8.1 e 25.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em relao aos artigos 1.1 e 2 desse instrumento, pela
falta de investigao dos fatos do presente caso, bem como
pela falta de julgamento e sano dos responsveis, em prejuzo dos familiares das pessoas desaparecidas e da pessoa executada, indicados nos pargrafos 180 e 181 da presente
Sentena, nos termos dos pargrafos 137a 182 da mesma.
6.
O Estado responsvel pela violao do direito liberdade de pensamento e de expresso consagrado no artigo
13 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em
relao com os artigos 1.1, 8.1 e 25 desse instrumento, pela
afetao do direito a buscar e a receber informao, bem
como do direito de conhecer a verdade sobre o ocorrido.
Da mesma maneira, o Estado responsvel pela violao dos
direitos s garantias judiciais estabelecidos no artigo 8.1 da
Conveno Americana, em relao com os artigos 1.1 e 13.1
do mesmo instrumento, por exceder o prazo razovel da
Ao Ordinria, todo o anterior em prejuzo dos familiares
indicados nos pargrafos 212, 213 e 225 da presente Sentena, em conformidade com o exposto nos pargrafos 196 a
225 desta mesma deciso.
7.
O Estado responsvel pela violao do direito
integridade pessoal, consagrado no artigo 5.1 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, em relao com o artigo 1.1 desse mesmo instrumento, em prejuzo dos familiares indicados nos pargrafos 243 e 244 da presente Sentena,
em conformidade com o exposto nos pargrafos 235 a 244
desta mesma deciso.
E DISPE,
por unanimidade, que:
8.
Esta Sentena constitui per se uma forma de reparao.

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9.
O Estado deve conduzir eficazmente, perante a jurisdio ordinria, a investigao penal dos fatos do presente
caso a fim de esclarec-los, determinar as correspondentes
responsabilidades penais e aplicar efetivamente as sanes e
consequncias que a lei preveja, em conformidade com o estabelecido nos pargrafos 256 e 257 da presente Sentena.
10.
O Estado deve realizar todos os esforos para determinar o paradeiro das vtimas desaparecidas e, se for o caso,
identificar e entregar os restos mortais a seus familiares, em
conformidade com o estabelecido nos pargrafos 261 a 263
da presente Sentena.
11.
O Estado deve oferecer o tratamento mdico e psicolgico ou psiquitrico que as vtimas requeiram e, se for o
caso, pagar o montante estabelecido, em conformidade com
o estabelecido nos pargrafos 267 a 269 da presente Sentena.
12.
O Estado deve realizar as publicaes ordenadas, em
conformidade com o estabelecido no pargrafo 273 da presente Sentena.
13.
O Estado deve realizar um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional a respeito dos fatos do presente caso, em conformidade com o estabelecido
no pargrafo 277 da presente Sentena.
14.
O Estado deve continuar com as aes desenvolvidas em matria de capacitao e implementar, em um prazo
razovel, um programa ou curso permanente e obrigatrio
sobre direitos humanos, dirigido a todos os nveis hierrquicos das Foras Armadas, em conformidade com o estabelecido no pargrafo 283 da presente Sentena.
15.
O Estado deve adotar, em um prazo razovel, as medidas que sejam necessrias para tipificar o delito de desaparecimento forado de pessoas em conformidade com os
parmetros interamericanos, nos termos do estabelecido no
pargrafo 287 da presente Sentena. Enquanto cumpre com
esta medida, o Estado deve adotar todas aquelas aes que
garantam o efetivo julgamento, e se for o caso, a punio em
relao aos fatos constitutivos de desaparecimento forado
atravs dos mecanismos existentes no direito interno.
16.
O Estado deve continuar desenvolvendo as iniciativas de busca, sistematizao e publicao de toda a informa-

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o sobre a Guerrilha do Araguaia, assim como da informao relativa a violaes de direitos humanos ocorridas durante o regime militar, garantindo o acesso mesma nos
termos do pargrafo 292 da presente Sentena.
17.
O Estado deve pagar as quantias fixadas nos pargrafos 304, 311 e 318 da presente Sentena, a ttulo de indenizao por dano material, por dano imaterial e por restituio
de custas e gastos, nos termos dos pargrafos 302 a 305, 309
a 312 e 316 a 324 desta deciso.
18.
O Estado deve realizar uma convocatria, em, ao
menos, um jornal de circulao nacional e um da regio
onde ocorreram os fatos do presente caso, ou mediante outra modalidade adequada, para que, por um perodo de 24
meses, contado a partir da notificao da Sentena, os familiares das pessoas indicadas no pargrafo 119 da presente Sentena aportem prova suficiente que permita ao Estado
identific-los e, conforme o caso, consider-los vtimas nos
termos da Lei no 9.140/95 e desta Sentena, nos termos do
pargrafo 120 e 252 da mesma.
19.
O Estado deve permitir que, por um prazo de seis
meses, contado a partir da notificao da presente Sentena,
os familiares dos senhores FRANCISCO MANOEL CHAVES, PEDRO
MATIAS DE OLIVEIRA (PEDRO CARRETEL), HLIO LUIZ
NAVARRO DE MAGALHES e PEDRO ALEXANDRINO DE OLIVEIRA
FILHO, possam apresentar-lhe, se assim desejarem, suas solicitaes de indenizao utilizando os critrios e mecanismos
estabelecidos no direito interno pela Lei n o 9.140/95, conforme os termos do pargrafo 303 da presente Sentena.
20.
Os familiares ou seus representantes legais apresentem ao Tribunal, em um prazo de seis meses, contado a partir da notificao da presente Sentena, documentao que
comprove que a data de falecimento das pessoas indicadas
nos pargrafos 181, 213, 225 e 244 posterior a 10 de dezembro de 1998.
21.
A Corte supervisar o cumprimento integral desta
Sentena, no exerccio de suas atribuies e em cumprimento de seus deveres, em conformidade ao estabelecido na
Conveno Americana sobre Direitos Humanos, e dar por
concludo o presente caso uma vez que o Estado tenha dado
cabal cumprimento ao disposto na mesma. Dentro do prazo
de um ano, a partir de sua notificao, o Estado dever apre-

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sentar ao Tribunal um informe sobre as medidas adotadas


para o seu cumprimento.

Portanto, a par das questes preliminares (inclusive de competncia temporal) e de preceitos declaratrios, a Corte Interamericana fixou obrigaes de fazer para o Estado brasileiro. Esto
descritas nos itens 9 a 19 dos pontos resolutivos, acima transcritos.
Destes, os itens 9 e 15, parte final, referem-se obrigao de
promover a persecuo penal de autores de graves violaes a direitos humanos, inclusive nos casos de desaparecimento forado de
pessoas.
O item 10 aponta para a atividade de busca de restos mortais
de desaparecidos polticos. O item 11 trata da obrigao do Estado
de garantir assistncia mdica, psicolgica e psiquitrica s vtimas.
Os itens 12 e 13 referem-se publicao da sentena e realizao
de ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional. O item 14 determina desenvolvimento do ensino de direitos
humanos nas Foras Armadas. O item 15, parte inicial, determina
adoo de medidas para tipificar o crime de desaparecimento forado de pessoas. O item 16 refere-se obrigao de revelar informaes sobre a Guerrilha do Araguaia, e os itens 17 a 19 tratam
do pagamento de reparaes.
O arguente, como visto, requer nesta ADPF que o Supremo
Tribunal Federal determine aos rgos do Estado o cumprimento
de todas essas determinaes.
H, porm, carncia parcial de viabilidade da iniciativa.

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Com efeito, exceo da matria criminal (itens 9 e 15, parte


final, dos pontos resolutivos da sentena da Corte Interamericana),
a ao no traz elementos probatrios mnimos de que ocorra desrespeito ao decidido no processo internacional e, portanto, mesmo
em tese, a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica.
Refere a petio inicial como elemento de prova da alegao
apenas que o Ministrio Pblico Federal produziu relatrio explicitando dificuldades para implementar a persecuo criminal. Para
os demais aspectos, h to somente referncia ao inconcluso trmite de processos legislativos e falta de localizao de restos
mortais de desaparecidos polticos.
Assiste razo Advocacia-Geral da Unio, quando sublinha o
fato de que a inicial no indica em que consistiu o alegado descumprimento das obrigaes de fazer de natureza no criminal.
Adequada identificao dos atos impugnados essencial ao juzo
acerca do cabimento da ADPF e do objeto da tutela jurisdicional,
de modo que, sem especificao, pelo autor, dos atos e omisses
atribudos ao poder pblico, no possvel a delimitao do objeto
da lide.
Por esse motivo, no comporta conhecimento o pedido cumulativo genrico veiculado a fl. 14 da inicial, consistente na determinao, pelo Supremo Tribunal Federal, de que todos os
rgos do Estado brasileiro deem cumprimento integral aos pontos decisrios da sentena do caso GOMES LUND.

16

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

Com referncia ao pedido principal, relacionado incidncia


da Lei da Anistia, a petio inicial limita-se a mencionar, como
fundamentos, as dificuldades encontradas pelo MPF para promover as aes penais (sem, porm, nome-las) e a no aprovao, at
a presente data, dos projetos de lei voltados a conferir interpretao autntica Lei 6.683/1979.
A Corte IDH declarou sem validade as disposies de anistia
veiculadas pela Lei 6.683/1979 que impedem a investigao e sano de graves violaes de direitos humanos, as quais no podem
obstaculizar a investigao, identificao e punio dos responsveis, nos casos relativos chamada Guerrilha do Araguaia ou em
outros episdios de graves violaes a direitos humanos ocorridos
no Brasil
Em resposta, tanto a AGU quanto a Presidncia da Repblica
indicaram a instaurao de mais de 187 procedimentos criminais
no Ministrio Pblico Federal, alm de nove aes penais, tanto
em relao a crimes permanentes quanto aos instantneos, a sugerir que a existncia, por si s, da Lei de Anistia no impede a investigao e a propositura de aes penais.
Por veicular causa de excluso da punibilidade (art. 107, inciso II, do Cdigo Penal),8 o contedo da Lei 6.683/1979 dirige-se, primordialmente, aos integrantes do sistema de justia
criminal e ordena-lhes que se abstenham de promover a persecu8 Extino da punibilidade
Art. 107. Extingue-se a punibilidade: [...]
II pela anistia, graa ou indulto; [...].

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

o penal de certas condutas abrangidas pela anistia. No ponto resolutivo 3, a Corte Interamericana de Direitos Humanos declarou
sem efeito as disposies da lei que impeam investigao e sano
de graves violaes de direitos humanos. Tambm declarou que o
Brasil responsvel pela violao das garantias judiciais e da proteo judicial previstas nos artigos 8(1) e 25(1) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (conhecida como Pacto de So
Jos da Costa Rica),9 pela falta de investigao dos fatos e pela falta
de julgamento e sano dos responsveis (ponto resolutivo 5).
Da mesma forma, no ponto resolutivo 9, determinou que o
Estado deve conduzir eficazmente, perante a jurisdio ordinria,
a investigao penal dos fatos do presente caso, a fim de esclarec-los, determinar as correspondentes responsabilidades penais e
aplicar efetivamente as sanes e consequncias que a lei preveja,
em conformidade com o estabelecido nos pargrafos 256 e 257
da sentena.
9 Conveno Americana sobre Direitos Humanos:
Artigo 8 Garantias judiciais
1. Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro
de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente
e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer
acusao penal formulada contra ela, para que se determinem seus direitos
ou obrigaes de carter civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra
natureza.
[...]
Artigo 25 Proteo judicial
1. Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer
outro recurso efetivo, perante os juzes ou tribunais competentes, que a
proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos
pela constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal
violao seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de
suas funes oficiais.
[...].

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Desse modo, alguns parmetros da persecuo penal a ser desenvolvida pelos rgos competentes do Estado brasileiro foram
definidos na sentena internacional, nos pargrafos 256 e 257.
Destaca-se o item b do pargrafo 256, o qual define que a responsabilizao criminal dever
determinar os autores materiais e intelectuais do desaparecimento forado das vtimas e da execuo extrajudicial. Ademais, por se tratar de violaes graves de direitos humanos, e
considerando a natureza dos fatos e o carter continuado ou
permanente do desaparecimento forado, o Estado no poder aplicar a Lei de Anistia, bem como nenhuma outra disposio anloga, prescrio, irretroatividade da lei penal,
coisa julgada, ne bis in idem ou qualquer excludente similar
de responsabilidade para eximir-se dessa obrigao [...].

Em acrscimo, o pargrafo 257 definiu que o Estado deve


garantir que as causas penais que tenham origem nos fatos do presente caso, contra supostos responsveis que sejam ou tenham sido
funcionrios militares, sejam examinadas na jurisdio ordinria, e
no no foro militar.
A sentena internacional da corte de direitos humanos fixou,
portanto, que o Estado brasileiro deve promover a responsabilizao penal dos autores materiais e intelectuais de crimes cometidos
com graves violaes aos direitos humanos10 seja na Guerrilha
10 No 171 da sentena da Corte IDH, indicam-se, em rol apenas
exemplificativo, alguns dos atos que caracterizam grave violao a direitos
humanos:
171. Este Tribunal j se pronunciou anteriormente sobre o tema e no
encontra fundamentos jurdicos para afastar-se de sua jurisprudncia
constante, a qual, ademais, concorda com o estabelecido unanimemente
pelo Direito Internacional e pelos precedentes dos rgos dos sistemas
universais e regionais de proteo dos direitos humanos. De tal maneira,
para efeitos do presente caso, o Tribunal reitera que so inadmissveis as

19

PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

do Araguaia, seja em casos semelhantes dentro de quadro normativo que afasta, entre outros aspectos, a aplicao de preceitos de
anistia, seja da Lei 6.883/1979 ou de disposio anloga, e de prescrio. Ademais, deve considerar que nos casos de desaparecimento
forado de pessoas se trata de crime permanente (ou continuado,
na linguagem dos pases de origem espanhola), cujos efeitos no
cessam enquanto no se estabelece a sorte ou o paradeiro das vtimas e sua identidade sejam determinada (pargrafo 179).
Apesar disso, o documento acostado inicial trouxe informaes oficiais complementadas por pesquisas da Procuradoria-Geral da Repblica de que distintos rgos judiciais nacionais esto
a desconsiderar a deciso da Corte Interamericana de Direitos
Humanos no caso GOMES LUND e impedem a persecuo penal
justamente sob invocao de anistia e prescrio, como se indicar
adiante. Ignoram, ainda, a natureza de crime permanente do desaparecimento forado, tipificado, pelo Ministrio Pblico Federal,
luz do direito interno, como sequestro ou ocultao de cadver.

disposies de anistia, as disposies de prescrio e o estabelecimento de


excludentes de responsabilidade, que pretendam impedir a investigao e
punio dos responsveis por graves violaes dos direitos humanos, como
a tortura, as execues sumrias, extrajudiciais ou arbitrrias, e os
desaparecimentos forados, todas elas proibidas, por violar direitos
inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos
Humanos (p. 64 do arquivo eletrnico da sentena).
Na nota de rodap ao fim desse 171, a sentena registra alguns desses
precedentes:
Cf. Caso Barrios Altos versus Peru. Mrito. Sentena de 14 de maro de
2001. Srie C No 75, par. 41; Caso La Cantuta, nota 160 supra, par. 152, e
Caso Do Massacre de Las Dos Erres, nota 186 supra, par. 129.

20

PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Desse modo, a partir da prolao da sentena, as instituies


do sistema de justia criminal brasileiro esto, todas, juridicamente
obrigadas a promover a persecuo penal dos condutas que constituam graves violaes a direitos humanos cometidas por agentes
do regime ditatorial.
No obstante o esforo do Ministrio Pblico Federal, evidenciado pelas 9 aes penais j ajuizadas e pelas 187 investigaes
em andamento a respeito de delitos cometidos durante a ditadura
militar, necessrio reconhecer a ocorrncia de decises judiciais
posteriores e contrrias sentena do caso GOMES LUND, veiculadoras de resolues aptas afetar a integridade de preceitos fundamentais (para citar a expresso empregada pelo Ministro CELSO

DE

MELLO no julgamento da ADPF 187/DF).11


Conforme apurou a Procuradoria-Geral da Repblica, das 9
aes ajuizadas pelo MPF em face de 22 agentes civis e militares
envolvidos em crimes de lesa-humanidade cometidos durante a
ditadura militar, apenas 3 se encontram com instruo em andamento; nas outras 6 ocorreu trancamento da ao penal por deciso em habeas corpus ou rejeio da denncia, ratificada ou no
posteriormente pelo tribunal correspondente. Em vrios casos, o
fundamento da paralisao foi justamente a Lei da Anistia. Em ou11 Disse o relator da ADPF 187/DF: Cabe rememorar, no ponto, que esta
Suprema Corte, em alguns precedentes, j reconheceu a admissibilidade da
arguio de descumprimento que tenha por objeto decises judiciais
veiculadoras de comandos, resolues ou determinaes que possam afetar
a integridade de preceitos fundamentais. Supremo Tribunal Federal.
Plenrio. ADPF 187/DF. Relator: Ministro CELSO DE MELLO. 15/6/2011,
unnime. Dirio da Justia eletrnico 102, 28 maio 2014. Trecho citado na p.
23 do acrdo.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

tros processos invocou-se prescrio e em outros ainda, descaracterizou-se a natureza permanente do crime de desaparecimento forado (definido no Cdigo Penal brasileiro como sequestro ou
ocultao de cadver).
Duas dessas aes referem-se especificamente a fatos da
Guerrilha do Araguaia e caracterizam afronta direta ao decidido
pela Corte Interamericana.
Portanto, rgos judiciais do Estado brasileiro efetivamente
erguem obstculos concretos persecuo penal, no propriamente por ausncia de lei interpretativa, como afirma a inicial. O
que se verifica o no reconhecimento do efeito vinculante da
sentena do caso GOMES LUND por interpretaes judiciais que se
antagonizam em torno do alcance que se deve dar, luz dos grandes postulados constitucionais,12 ao art. 1o da Lei 6.683/1979, aos
preceitos concernentes imprescritibilidade penal, caracterizao
do desaparecimento forado de pessoas e existncia de coisa julgada diante da sentena internacional vlida e vinculante para as
autoridades e rgos do pas.
Para comprovar o desrespeito, pelo Poder Judicirio brasileiro,
deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos, transcrevem-se abaixo, apenas de forma ilustrativa da agresso de rgos
do Estado brasileiro a preceitos constitucionais fundamentais, trechos de decises que negaram eficcia ao ponto resolutivo 3 da
sentena da Corte. Cometeram, desse modo, descumprimento aos
12 STF. Plenrio. ADPF 187/DF. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. 15/6/2011, un.
DJe 102, 28 maio 2014. Trecho citado na p. 28 do acrdo.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

preceitos fundamentais previstos no art. 4o, inciso II, da Constituio da Repblica,13 e s obrigaes internacionais estabelecidas
para o Estado brasileiro:
a)

deciso do Tribunal Regional Federal da 1 a Regio no HC

0068063-92.2012.4.01.0000/PA:14
A lei da anistia tornou juridicamente impossvel a persecuo penal em exame, sem falar que os fundamentos da deciso, que, em juzo de retratao, recebeu a denncia, tm
base em premissas cuja lgica apenas terica e conceitual,
sem uma efetiva conexo com os fatos do processo, com a
devida licena.
[...]
No aceitvel, sem ilegalidade, que o juzo de admissibilidade da ao, diante de fatos j exauridos nos planos da anlise histrica, poltica e, sobretudo, jurdica, desconsidere-os
todos, inclusive o veredicto do STF sobre a matria, que se
ala ao nvel de impossibilidade jurdica do pedido, ao fundamento de ser necessria a instruo processual.
A deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos,
no julgamento do caso GOMES LUND, cujo resultado, ao que
se afirma, imps ao Estado Brasileiro a realizao, perante a
sua jurisdio ordinria, de investigao penal dos fatos
ocorridos na chamada Guerrilha do Araguaia, no interfere
no direito de punir do Estado, e nem na deciso do STF sobre a matria. [...]

b) deciso da 2a Vara Federal Criminal da Seo Judiciria do


Rio de Janeiro de rejeio da denncia na ao penal 080143465.2013.4.02.5101:15
13 Vide transcrio na nota 5.
14 Tribunal Regional Federal da 1a Regio. 4a Turma. Habeas corpus 006806392.2012.4.01.0000/PA. Rel.: Juiz OLINDO MENEZES. 18/11/2013, maioria.
e-DJF1 6 dez. 2013.
15 Seo Judiciria do Rio de Janeiro. 2 a Vara Federal Criminal. Ao penal
0801434-65.2013.4.02.5101. Juiz Federal ALEXANDRE LIBONATI DE ABREU.
5/6/2013.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

[...] a deciso do caso LUND vs BRASIL de eficcia duvidosa,


posto que prolatada em desconformidade com o termo de
submisso do Brasil competncia da Corte IDH.
[...]
Ante o exposto, resta concluir que aqui no me cabe confrontar a Lei da Anistia com a sentena proferida pela Corte
IDH no caso GOMES LUND vs BRASIL. Trata-se de sentena
com eficcia restrita ao Estado-parte, desvinculada dos fatos
narrados na presente denncia, e que geraria independentemente de qualquer obrigao indenizatria no campo internacional por descumprimento inoportuna e ilegal
reviso de normas estveis de direito interno.

c) deciso da 10a Vara Federal Criminal da Seo Judiciria de


So Paulo de rejeio da denncia no processo 000420432.2012.4.03.6181, em 22 de maio de 2012:16
No que se refere ao efeito vinculante da sentena proferida
pela Corte IDH no caso GOMES LUND, impende ressaltar que,
embora no tenha o STF enfrentado especificamente tal
ponto, porque posterior ao julgamento da ADPF 153, no
deixou de consignar que a Lei de Anistia no pode sofrer
desconstituio (ou inibio eficacial) por parte de instrumentos normativos promulgados aps sua vigncia.

d) deciso da 2a Turma do Tribunal Regional Federal da 3 a Regio


no
recurso
em
sentido
estrito
000420417
32.2012.4.03.6181/SP:
Alegaes de inoponibilidade da anistia e de descumprimento de deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos que se aduz ser posterior a ADPF no 153 rejeitadas
porquanto decises proferidas em sede de arguio de descumprimento de preceito fundamental tm eficcia erga omnes e efeito vinculante, ou seja, atingem todos e atrelam os
demais rgos do Poder Pblico, cabendo ao prprio Su16 Seo Judiciria de So Paulo. 10 a Vara Federal Criminal. Notcia de crime
0004204-32.2012.4.03.6181. Juiz Federal Substituto MRCIO RACHED
MILLANI.
17 TRF/3a Regio. 2a T. Recurso em sentido estrito 000420432.2012.4.03.6181/SP. Rel.: Juiz PEIXOTO JNIOR. 9 abr. 2013, maioria. DE
29 abr. 2013.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

premo Tribunal Federal eventual reviso, ademais tendo o


Brasil promulgado a Declarao de Reconhecimento da
Competncia Obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos sob reserva de reciprocidade e para fatos
posteriores a 10 de dezembro de 1998, o que no o caso
dos autos. Inteligncia dos artigos 10, 3o, da Lei 9.882/99 e
102, inciso I, alnea l, 1o, da Constituio Federal.

e) deciso do Tribunal Regional Federal da 2 a Regio no HC


0005684-20.2014.4.02.0000:18
[...] tanto a denncia quanto a deciso que a recebeu, revelam notvel inconformismo com o sepultamento de investigaes de fatos ocorridos em poca de governo militar,
definitivamente lanados paz do arquivo, no s em funo
da extino da punibilidade de todos os envolvidos em face
do tempo decorrido, mas tambm pelo perdo e esquecimento outorgados pelos legtimos representantes do povo
brasileiro, atravs do instituto da anistia. Inconformismo, ressalte-se, em relao a apenas um dos lados dos envolvidos
naqueles fatos.

No julgamento das ADPFs 33/PA, 144/DF e 187/DF, essa


Suprema Corte assentou a admissibilidade de ADPF contra interpretao judicial de que possa resultar leso a preceito fundamental. O ato impugnado naqueles casos foi a interpretao judicial
dada a certos dispositivos normativos, julgada incompatvel com
preceitos fundamentais.
Nesses termos, deve reconhecer-se admissvel, sob a perspectiva do postulado da subsidiariedade, a utilizao do instrumento
processual da arguio de descumprimento de preceito fundamental contra interpretaes judiciais que, contrariando o disposto na
sentena GOMES LUND, declarem extinta a punibilidade de agentes
18 TRF/2a Regio. 1a T. Especializada. HC 0005684-20.2014.4.02.0000.
Rel.: Juiz ANTONIO IVAN ATHI. 2/7/2014, maioria. DJ 30 jul. 2014.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

envolvidos em graves violaes a direitos humanos, com fundamento na Lei da Anistia, por bices de prescrio da pretenso punitiva do Estado ou por no caracterizarem como crimes
permanentes o desaparecimento forado de pessoas, ante a tipificao de sequestro ou de ocultao de cadver. Essas interpretaes
violentam preceitos fundamentais da Constituio da Repblica,
de maneira a ensejar a admissibilidade da arguio.
A tutela buscada, nos moldes do precedente da ADPF
187/DF e em reconhecimento ao carter vinculante da sentena
proferida pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, almeja
dar ao art. 1o da Lei 6.683, de 28 de agosto de 1979, interpretao
conforme Constituio, de modo a excluir qualquer exegese que
possa ensejar extino da punibilidade de crimes de lesa-humanidade, ou a eles conexos, instantneos ou permanentes, cometidos
por agentes civis ou militares do Estado, no exerccio da funo ou
fora dela, inclusive por parte dos rgos do sistema de justia responsveis pela persecuo penal (Poder Judicirio, Ministrio Pblico e Polcia).
cabvel a ADPF tambm pela hiptese do art. 1 o, pargrafo
nico, inciso I, da Lei 9.882/1999, na medida em que as decises
judiciais acima referidas se contrapem a outras 6 decises, adotadas nos seguintes processos, as quais corretamente aceitaram a viabilidade da ao penal que o Ministrio Pblico Federal
promoveu:

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PGR

a)

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

processo 0001162-79.2012.4.01.3901, 2a Vara Federal de

Marab (PA) deciso de recebimento da denncia (de 29 de


agosto de 2012) pelo crime de sequestro qualificado (CP, art. 148,
caput e 2o),19 em juzo de retratao ante recurso em sentido estrito interposto de primeira deciso que no recebera a denncia;
b)

processo 0001162-79.2012.4.01.3901, 2a Vara Federal de

Marab (PA) deciso de recebimento da denncia (de 29 de


agosto de 2012) pelo crime de sequestro qualificado (CP, art. 148,
caput e 2o);
c)

processo 0001162-79.2012.4.01.3901, 9a Vara Federal Cri-

minal de So Paulo deciso de recebimento da denncia (de 23


de outubro de 2012) pelo crime de sequestro qualificado (CP, art.
148, caput e 2o);
d)

processo 0003088-91.2013.4.01.3503, Vara nica de Rio

Verde (GO) deciso de recebimento de denncia (de 9 de janeiro de 2014) pelo crime de ocultao de cadver (CP, art. 211);20
e)

processo 0017766-09.2014.4.02.5101, 6a Vara Federal Cri-

minal do Rio de Janeiro deciso de recebimento da denncia


(de 13 de maio de 2014) pelos crimes de tentativa de homicdio
19 Sequestro e crcere privado
Art. 148. Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere
privado:
Pena recluso, de um a trs anos.
[...]
2o. Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da
deteno, grave sofrimento fsico ou moral:
Pena recluso, de dois a oito anos.
20 Vide transcrio do dispositivo na nota 2.

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

doloso, associao em organizao criminosa, transporte de explosivos, favorecimento pessoal e fraude processual;
f)

processo 0023005-91.2014.4.02.5101 4a Vara Federal Cri-

minal do Rio de Janeiro deciso de recebimento da denncia


(de 26 de maio de 2014) pelos crimes de homicdio, ocultao de
cadaver, quadrilha armada e fraude processual (CP, arts. 121, 2o,
211, 288, pargrafo nico, e 347).21

21 Homicdio simples
Art. 121. Matar alguem:
Pena recluso, de seis a vinte anos.
[...]
Homicdio qualificado
2o. Se o homicdio cometido:
I mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo
torpe;
II por motivo futil;
III com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro
meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum;
IV traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso
que dificulte ou torne impossivel a defesa do ofendido;
V para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de
outro crime:
Pena recluso, de doze a trinta anos.
Quadrilha ou bando
Art. 288. Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para
o fim de cometer crimes: [Art. 288 na redao anterior Lei 12.850, de 2
de agosto de 2013.]
Pena recluso, de um a trs anos.
Pargrafo nico. A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando
armado.
Fraude processual
Art. 347. Inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou
administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de
induzir a erro o juiz ou o perito:
Pena deteno, de trs meses a dois anos, e multa.
Pargrafo nico. Se a inovao se destina a produzir efeito em processo
penal, ainda que no iniciado, as penas aplicam-se em dobro.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Em todas essas manifestaes judiciais h como ponto comum a controvrsia constitucional acerca da vinculao dos rgos
judicirios deciso da Corte Interamericana. Esse elemento suficiente para garantir a admissibilidade da ADPF.
Portanto, a arguio cabvel na parte em que argui descumprimento de preceitos fundamentais pela recusa de rgos do sistema de justia brasileiro em dar concretude sentena da Corte
Interamericana de Direitos Humanos tomada no caso GOMES
LUND, especificamente ao determinar a responsabilizao dos autores de graves violaes a direitos fundamentais, com afastamento
dos preceitos internos relativos anistia e prescrio, assim como
a caracterizao da permanncia nas hipteses de desaparecimentos forado de pessoas. H potencial violao aos preceitos dos artigos 1o, inciso III (princpio da dignidade do ser humano), 4o,
inciso II (prevalncia dos direitos humanos nas relaes internacionais), 5o, 1o e 2o (eficcia plena e imediata de preceitos de proteo a direitos fundamentais e aplicabilidade dos tratados
internacionais de direitos humanos), todos da Constituio da Repblica, e ao artigo 7o do ADCT (vinculao do Brasil a tribunais
internacionais de direitos humanos).22
II.2. INEXISTNCIA

DE

BIS

IN

IDEM

EM

FACE

DA

ADPF 153/DF

No deve prosperar a posio manifestada pelo Congresso


Nacional (pea 23), pois o objeto desta ADPF no igual quele
decidido na ADPF 153. Ali, declarou-se a constitucionalidade da
22 Vide transcrio dos dispositivos na nota 5.

29

PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

lei que concedeu anistia aos que cometeram crimes polticos ou


conexos com estes, no perodo entre 2 de setembro de 1961 e 15
de agosto de 1979. Aqui, trata-se do controle dos efeitos da Lei
6.683/1979 em decorrncia de deciso judicial vinculante da
Corte IDH, superveniente ao julgamento da ADPF 153, com declarao de ineficcia parcial da lei nacional.
Conquanto os efeitos concretos de ambas as ADPFs orbitem
em torno da responsabilidade criminal de agentes pblicos envolvidos com a prtica de crimes durante a represso dissidncia poltica na ditadura militar, a matria jurdica a ser decidida
manifesta e essencialmente distinta. Na presente ADPF no se cogita de reinterpretar a Lei da Anistia nem de lhe discutir a constitucionalidade (tema submetido a essa Suprema Corte na ADPF
153), mas de estabelecer os marcos do dilogo entre a jurisdio
internacional da Corte Interamericana de Direitos Humanos (plenamente aplicvel Repblica Federativa do Brasil, que a ela se
submeteu de forma voluntria, soberana e vlida) e a jurisdio do
Poder Judicirio brasileiro.
Em segundo lugar, porque, como observou ANDR

DE

CARVALHO RAMOS, no existe conflito entre a deciso do Supremo Tribunal Federal na ADPF 153 e a da Corte Interamericana
no caso GOMES LUND. O que h exerccio do sistema de duplo
controle, adotado em nosso pas como decorrncia da Constituio da Repblica e da integrao Conveno Americana sobre
Direitos Humanos: o controle de constitucionalidade nacio-

30

PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

nal e o controle de convencionalidade internacional. Qualquer ato ou norma deve ser aprovado pelos dois controles, para
que sejam respeitados os direitos no Brasil.23
Na ADPF 153, o STF efetuou controle de constitucionalidade da Lei 6.683/1979, mas no se pronunciou a respeito da
compatibilidade da causa de excluso de punibilidade com os tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo Estado
brasileiro. No efetuou at porque no era esse o objeto daquela
ao o chamado controle de convencionalidade da norma:
[O] STF, que o guardio da Constituio [...] exerce o
controle de constitucionalidade. [...] De outro lado, a Corte
de San Jos a guardi da CADH [Conveno Americana
sobre Direitos Humanos] e dos tratados de DH que possam
ser conexos. Exerce, ento, o controle de convencionalidade.
Para a Corte Interamericana, a Lei de Anistia no passvel
de ser invocada pelos agentes da ditadura. Mais: sequer as
alegaes de prescrio, bis in idem e irretroatividade da lei
penal gravior merecem acolhida.
[...]
No caso da ADPF 153, houve o controle de constitucionalidade. No caso GOMES LUND, houve o controle de convencionalidade. A anistia aos agentes da ditadura, para subsistir,
deveria ter sobrevivido intacta aos dois controles, mas s passou (com votos contrrios, diga-se) por um, o controle de
constitucionalidade. Foi destroada no controle de convencionalidade.
Por sua vez, as teses defensivas de prescrio, legalidade penal
estrita etc., tambm deveriam ter obtido a anuncia dos dois
controles.
Como tais teses defensivas no convenceram o controle de
convencionalidade e dada a aceitao constitucional da in23 RAMOS, Andr de Carvalho. A ADPF 153 e a Corte Interamericana de
Direitos Humanos. In: GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOLI, Valrio.
Crimes da ditadura militar. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 217.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

ternacionalizao dos DH, no podem ser aplicadas internamente.24

Ressalte-se, mais uma vez, que a sentena da Corte IDH


posterior ao acrdo na ADPF 153/DF. Com efeito, a deciso internacional de 24 de novembro de 2010, ao passo que o julgamento da ADPF 153/DF se concluiu em 29 de abril de 2010.
Desse modo, a deciso internacional constitui ato jurdico novo,
no apreciado pelo STF no julgamento da ao pretrita.
No h, portanto, bice ao conhecimento desta ao, no que
se refere ao efeito vinculante da sentena do caso GOMES LUND
com referncia a interpretaes judiciais antagnicas em torno do
alcance que se deve dar aos preceitos fundamentais do Estado brasileiro.
II.3. NO CONHECIMENTO
QUANTO A

DA

AO

CRIMES CONTINUADOS

No que tange a crimes continuados, a ADPF no comporta


conhecimento, porquanto no h prova de deciso judicial que
haja, em caso concreto de continuidade delitiva, invocado a Lei da
Anistia para dar efeitos ultra-ativos norma extintiva da punibilidade.
Como sabido, h continuidade delitiva quando dois ou
mais crimes da mesma espcie so praticados em condies de
24 RAMOS, Andr de Carvalho. A ADPF 153 e a Corte Interamericana de
Direitos Humanos. In: GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOLI, Valrio de
Oliveira. Crimes da ditadura militar. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
p. 217-218.

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

tempo, lugar e modo de execuo similares; nessas circunstncias,


por motivos de poltica criminal, o art. 71 do Cdigo Penal determina unificao das penas.25
Diversamente do que ocorre nos crimes permanentes, nos
quais h apenas uma ao que se prolonga no tempo, nos delitos
continuados h dois ou mais crimes, que podem ser instantneos
ou permanentes, cometidos em sequncia.
Se uma das infraes foi cometida antes da Lei da Anistia e a
outra depois, a segunda certamente no est abrangida pela lei,
pois a norma no possui efeito ultra-ativo. A esse respeito no se
tem notcia de controvrsia jurdica a justificar a concesso excepcional de provimento pelo STF em controle concentrado de constitucionalidade. Com respeito ao crime antecedente, a incidncia
da causa de extino de punibilidade independe do reconhecimento do carter continuado do delito: se o crime estiver includo
entre as graves violaes a direitos humanos que o Estado brasileiro est obrigado a investigar e responsabilizar, a Lei da Anistia
25 Crime continuado
Art. 71. Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica
dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar,
maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser
havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos
crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer
caso, de um sexto a dois teros.
Pargrafo nico. Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos
com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do
agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um
s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo,
observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste
Cdigo.

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

no apta a produzir efeitos vlidos. Caso contrrio, dever produzir efeitos regulares.
Em outras palavras, uma vez que a anistia se aplica a crimes
cometidos entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979,
eventual ocorrncia de continuidade delitiva irrelevante no que
se refere incidncia da lei, pois cada conduta criminosa possui
seu prprio momento consumativo. Caso este tenha ocorrido aps
o perodo previsto na lei, inexiste controvrsia judicial a justificar
o conhecimento da ADPF. Se houver ocorrido durante o perodo
de eficcia da lei, a controvrsia no concerne continuidade delitiva, mas ao efeito vinculante da sentena do caso GOMES LUND.
III. MRITO
No mrito, a arguio de descumprimento de preceito fundamental merece procedncia parcial, nos termos e pelas razes
abaixo enumerados.
III.1. PRECEITOS FUNDAMENTAIS DESCUMPRIDOS
Conforme entendimento consolidado do Supremo Tribunal
Federal e da doutrina do Direito Constitucional brasileiro, so preceitos fundamentais, para o fim de verificar cabimento e procedncia de ADPF, as normas dos arts.1o, 3o, 4o e 5o da Constituio
da Repblica.
No caso, o resultado da inrcia dos Poderes do Estado brasileiro e as interpretaes e aplicaes que tm eles extrado e ado-

34

PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

tado acerca da vinculatividade e do contedo da deciso da Corte


Interamericana de Direitos Humanos no caso GOMES LUND contra
o Brasil violam os arts. 1o, III, 4o, I, e 5o, 2o e 3o da Constituio
da Repblica de 1988.
A omisso do Estado brasileiro em dar cumprimento deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos fere preceitos
fundamentais do art. 5o, 2o e 3o, que determinam a prevalncia,
no ordenamento interno, at mesmo sobre normas constitucionais,
dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pela
Repblica Federativa do Brasil. Como no caso, ao ignorar a jurisdio da Corte Interamericana e considerar suas decises como
no vinculativas do Brasil, o efeito prtico a negativa de vigncia
a ambos os dispositivos.
Por outro lado, a respeito dos arts. 1o, III, e 4o, I, ambos os
preceitos violados interagem em nexo de implicao e reforo
mtuos. A dignidade humana no apenas um direito, mas fundamento de todos os direitos humanos. E o conjunto de direitos do
ser humano protege-o como ser digno de proteo especial apenas
pela sua condio humana.
Uma das tendncias mais marcantes do pensamento constitucional contemporneo a convico amplamente difundida de
que o fundamento de validade dos direitos do homem o princpio da dignidade humana (art. 1o, III da Constituio da Repblica). Este concentra o ncleo do sistema de direitos fundamentais

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

protetivo dos indivduos, que no podem ser subjugados pelas chamadas razes de Estado, por interesses pblicos ou coletivos.
A dignidade humana a medida e o fundamento de todos os
direitos fundamentais e o centro da proteo ao indivduo, reconhecendo no homem singularidade no puramente corporal ou
animal, mas tambm racional. Mais do que atribuir-lhe racionalidade, trata-se de reconhecer a caracterstica de ser capaz de tomar
a si mesmo como objeto da prpria reflexo. A razo propriedade nica do ser humano nesse sentido reflexivo de posicionar-se
frente ao mundo, de perceber sua existncia e o fim dela, projetando sua morte (DILTHEY). Tambm marca de ser capaz de programar-se entre os atos pretritos e as expectativas do futuro,
revelando-se mais que um ser um poder-ser, ou seja, ser em
potencial e em constante evoluo, ente em permanente inacabamento (HEIDEGGER) e por esse motivo insubstituvel. por causa
dessa singularidade que o ser humano possui especial proteo jurdica, em constante aperfeioamento.
A consagrao da dignidade do homem a mtrica e a lgica
do sistema internacional de direitos humanos e perpassa a constituio das principais naes cuja tradio jurdica influenciou a
construo do Direito brasileiro. A Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela Assembleia Geral das Naes
Unidas em dezembro de 1948, afirma que todos os seres humanos nascem livres e iguais, em dignidade e direitos (art. I). A
Constituio Portuguesa de 1976 inicia com os seguintes dizeres:

36

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

Portugal uma Repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa humana e na vontade popular e empenhada na construo de
uma sociedade livre, justa e solidria. Na Constituio Espanhola
de 1978, o art.10 afirma que a dignidade da pessoa, os direitos inviolveis que lhe so inerentes, o livre desenvolvimento da personalidade, o respeito lei e aos direitos alheios so o fundamento da
ordem poltica e da paz social. A Constituio da Repblica Italiana, de 27 de dezembro de 1947, declara que todos os cidados
tm a mesma dignidade social (art. 3o). A Lei Fundamental Alem
de 1949 estabelece, no art. 1o: A dignidade do homem inviolvel. Respeit-la e proteg-la dever de todos os Poderes do Estado.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
seguiu a mesma linha e positivou a dignidade humana como um
dos fundamentos da Repblica.
Se o fundamento dos direitos humanos a existncia de cada
mulher e homem, cujo valor tico nico e insubstituvel, os direitos humanos (art.4o, I, da CR/88), para sua verificao, independem de outra concretizao que no a qualidade de pessoa dos
sujeitos dignos de proteo.
Nesse contexto, entende a Procuradoria-Geral da Repblica
que as violaes descritas na inicial e comprovadas nos autos significam violao grave aos preceitos fundamentais dos arts. 1o, III, e
4o, I, da Constituio de 1988.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

A inrcia dos Poderes do Estado brasileiro e as interpretaes


e aplicaes que eles tm extrado e implementado acerca da vinculatividade e do contedo da deciso da Corte Interamericana de
Direitos Humanos no caso GOMES LUND VS. BRASIL deixam ao desamparo milhares de vtimas diretas e indiretas de atos ilcitos praticados por agentes do Estado brasileiro e seus colaboradores na
poca da ditadura militar de 1964-1985.
Consoante salientam amplamente doutrina e jurisprudncia,
o dficit de proteo estatal s vtimas de crimes e graves violaes
de direitos humanos caracteriza omisso no permitida, vedada no
Estado de Direito pela proibio de proteo insuficiente (a conhecida Untermaverbot da doutrina publicista, j reconhecida em
decises do Supremo Tribunal Federal). Bem registrou essa Corte
no habeas corpus 102.087/MG (sic):
[...] Os direitos fundamentais no podem ser considerados
apenas proibies de interveno (Eingriffsverbote), expressando tambm um postulado de proteo (Schutzgebote).
Pode-se dizer que os direitos fundamentais expressam no
apenas uma proibio do excesso (bermassverbote), como
tambm podem ser traduzidos como proibies de proteo
insuficiente ou imperativos de tutela (Untermassverbote). [...]26

Em concluso, est suficientemente comprovada violao aos


preceitos fundamentais contidos nos arts.1 o, III, 4o, I, e 5o, 2o e
3o, da Constituio da Repblica de 1988.

26 STF. 2a Turma. HC 102.087/MG. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. Redator


para acrdo: Min. GILMAR MENDES. 28/2/2012, maioria. DJe 159, 13 ago.
2012, republ. DJe 163, 20 ago. 2013.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

III.2. EFEITO VINCULANTE


CORTE INTERAMERICANA
NO

DE

DA

SENTENA

DA

DIREITOS HUMANOS

CASO GOMES LUND

O Brasil promulgou a Conveno Americana sobre Direitos


Humanos (conhecida como Pacto de So Jos da Costa Rica) por
meio do Decreto 678, de 6 de novembro de 1992.27 Posteriormente, nos termos do art. 1o do Decreto 4.463, de 8 de novembro
de 2002, reconheceu de maneira expressa e irrestrita como obrigatria, de pleno direito e por prazo indeterminado, a competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos em todos os
casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos), de 22 de novembro de 1969, de acordo com o art. 62 da citada Conveno,
sob reserva de reciprocidade e para fatos posteriores a 10 de dezembro de 1998.
Desde esse ato, as decises proferidas pela Corte em face do
Estado brasileiro tm fora vinculante para todos os poderes e rgos estatais. O cumprimento de suas sentenas mandatrio, nos
termos da obrigao internacional firmada pela Repblica. O artigo 68(1) da prpria Conveno estabelece: Os Estados-partes na
Conveno comprometem-se a cumprir a deciso da Corte em

27 Art. 1o. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So


Jos da Costa Rica), celebrada em So Jos da Costa Rica, em 22 de
novembro de 1969, apensa por cpia ao presente decreto, dever ser
cumprida to inteiramente como nela se contm.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

todo caso em que forem partes. Dever idntico resulta da prpria


Constituio brasileira.
Com efeito, o reconhecimento da autoridade da Corte Interamericana de Direitos Humanos por parte do Estado brasileiro
cumpre deciso constituinte inscrita no artigo 7o do ADCT: O
Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos
direitos humanos.
Houve, pois, deciso constitucional originria de inserir o
Brasil na jurisdio de uma ou mais cortes internacionais de
direitos humanos, o que constitui vetor interpretativo de conciliao do Direito e da jurisdio internos com o panorama normativo internacional a que o pas se submeta, em processo integrativo
tambm previsto nos 2o e 4o do artigo 5o da Constituio.
Os atos de ratificao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e de reconhecimento da jurisdio da Corte de So
Jos da Costa Rica no podem, portanto, ser interpretados como
se fossem meras edies de normas ordinrias, muito menos como
simples exortaes graciosas ao Estado brasileiro. Bem ao contrrio, tais providncias normativas inserem-se no contexto do adimplemento do dever constitucional do Brasil de proteo aos
direitos humanos e de integrao ao sistema internacional de jurisdio e reclamam compreenso que lhes garanta a mais plena
eficcia, nos termos do art. 5o, 1o, e do art. 4o, inciso II, da lei
fundamental brasileira.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Com esse reconhecimento da alta relevncia constitucional


da matria subjacente a esta ADPF, resulta do quadro ftico descrito supra que rgos judiciais recusam autoridade e eficcia
sentena da Corte IDH e, com isso, confrontam o j transcrito artigo 68(1) da Conveno Americana, norma em pleno vigor no
pas.
Essa recusa tem sido causada por interpretao parcial da respeitvel deciso dessa Suprema Corte na ADPF 153/DF, a qual,
conforme se apontou, apreciou a constitucionalidade da Lei da
Anistia. Os rgos que tm negado eficcia sentena no caso
GOMES LUND no tm levado em linha de conta que essa lei precisaria igualmente superar o controle de convencionalidade, exercido pela Corte IDH nos limites de sua competncia, ao qual o
Brasil se submeteu. Nesse exame, contudo, a Lei 6.683/1979 foi
considerada invlida e ineficaz, nos termos j expostos.
No pode o magistrado recusar o cumprimento de norma
incorporada ao direito interno (no caso, o artigo 68(1) da Conveno Americana), sem opor-lhe de maneira fundamentada vcio
de constitucionalidade. Em outras palavras, para que qualquer rgo pblico possa recusar aplicao ao preceito do art. 68(1) da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos, haveria de existir
vcio constitucional formal ou material nos atos praticados pelas
autoridades brasileiras que exerceram, em nome do pas, a deciso
soberania de ratificar a conveno e, depois, de reconhecer a autoridade da Corte de So Jos.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Tanto no plano formal, como no substancial, no h mcula a


comprometer a constitucionalidade desses atos. O texto da Conveno, assim como o reconhecimento da jurisdio da Corte Interamericana, foram aprovados de forma regular pelo Congresso
Nacional (pelos Decretos Legislativos 27, de 26 de maio de 1992,
e 89, de 3 de dezembro de 1998). Ambos foram ratificados internamente pelos Decretos presidenciais 678, de 6 de novembro de
1992, e 4.463, de 8 de novembro de 2002. Portanto, o procedimento fixado constitucionalmente para ratificao do tratado foi
fielmente seguido (Constituio Federal, arts. 49, I, e 84,VIII).28
No plano material, tampouco se identifica incompatibilidade
entre a deliberao presidencial e congressual de reconhecimento
da competncia da Corte e a Constituio brasileira. Ao contrrio,
como visto, a participao do Estado brasileiro na Corte Interamericana de Direitos Humanos com o decorrente e natural reconhecimento de sua autoridade a concretizao do mandado do
artigo 7o do ADCT e tributria do sistema de proteo aos direitos
humanos previsto no art. 5o e pargrafos do texto fundamental.
Em realidade, luz do comando do art. 7o do ADCT, inconstitucionalidade poderia existir se o Estado brasileiro imotivadamente se omitisse em ingressar e participar do sistema
28 Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
I resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais
que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio
nacional; [...].
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...]
VIII celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a
referendo do Congresso Nacional; [...].

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

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interamericano de direitos humanos, que comporta no seu seio a


Corte IDH.
No se pode, portanto, negar fora normativa Conveno
Americana relativamente obrigao de observar e cumprir as decises da Corte Interamericana.
A esse respeito, acertadamente nota ANDR

DE

CARVALHO

RAMOS:29
[...] no sistema judicial interamericano, h o dever do Estado
de cumprir integralmente a sentena da Corte, conforme
dispe expressamente o art. 68.1 da seguinte maneira: os Estados-partes na Conveno comprometem-se a cumprir a
deciso da Corte em todo caso em que forem partes.

No mesmo sentido a ponderao de FLVIA PIOVESAN:


Note-se que a deciso da Corte tem fora jurdica vinculante e
obrigatria, cabendo ao Estado seu imediato cumprimento.30
No h, no particular, afronta alguma soberania nacional,
como aponta MARLON ALBERTO WEICHERT:
[...] indispensvel, antes de tudo, compreender que a adeso Conveno Americana sobre Direitos Humanos e o reconhecimento da jurisdio obrigatria da CIDH foram
atos soberanos e voluntrios do Estado brasileiro. [...] foi o
Brasil, por suas autoridades constitucionalmente competentes (Presidncia da Repblica e Congresso Nacional), que
decidiu integrar o sistema interamericano de direitos humanos. No se identifica nenhuma mcula no processo de ratificao da Conveno, ou de sua aprovao em mbito
29 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo internacional de direitos humanos. 2. ed.
So Paulo: Saraiva. p. 235.
30 PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional.
4. ed. So Paulo: Max Limonad, 2000. p. 222.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

interno. Outrossim, nenhum Estado estrangeiro compeliu o


Pas a tomar parte desses atos e organismos internacionais. 31

indispensvel reconhecer que h dilogo integrativo das


competncias dos tribunais internacionais de direitos humanos e
das cortes internas, consoante bem aponta ANTONIO AUGUSTO
CANADO TRINDADE:32
[...] certo que os tribunais internacionais de direitos humanos as Cortes Europeia e Interamericana de Direitos
Humanos no substituem os tribunais internos, e tampouco operam como tribunais de recursos ou de cassao de
decises dos tribunais internos.

O carter vinculante das sentenas da Corte IDH para os Estados que, como o Brasil, aderiram clusula facultativa de jurisdio compulsria prevista no art. 62(1) da Conveno Americana,
est estabelecido no citado art. 68(1) do mesmo instrumento (artigo 68: 1. Os Estados-partes na Conveno comprometem-se a
cumprir a deciso da Corte em todo caso em que forem partes).
correto o entendimento explicitado por ANDR

DE

CARVALHO RAMOS e outros acadmicos, segundo o qual no h


conflito entre a deciso do STF na ADPF 153/DF e a da Corte de
So Jos no caso GOMES LUND, uma vez que finalidade essencial de
ambos os tribunais a proteo dos direitos fundamentais. Nessa
concepo, eventuais conflitos so apenas conflitos aparentes,
31 WEICHERT, Marlon Alberto. Proteo penal contra violaes aos direitos
humanos. In: MEYER, Emlio Peluso Neder; OLIVEIRA, Marcelo
Andrade Cattoni de. Justia de Transio nos 25 anos da Constituio brasileira.
Belo Horizonte: Initia Via, 2014. p. 598-599.
32 TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. vol. 1, p. 412.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

fruto do pluralismo normativo, aptos a serem solucionados pela via


hermenutica.33
Premissa dessa compreenso a aceitao da compatibilidade das normas constitucionais com a normatividade internacional de proteo aos direitos humanos como presuno absoluta,
em face dos princpios da Constituio de 1988, isso porque a
Constituio brasileira atual, ao estabelecer um Estado Democrtico de Direito e o apego primazia dos direitos fundamentais da
pessoa humana, no pode ser vista como obstculo a uma maior
proteo

da

pessoa

humana,

obtida

em

dispositivos

internacionais.34
A alternativa teoria da compatibilidade como presuno
absoluta a aceitao da supremacia da Constituio sobre a
norma internacional de direitos humanos ou a aceitao da
revogao de norma constitucional por estar em contradio
com a norma internacional, quando a contradio, se vislumbrada pelo intrprete, meramente aparente. Fazendo o
paralelo com possveis choques entre normas constitucionais
originrias, v-se que pacfica a necessidade de conciliao
entre dois dispositivos constitucionais aparentemente opostos. O mesmo deve se dar com a aparente oposio entre a
norma constitucional e a norma internacional, sob pena de,
ao enfatizar a supremacia da Constituio, fixe-se uma interpretao constitucional contrria a proteo internacional de
direitos humanos, o que certamente fere o esprito da prpria Constituio. Assim, ironicamente, ao se afirmar a supremacia da Constituio, viola-se o seu carter protetivo de
direitos humanos.35
33 RAMOS, Andr de Carvalho. A ADPF 153 e a Corte Interamericana de
Direitos Humanos. In: GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOLI, Valrio.
Crimes da ditadura militar. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 216.
34 RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade internacional por violao de
direitos humanos. Rio de Janeiro/So Paulo: Renovar, 2004. p. 127.
35 RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade internacional por violao de

45

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

O reconhecimento da interpretao internacional dos tratados ratificados pelo Brasil, registra CARVALHO RAMOS em outra
obra, consequncia bvia dos vrios comandos constitucionais
que aludem a tratados de direitos humanos, como os 2o e 3o
do art. 5o e o art. 7o do ADCT/1988. Indaga ele: de que adiantaria a Constituio pregar o respeito a tratados internacionais de direitos humanos se o Brasil continuasse a interpretar os direitos
humanos neles contidos nacionalmente?36
Em sentido convergente, a Corte Suprema de Justia argentina, no julgamento sobre as Leis Ponto Final37 e Obedincia
Devida38 daquele pas, igualmente registrou que de nada servira
la referencia a los tratados hecha por la Constitucin si su aplicacin se viera frustrada o modificada por interpretaciones basadas
en uno u otro derecho nacional.39

direitos humanos. Rio de Janeiro/So Paulo: Renovar, 2004. p. 129-130.


36 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo internacional de direitos humanos. 2. ed.
So Paulo: Saraiva. p. 355.
37 Lei 23.492, de 24 de dezembro de 1986. Disponvel em
< http://bit.ly/ley23492Arg >
ou
< http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/2000024999/21864/norma.htm >; acesso em 26 ago. 2014.
38 Lei 23.521, de 8 de junho de 1987. Disponvel em:
< http://bit.ly/ley23521Arg >
ou
< http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/2000024999/21746/norma.htm >; acesso em 26 ago. 2014.
39 Deciso da Corte Suprema da Nao Argentina em ARANCIBIA CLAVEL,
ENRIQUE LAUTARO s/ homicidio calificado y asociacin ilcita y outros
causa no 259 24/8/2004 Fallos: 327:3312. Apud Corte Suprema de la
Nacin Argentina. Delitos de lesa humanidad. Buenos Aires. Corte Suprema,
2009, p. 172. Disponvel em: < http://bit.ly/juri000j > ou
< http://www.csjn.gov.ar/data/lesahumanidad.pdf >; acesso em 27 ago.
2014.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

No se trata, pois, de considerar que a Corte IDH exera papel de quarta ou quinta instncia adicional ou sobreposta ao processo interno. Sua misso distinta: zelar pela observncia, por
parte dos Estados que integram o sistema interamericano de direitos humanos, das obrigaes assumidas na Conveno Americana
sobre Direitos Humanos e em outras convenes regionais nesse
campo. Nesse plano, todo ato estatal, normativo ou material, de
qualquer de seus rgos ou entes federativos, sujeitar-se- ao escrutnio da jurisdio internacional, em especial sob o enfoque do
controle de convencionalidade.
No se est aqui tampouco a afirmar que a corte internacional seja hierarquicamente superior aos tribunais internos ou que
ela se destine ao papel de rgo de cassao das decises nacionais.
No essa a viso pertinente a esta discusso. Ocorre que, como
nota ANTONIO AUGUSTO CANADO TRINDADE:40
Os atos internos dos Estados podem vir a ser objeto de
exame por parte dos rgos de superviso internacionais
quando se trata de verificar sua conformidade com as obrigaes internacionais dos Estados em matria de direitos humanos. [...] Isso se aplica legislao nacional assim como s
decises internas judiciais e administrativas. Por exemplo,
uma deciso judicial interna pode dar uma interpretao incorreta de uma norma de um tratado de direitos humanos;
ou qualquer outro rgo estatal pode deixar de cumprir uma
obrigao internacional do Estado neste domnio. Em tais
hipteses pode-se configurar a responsabilidade internacional do Estado, porquanto seus tribunais ou outros rgos no
so os intrpretes finais de suas obrigaes internacionais em
matria de direitos humanos.
40 TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. vol. 1, p. 412.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Com efeito prossegue:41


[...] uma das principais funes da operao dos tratados e
instrumentos de proteo internacional dos direitos humanos reside precisamente em seus efeitos no direito interno.
Ainda que voltada soluo de casos individuais de direitos
humanos, a aplicao desses tratados e instrumentos tem
transcendido as circunstncias desses casos, por vezes acarretando modificaes nas prticas administrativas e leis nacionais. Mesmo que se argumente que a tarefa dos rgos de
superviso internacional antes a de remediar violaes individuais de direitos humanos do que impugnar leis internas
[...], no h como negar que por vezes a prpria reparao
das violaes individuais requer mudanas nas prticas administrativas e leis nacionais. A prtica internacional [...] est
repleta de casos em que tais mudanas efetivamente ocorreram, consoante as decises dos rgos de superviso internacionais nos casos individuais.

A competncia da Corte IDH sobretudo para proceder a


juzo de convencionalidade de atos materiais e normativos dos Estados, ou seja, verificar a compatibilidade desses atos com normas e
obrigaes internacionais que cada Estado assumiu. Esto sujeitos
a esse controle tanto atos administrativos, como legislativos e judiciais, porquanto todos so atos estatais.
Na hiptese de reconhecimento de incompatibilidade entre
algum desses atos e a Conveno juzo que em ltima instncia
cabe Corte IDH inexorvel que as autoridades internas passem a observar a sentena desta, diante de seu efeito vinculante,
no s para o caso sob litgio, como em todos os demais decorrentes do mesmo parmetro normativo.
41 TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Obra citada, p. 429-430.

48

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Na sntese de ANDR DE CARVALHO RAMOS:42


As sentenas da Corte Interamericana possuem o efeito de
coisa julgada inter partes, vinculando as partes em litgio. Entretanto, cabe considerar o efeito de coisa interpretada de
um julgado da Corte, pelo qual os rgos internos devem se
orientar pela interpretao da Corte Interamericana de Direitos Humanos, sob pena de concretizar a responsabilidade
internacional do Estado que representam. Ignorar o efeito de
coisa interpretada e enfatizar a vinculao das partes somente em um litgio perante a Corte atitude, no mnimo,
irrealista dos rgos que representam o Estado e que, por
isso mesmo, deveriam se preocupar em evitar sua responsabilizao internacional.

Essa a situao trazida na presente ADPF. O Estado brasileiro foi condenado pela Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso GOMES LUND a promover a persecuo penal de graves
violaes a direitos humanos na Guerrilha do Araguaia, com desconsiderao de bices relativos, entre outros, a anistia, prescrio e
coisa julgada.
Essa deciso vinculante e de observncia obrigatria para
todos os rgos do Estado, inclusive Ministrio Pblico, polcia
criminal e Poder Judicirio, por decorrncia da ratificao e promulgao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e do
respectivo ato de reconhecimento da competncia da Corte em
obedincia a mandado constitucional especfico.
No obstante esse dever de respeito por parte de todos os rgo estatais ao decidido pela Corte IDH, comprovou-se que em
diversas decises aes propostas pelo Ministrio Pblico Federal
42 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2.
ed. So Paulo: Saraiva, p. 236.

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

em casos relacionados diretamente Guerrilha do Araguaia e tambm em outros de possvel grave violao a direitos humanos juzes e tribunais federais (a) recusam efeito vinculante sentena
internacional e (b) impedem o prosseguimento da persecuo penal por fundamentos de anistia, prescrio e coisa julgada.
H, portanto, ntida incompatibilidade entre atos estatais (judiciais) brasileiros e o contedo da sentena internacional, o que
caracteriza, a um s tempo, desrespeito obrigao internacional
inscrita no art. 68(1) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e violao a preceitos fundamentais da Constituio brasileira (art. 7o do ADCT, 1o e 2o do art. 5o e art. 4o, II).
Descabe alegar que a independncia do Judicirio o eximiria
do dever de observar a deciso da Corte IDH. Sob o ngulo do
direito internacional, o magistrado rgo do Estado, e a deciso
internacional a ele tambm se aplica.
Ponto relevante desta ADPF que a prpria Constituio
brasileira, se interpretada segundo a premissa de que os sistemas interno e internacional de proteo aos direitos humanos devem ser
compatibilizados, confere plena fora vinculante sentena do
caso GOMES LUND, inclusive no que se refere interpretao judicial da Lei 6.683/1979.
Aps a deciso da ADPF 153/DF, o tribunal internacional
com jurisdio e competncia para julgar a matria proferiu sentena de mrito afirmando que o Estado [brasileiro] responsvel
pela violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

previstos nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana sobre


Direitos Humanos, em relao aos artigos 1.1 e 2 [...], pela falta de
investigao dos fatos do [...] caso, bem como pela falta de julgamento e sano dos responsveis, em prejuzo dos familiares das
pessoas desaparecidas e da pessoa executada. Declarou, tambm,
que as disposies da Lei de Anistia brasileira que impedem a investigao e sano de graves violaes de direitos humanos so
incompatveis com a Conveno Americana, carecem de efeitos
jurdicos e no podem seguir representando um obstculo para a
investigao dos fatos do presente caso, nem para a identificao e
punio dos responsveis, e tampouco podem ter igual ou semelhante impacto a respeito de outros casos de graves violaes de
direitos humanos consagrados na Conveno Americana ocorridos
no Brasil.
Em consequncia, nos termos do ponto resolutivo 9 da sentena, o Estado deve conduzir eficazmente, perante a jurisdio
ordinria, a investigao penal dos fatos do presente caso a fim de
esclarec-los, determinar as correspondentes responsabilidades penais e aplicar efetivamente as sanes e consequncias que a lei
preveja, em conformidade com o estabelecido nos pargrafos 256
e 257 da [...] Sentena.
Na perspectiva do direito internacional, irrelevante que os
obstculos opostos aplicao da lei penal sejam estabelecidos pelo
Poder Judicirio do Estado-parte, pois, para o direito aplicvel, o
ato judicial fato que, como outros emanados dos rgos nacio-

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

nais legislativos e executivos, expressa a vontade do Estado no sentido de cumprir (ou no) as sentenas emanadas dos tribunais internacionais competentes a que o Estado se haja voluntariamente
submetido.
No admissvel que, tendo o Brasil se submetido jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos, por ato de
vontade soberana regularmente incorporado a seu ordenamento
jurdico, e se comprometido a cumprir as decises dela (por todos
os seus rgos, repita-se), despreze a validade e a eficcia da sentena em questo. Isso significaria flagrante descumprimento dos
compromissos internacionais do pas e do mandado constitucional
de aceitao da jurisdio do tribunal internacional.
Responsabilizao internacional de Estado por violao de
direitos humanos originada de ato judicial pode ocorrer em duas
hipteses: quando a deciso judicial tardia ou inexistente (no
caso de ausncia de remdio judicial) ou quando a deciso judicial
tida, no mrito, como violadora de direito protegido:
Na hiptese de deciso tardia, argumenta-se que a delonga
impede que a prestao jurisdicional seja til e eficaz. A
doutrina consagrou o termo denegao de justia (ou dni
de justice) que engloba tanto a inexistncia do remdio judicial (recusa de acesso ao Judicirio), ou deficincias do
mesmo, o que ocorre, por exemplo, na delonga na prolao
do provimento judicial devido ou mesmo na inexistncia de
tribunais.43

43 RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade internacional por violao de


direitos. Rio de Janeiro/So Paulo: Renovar, 2004. p. 175-176.

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Na situao objeto desta ADPF, em razo da pacfica jurisprudncia da Corte IDH inaugurada no caso VELSQUEZ
RODRGUEZ VS. HONDURAS,44 o Estado brasileiro pode ser responsabilizado pela omisso em punir, o que caracterizaria a denegao
de justia, com o nascimento de sua responsabilizao internacional.
No caso GOIBUR

E OUTROS VS.

PARAGUAI (2006), a propsito, a

Corte Interamericana de Direitos Humanos delineou a possibilidade de controle jurisdicional de convencionalidade da proteo
penal insuficiente conferida a certos direitos, ao julgar que o Cdigo Penal paraguaio no tipificava adequadamente as condutas de
desaparecimento forado e tortura:45
44 Sentenas de 26 de junho de 1987 (sobre excees preliminares),
disponvel
em
< http://bit.ly/CIDHVelRodri >
ou
< http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_01_esp.pdf >,
de 29 de julho de 1988 (sobre o mrito), disponvel em
< http://bit.ly/CIDHVelRodrF >
ou
< http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf >, e
de 21 de julho de 1989 (sobre indenizao e custas), disponvel em
< http://bit.ly/CIDHVelRodr89 >
ou
< http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_07_esp.pdf >,
acesso em 27 ago. 2014.
45 Sentena
de
22/9/2006,
p.
63.
Disponvel
em:
< http://bit.ly/CIDHGoiburu >
ou
< http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_153_esp.pdf >;
acesso em 26 ago. 2014. No original em espanhol:
[...] el Tribunal considera que si bien los tipos penales vigentes en el
Cdigo Penal paraguayo sobre tortura y desaparicin forzosa permitiran
la penalizacin de ciertas conductas que constituyen actos de esa
naturaleza, un anlisis de los mismos permite observar que el Estado las
tipific de manera menos comprehensiva que la normativa internacional
aplicable. El Derecho Internacional establece un estndar mnimo acerca
de una correcta tipificacin de esta clase de conductas y los elementos
mnimos que la misma debe observar, en el entendido de que la
persecucin penal es una va fundamental para prevenir futuras violaciones
de derechos humanos. Es decir, que los Estados pueden adoptar una mayor

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

[...] o Tribunal considera que, embora os tipos penais vigentes no Cdigo Penal paraguaio sobre tortura e desaparecimento forado permitiriam a penalizao de certas
condutas que constituem atos dessa natureza, uma anlise
deles permite observar que o Estado as tipificou de maneira
menos abrangente do que a norma internacional aplicvel.
O Direito Internacional estabelece padro mnimo acerca da
correta tipificao dessa classe de condutas e os elementos
mnimos que ela deve observar, no entendimento de que a
persecuo penal uma via fundamental para prevenir futuras violaes de direitos humanos. Quer dizer que os Estados
podem adotar maior severidade no tipo especfico para o
fim de melhor persecuo penal desses delitos, em funo do
que considerem maior ou melhor tutela dos bens jurdicos
protegidos, com a condio de que, ao faz-lo, no vulnerem
essas outras normas s quais esto obrigados. Ademais, a subtrao de elementos que se consideram irredutveis na frmula persecutria estabelecida em nvel internacional, assim
como a introduo de modalidades que lhe diminuam sentido ou eficcia, podem levar impunidade de condutas que
os Estados esto obrigados sob o Direito Internacional a prevenir, erradicar e sancionar.

Como bem aponta JOS CARLOS DE MAGALHES:


Dessa forma, os poderes do Estado, inclusive o Judicirio,
no podem ignorar preceitos de Direito Internacional em
decises que repercutem na esfera internacional e que, por
isso, podem acarretar a responsabilidade internacional do Estado e da prpria pessoa responsvel pela deciso. Afinal, o
Juiz o Estado e atua em seu nome, sobretudo quando decide questes que interferem com a ordem internacional de
observncia compulsria, como as que dizem respeito aos
severidad en el tipo especfico para efectos de una mejor persecucin
penal de esos delitos, en funcin de lo que consideren una mayor o mejor
tutela de los bienes jurdicos protegidos, a condicin de que al hacerlo no
vulneren esas otras normas a las que estn obligados. Adems, la sustraccin
de elementos que se consideran irreductibles en la frmula persecutoria
establecida a nivel internacional, as como la introduccin de modalidades
que le resten sentido o eficacia, pueden llevar a la impunidad de conductas
que los Estados estn obligados bajo el Derecho Internacional a prevenir,
erradicar y sancionar.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

direitos humanos, genocdio, crimes contra a humanidade e


outras a que a comunidade internacional confere tal qualidade.46

Em segundo lugar, porque a corte internacional no est a


determinar como se deva dar a apreciao de provas ou a interpretao de fatos. Apenas definiu que determinadas normas do direito
interno, por sua incompatibilidade com a Conveno Americana,
no podem ser aplicadas na persecuo penal de autores de graves
violaes aos direitos humanos e de desaparecimentos forados.
Trata-se de juzo semelhante, mas no equivalente, ao controle de constitucionalidade. A Corte IDH tem competncia para
declarar a existncia de violaes Conveno Americana e, por
conseguinte, de determinar que os rgos estatais se abstenham de
praticar atos concretos que desafiem sua interpretao sobre esse
instrumento internacional. Nesse controle, pode afastar a aplicao
de atos estatais, inclusive normativos, para garantir a proteo de
direitos humanos.
Esse aspecto ajudar a reforar a diferena de extenso entre a
deciso dessa Suprema Corte na ADPF 153/DF e a sentena internacional no caso GOMES LUND. Enquanto naquela a deciso foi
pela constitucionalidade da anistia a agentes estatais, em quaisquer
crimes, a sentena da Corte IDH de abrangncia mais limitada:
considerou a invalidade da anistia apenas nos casos de graves violaes a direitos humanos e especialmente no de desaparecimentos
46 MAGALHES, Jos Carlos de. O Supremo Tribunal Federal e o Direito
Internacional: uma anlise crtica. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000.
p. 16-17.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

forados. A Corte de So Jos, portanto, no reviu a deciso do


STF (at porque lhe falta competncia a tanto), mas apontou que
para garantir proteo judicial de vtimas de graves violaes a direitos humanos, so inaplicveis determinadas normas internas, entre elas preceitos de anistia, prescrio e coisa julgada. Nos demais
casos, permanece de aplicao exclusiva o acrdo prolatado na
ADPF 153/DF e demais bices normativos existentes responsabilizao criminal.
Se essa Suprema Corte viesse a admitir a permanncia da
atual situao de incompatibilidade entre os atos judiciais de negativa de persecuo penal a crimes cometidos com graves violaes
a direitos humanos durante a ditadura militar e a sentena do caso
GOMES LUND, impor-se-ia a necessidade de declarao de inconstitucionalidade do ato de incorporao do artigo 68(1) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. De fato, estar-se-ia
fixando que tal comando convencional no tem valor nem eficcia
perante a Constituio brasileira.
Nesse caso, o repdio obrigao fixada no artigo 68(1) da
Conveno e sua potencial declarao de inconstitucionalidade
deveriam conduzir denncia integral da Conveno Americana
sobre Direitos Humanos pelo Estado brasileiro, porquanto esse ato
internacional se submete (art. 75 da conveno) s regras do art.
44(1) da Conveno de Viena sobre o Direitos dos Tratados (promulgada pelo Decreto 7.030, de 14 de dezembro de 2009). Este
determina que a denncia ou retirada de tratado somente se pode

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

dar de modo integral, salvo previso especfica no prprio texto (a


qual inexiste no caso da Conveno Americana).47
Portanto, para desconsiderar o dever de cumprir de boa f a
condenao da Corte IDH, a providncia poltica e jurdica passa
necessariamente pela sada do Brasil do Sistema Interamericano de
Direitos Humanos, pois inexiste soluo de renncia parcial
fora normativa do tratado.
Longe de considerar essa hiptese como cenrio real por si
s de duvidosa constitucionalidade e de gravssima repercusso no
relacionamento internacional do Pais , essa referncia convida
necessidade de interpretao harmoniosa entre o direito interno e
o direito internacional dos direitos humanos, conciliando competncias, jurisdies e paradigmas normativos.
Precisamente para evitar responsabilizao internacional do
Estado brasileiro, expondo-o a sanes e alando-o posio de
inadimplente perante o sistema interamericano de proteo a direitos humanos, impe-se adotar hermenutica voltada compatibilizao entre o direito interno e o direito internacional.
O Brasil no o nico Estado do continente onde atrocidades foram cometidas contra dissidentes do regime, tampouco o
nico a ser condenado a promover a persecuo penal de desaparecimentos forados, execues sumrias e outras condutas que, j
47 WEICHERT, Marlon Alberto. Proteo penal contra violaes aos direitos
humanos. In: MEYER, Emlio Peluso Neder; OLIVEIRA, Marcelo
Andrade Cattoni de. Justia de Transio nos 25 anos da Constituio brasileira.
Belo Horizonte: Initia Via, 2014. p. 600.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

na poca, eram tipificadas como crimes nos respectivos ordenamentos internos.


Como salientou a Corte IDH nos pargrafos 148 e 149 da
sentena GOMES LUND:
148. Conforme j fora antecipado, este Tribunal pronunciou-se sobre a incompatibilidade das anistias com a Conveno Americana em casos de graves violaes dos direitos
humanos relativos ao Peru (BARRIOS ALTOS e LA CANTUTA) e
Chile (ALMONACID ARELLANO e outros).
149. No Sistema Interamericano de Direitos Humanos, do
qual Brasil faz parte por deciso soberana, so reiterados os
pronunciamentos sobre a incompatibilidade das leis de anistia com as obrigaes convencionais dos Estados, quando se
trata de graves violaes dos direitos humanos. Alm das
mencionadas decises deste Tribunal, a Comisso Interamericana concluiu, no presente caso e em outros relativos Argentina, Chile, El Salvador, Haiti, Peru e Uruguai, sua
contrariedade com o Direito Internacional. A Comisso
tambm recordou que: se pronunciou em um nmero de
casos-chave, nos quais teve a oportunidade de expressar seu
ponto de vista e cristalizar sua doutrina em matria de aplicao de leis de anistia, estabelecendo que essas leis violam
diversas disposies, tanto da Declarao Americana como
da Conveno. Essas decises, coincidentes com o critrio
de outros rgos internacionais de direitos humanos a respeito das anistias, declararam, de maneira uniforme, que
tanto as leis de anistia como as medidas legislativas comparveis, que impedem ou do por concluda a investigao e o
julgamento de agentes de [um] Estado, que possam ser responsveis por srias violaes da Conveno ou da Declarao Americana, violam mltiplas disposies desses
instrumentos.

No se diga, por fim, que a Corte IDH carece de jurisdio


sobre fatos anteriores a dezembro de 1998, data da publicao do
Decreto Legislativo 89, de 3 de dezembro de 1998, que reconhe-

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

ceu a competncia contenciosa da corte em todos os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos. que, consoante a jurisprudncia da prpria
Corte IDH, intrprete autorizada de seus prprios atos, as violaes de direitos fundamentais objeto da sentena do caso GOMES
LUND no dizem diretamente respeito a atos atentatrios vida,
integridade fsica e liberdade dos mortos e desaparecidos polticos, perpetrados nas dcadas de 1970 e 1980, mas omisso estatal
em buscar o paradeiro dos desaparecidos e em investigar e promover a responsabilizao penal dos agentes estatais envolvidos em
graves violaes a direitos humanos cometidas durante a ditadura
militar. Essa omisso possui carter permanente e prolonga-se at a
presente data, motivo pelo qual a Corte IDH possui plena competncia para decidir a respeito dos efeitos presentes da Lei
6.683/1979 e da omisso estatal em promover a persecuo penal
dos crimes cometidos no perodo, inclusive os de carter instantneo, quando imprescritveis.
III.3. CRIMES

DE

GRAVES VIOLAES

DE

DIREITOS HUMANOS

Uma vez que no existe, no sistema jurdico brasileiro, a categoria crimes de graves violaes de direitos humanos, supe-se
que a pretenso do arguente se volte contra condutas que, ao
tempo da ao, eram tipificadas como criminosas, e simultaneamente, sejam consideradas graves violaes a direitos humanos
para fins de incidncia dos pontos resolutivos 3 e 9 da sentena do
caso GOMES LUND.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Como j referido, o ponto 3 da sentena contm deciso de


natureza declaratria, formulada nos seguintes termos:
As disposies da Lei de Anistia brasileira que impedem a investigao e sano de graves violaes de direitos humanos
so incompatveis com a Conveno Americana, carecem de
efeitos jurdicos e no podem seguir representando um obstculo para a investigao dos fatos do presente caso, nem
para a identificao e punio dos responsveis, e tampouco
podem ter igual ou semelhante impacto a respeito de outros
casos de graves violaes de direitos humanos consagrados
na Conveno Americana ocorridos no Brasil.

A tutela declaratria (de efeitos erga omnes), como se v, no


alcana todas as causas de extino da punibilidade que possam vir
a incidir sobre as graves violaes de direitos humanos ocorridas
em territrio brasileiro durante o regime militar, mas to somente
sobre aquela prevista na primeira parte do art. 107, inciso II, do
atual Cdigo Penal, isto , a anistia. A referncia a outras hipteses
de excluso da punibilidade estatal prescrio, irretroatividade
da lei penal, coisa julgada, ne bis in idem ou qualquer excludente similar feita na tutela mandamental especfica, dirigida apurao do desaparecimento forado e/ou da execuo extrajudicial
das vtimas indicadas nos pargrafos 251 e 252 da deciso. A jurisprudncia da Corte IDH, contudo, desde o julgamento BARRIOS
ALTOS VS. PERU (2001), uniforme no sentido de afirmar que so
inadmissveis as disposies de anistia, prescrio e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que pretendam impedir
a investigao e sano dos responsveis por graves violaes de direitos humanos tais como a tortura, as execues sumrias extrale-

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

gais ou arbitrrias e os desaparecimentos forados, todas elas proibidas por contrariar direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos.
No caso, importa definir quais condutas tpicas alcanadas
pela Lei da Anistia devem ser consideradas graves violaes de direitos humanos para o fim de determinar o (re)incio da persecuo penal. Convm notar que o termo graves violaes de
direitos humanos plurvoco e reconhecidamente pouco operativo para definio dos deveres positivos dos Estados em matria
penal. tambm fator de insegurana jurdica, uma vez que no
fixa, com a certeza exigida pelos ordenamentos de tradio continental, quais condutas devem ser tipificadas pelos ordenamentos
estatais e, dentre estas, quais constituem violao de direitos humanos suficientemente grave para afastar a incidncia da prescrio,
da anistia e de outras causas de excluso da punibilidade usualmente reconhecidas nesses ordenamentos. O problema, observa
NAOMI ROHT-ARRIAZA, que a linguagem usada em alguns casos...
parece ignorar distines e gradaes, tanto em intensidade como
em escopo, entre violaes de direitos humanos. Assim, literalmente qualquer violao a direitos humanos reconhecida em tratado ou costume... estaria sujeita s obrigaes de investigar,
promover a ao penal e reparar o dano.48

48 ROHT-ARRIAZA, Naomi. Impunity and Human Rights in International


Law and Practice. New York/Oxford: Oxford University Press, 1995. p. 67.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

A deciso da Corte IDH no mencionado caso BARRIOS ALTOS


(2001) completa a sentena de VELSQUEZ RODRGUEZ (1988),49 na
qual, pela primeira vez, aquele tribunal reconheceu o dever dos
Estados-membros do sistema interamericano de investigar e punir
graves violaes a direitos humanos. Em ambos os casos, tratava-se
de garantir a responsabilizao de militares envolvidos na tortura e
execuo sumria de dissidentes polticos, e a Corte nitidamente
optou por no definir de forma taxativa nem os crimes que merecem punio (pois o rol apresentado exemplificativo), nem as
causas de excluso da punibilidade inadmitidas pelo sistema. Em
BARRIOS ALTOS, o critrio para afastar as causas de extino da punibilidade (aparentemente qualquer uma, com exceo da morte
do agente) parece ter sido apenas a natureza no derrogvel do direito humano violado .
Em PROSECUTOR VS. TADI (1995), o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia estabeleceu o seguinte padro interpretativo (standard), usualmente citado como critrio definidor do que
deve entender-se como grave ofensa do ponto de vista do Direito Penal Internacional: a) a violao deve constituir ofensa a regra de direito humanitrio internacional; b) a regra deve ser
costumeira por natureza ou, se pertencer a tratado, deve atender
s condies de validade dos acordos internacionais; c) a violao
deve ser grave, isto , deve constituir quebra da regra de proteo a valores importantes e deve tambm envolver graves consequncias para a vtima; d) a violao da regra deve acarretar, sob o
49 Vide referncia na nota 44.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

direito costumeiro ou dos tratados, responsabilidade criminal individual do agressor.


A referncia responsabilizao criminal individual do agressor, pelo Direito Internacional, costumeiro ou convencional,
aponta para a sinonmia entre os conceitos de graves violaes de
direitos humanos e crimes de lesa-humanidade para fins de definio do objeto da persecuo penal estabelecida na sentena do
caso GOMES LUND. o que, alis, tem sido adotado no Ministrio
Pblico Federal, como se verifica do teor das nove denncias at
agora ajuizadas: em todas elas houve referncia ao contexto de ataque sistemtico e generalizado populao civil em que os crimes
foram praticados e a classificao dos fatos como delitos de lesahumanidade.
Dessa maneira, o pressuposto de no incidncia dos dispositivos de anistia s graves violaes a direitos humanos cometidas no
contexto da represso poltica do Estado ditatorial a existncia
de fato tpico antijurdico, definido como tal por norma vlida anterior, e que constitua simultaneamente, na perspectiva do Direito
Internacional costumeiro cogente ou do direito dos tratados, delito de lesa-humanidade (ou a ele conexo) e, desse modo, insuscetvel de anistia.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

III.4. O CARTER
POR

DE

AGENTES

LESA-HUMANIDADE
DA

DE

CRIMES COMETIDOS

DITADURA BRASILEIRA

DE

1964

As atividades de persecuo penal desenvolvidas pelo Ministrio Pblico Federal, consignadas no relatrio que est na pea
14,50 juntado pelo requerente, confirmam o que h muito constitui fato notrio no que se refere histria do perodo: os mtodos
empregados na represso aos opositores do regime militar exorbitaram a prpria legalidade autoritria instaurada pelo golpe de
1964. Isso ocorreu, entre outros motivos, porque o objetivo primrio do sistema no era a produo de provas vlidas para serem
usadas em processos judiciais, como seria de esperar, mas o desmantelamento, a qualquer custo, independentemente das regras jurdicas aplicveis, das organizaes de oposio, especialmente as
envolvidas em aes de resistncia armada.
No se pretende estabelecer nesta manifestao discusso
acerca da legitimidade dos mtodos empregados pelos opositores
do regime autoritrio no perodo ps-1964. O que se aponta
que ao Estado cabia resistir s aes que reputasse ilegtimas nos
termos da lei. Foram as aes margem da lei dos agentes estatais
que resultaram no cometimento de crimes de lesa-humanidade, de

50 Grupo de Trabalho Justia de Transio: atividades de persecuo penal


desenvolvidas pelo Ministrio Pblico Federal 2011-2013. Tambm disponvel
em
< http://bit.ly/mpf00014 >
ou
< http://2ccr.pgr.mpf.mp.br/coordenacao/grupos-de-trabalho/justica-detransicao/relatorios-1/Relatorio%20Justica%20de%20Transicao%20%20Novo.pdf >, acesso em 26 ago. 2014.

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PGR

graves violaes a direitos humanos, objeto da sentena da Corte


IDH, objeto deste processo.
Nesses termos, o respeito s garantias mais fundamentais das
pessoas suspeitas ou presas era frequentemente letra morta para os
agentes pblicos envolvidos na represso poltica. Como era notrio e foi atestado nos ltimos meses por novas provas obtidas pelo
Ministrio Pblico Federal, a prtica de invases de domiclio, sequestros e tortura no era estranha ao sistema. Ao contrrio, tais
aes faziam parte do mtodo regular de obteno de informaes
empregado por rgos como o Centro de Informaes do Exrcito (CIE) e os Destacamentos de Operaes de Informaes
(DOIs).
Alm disso, a partir dos desaparecimentos de VIRGLIO GOMES
DA

SILVA, em So Paulo, em setembro de 1969, e de MRIO ALVES DE

SOUZA VIEIRA, no Rio de Janeiro, no incio de 1970, verificou-se


cometimento sistemtico do crime internacionalmente conhecido
como desaparecimento forado. Tal delito consiste na privao da
liberdade de pessoa, praticada por agentes do Estado, seguida da
falta de informao ou da recusa em reconhecer tal privao da liberdade ou em informar sobre o paradeiro da vtima. Este crime
foi cometido contra ao menos 150 desaparecidos polticos,51 reco51 Cf. BRASIL. Direito memria e verdade: Comisso Especial sobre Mortos e
Desaparecidos Polticos. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos,
2007.
Disponvel
em:
< http://bit.ly/dirmever >
ou
< http://portal.mj.gov.br/sedh/biblioteca/livro_direito_memoria_verdade
/livro_direito_memoria_verdade_sem_a_marca.pdf >; acesso em 25 ago.
2014. Vide quadro apud JOFFILY, Mariana. No centro da engrenagem: os
interrogatrios na Operao Bandeirante e no DOI de So Paulo
(1969-1975). Rio de Janeiro: Arquivo Nacional; So Paulo: EDUSP, 2013.

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PGR

nhecidos como tais pela Lei 9.140, de 4 de dezembro de 1995,52 e


pela Comisso Especial de Mortos e Desaparecidos Polticos.
Sem prejuzo das consideraes acerca da estrutura e funcionamento dos organismos da represso poltica lanadas nas nove
aes penais j ajuizadas, importa enfatizar que torturas, mortes e
desaparecimentos no eram acontecimentos isolados no quadro da
represso poltica, mas a parte mais violenta e clandestina de um
sistema organizado para suprimir a oposio ao regime, no raro
mediante aes criminosas cometidas e acobertadas por agentes do
Estado.
Desaparecimentos forados, execues sumrias, tortura e
muitas infraes penais a eles conexas j eram, na poca de seu cometimento pelo regime autoritrio, qualificados como crimes
contra a humanidade, razo pela qual devem sobre eles incidir as
consequncias jurdicas decorrentes da subsuno s normas cogentes de direito internacional, notadamente a imprescritibilidade
e a insuscetibilidade de concesso de anistia.
A qualificao das condutas imputadas como crimes de lesahumanidade decorre de normas cogentes do direito costumeiro
internacional,53 que definem como tais desaparecimentos forados,
p. 324.
52 De acordo com sua ementa, a Lei 9.140/1995 reconhece como mortas
pessoas desaparecidas em razo de participao, ou acusao de
participao, em atividades polticas, no perodo de 2 de setembro de 1961
a 15 de agosto de 1979, e d outras providncias.
53 Como se sabe, o costume fonte de Direito Internacional e, nos termos
do art. 38 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados (promulgada
no pas pelo Decreto 7.030, de 14 de dezembro de 2009) possui fora
normativa vinculante mesmo para Estados que no tenham participado da

66

PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

execues sumrias de pessoas (tambm conhecidas internacionalmente como execues extrajudiciais), tortura e outros delitos cometidos no contexto de ataque sistemtico ou generalizado a
populao civil. Como uma das consequncias do reconhecimento
desses delitos, devem eles ser submetidos jurisdio universal e
declarados insuscetveis de anistia e prescrio.
A reprovao jurdica internacional a tais condutas e a imprescritibilidade da ao penal a elas correspondente est evidenciada pelas seguintes provas do direito costumeiro cogente anterior:
a) Carta do Tribunal Militar Internacional (1945);54 b) Lei do
formao do tratado que reproduza regra consuetudinria. Estabelece o
dispositivo:
Artigo 38
Regras de um Tratado Tornadas Obrigatrias para Terceiros Estados por
Fora do Costume Internacional
Nada nos artigos 34 a 37 impede que uma regra prevista em um tratado se
torne obrigatria para terceiros Estados como regra consuetudinria de
Direito Internacional, reconhecida como tal.
54 Agreement for the Prosecution and Punishment of the Major War Criminals of the
European Axis, and Charter of the International Military Tribunal. Londres, 8
ago.
1945.
Disponvel
em:
< http://avalon.law.yale.edu/imt/imtconst.asp >, acesso em 27 ago. 2014.
O acordo estabelece a competncia do tribunal para julgar crimes contra a
paz, crimes de guerra e crimes contra a humanidade, no art. 6(c):
nomeadamente, homicdio, extermnio, escravizao, deportao e outros
atos desumanos cometidos contra qualquer populao civil, antes ou
durante a guerra, ou perseguies baseadas em razes polticas, raciais ou
religiosas na execuo de ou em conexo com qualquer crime sujeito
jurisdio do Tribunal, estejam ou no em violao ao direito interno do
pas onde hajam sido perpetrados (no original: namely, murder,
extermination, enslavement, deportation, and other inhumane acts
committed against any civilian population, before or during the war; or
persecutions on political, racial or religious grounds in execution of or in
connection with any crime within the jurisdiction of the Tribunal,
whether or not in violation of the domestic law of the country where
perpetrated).

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Conselho de Controle no 10 (1945);55 c) Princpios de Direito Internacional reconhecidos na Carta do Tribunal de Nuremberg e
nos julgamentos do Tribunal, com comentrios (International Law
Commission, 1950);56 d) Relatrio da Comisso de Direito Internacional da Organizao das Naes Unidas (ONU) (1954);57

55 Nuremberg Trials Final Report Appendix D: Control Council Law No. 10:
Punishment of Persons Guilty of War Crimes, Crimes Against Peace and Against
Humanity,
art.
II.
Disponvel
em:
< http://avalon.law.yale.edu/imt/imt10.asp >, acesso em 27 ago. 2014.
Segundo o documento: 1. Cada um dos seguintes atos reconhecido
como crime: [...] (c) Crimes contra a Humanidade. Atrocidades e crimes,
incluindo mas no se limitando a homicdio, extermnio, escravizao,
deportao, priso, tortura, estupro e outros atos desumanos cometidos
contra qualquer populao civil, ou persecuo baseada em razes
polticas, raciais ou religiosas, estejam ou no em violao ao direito
interno do pas onde hajam sido perpetrados. [...].
No original: 1. Each of the following acts is recognized as a crime: [...]
(c) Crimes against Humanity. Atrocities and offenses, including but not
limited to murder, extermination, enslavement, deportation, imprisonment,
torture, rape, or other inhumane acts committed against any civilian
population, or persecutions on political, racial or religious grounds
whether or not in violation of the domestic laws of the country where
perpetrated. [...].
56 Texto adotado pela Comisso de Direito Internacional e submetido
Assembleia Geral das Naes Unidas como parte do relatrio da
Comisso. O relatrio foi publicado no Yearbook of the International Law
Commission, 1950, v. II e est disponvel em: < http://bit.ly/juri000l > ou
< https://www.jura.unibonn.de/fileadmin/Fachbereich_Rechtswissenschaft/Einrichtungen/Lehrs
tuehle/Strafrecht5/Materialien/Nuremberg_Principles.pdf >, acesso em
27 ago. 2014.
Princpio VI Os crimes doravante estabelecidos so punveis como
crimes segundo o Direito Internacional: (a) Crimes contra a paz: [...]. (b)
Crimes de guerra: [...]. (c) Crimes contra a humanidade: Homicdio,
extermnio, escravizao, deportao e outros atos desumanos praticados
contra qualquer populao civil, ou perseguies baseadas em razes
polticas, raciais ou religiosas, quando tais atos sejam praticados ou tais
perseguies sejam cometidas na execuo de ou em conexo com
qualquer crime contra a paz ou qualquer crime de guerra. [...] 122. O

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

e) Resoluo 2184 (Assembleia Geral da ONU, 1966);58 f) Resoluo 2202 (Assembleia Geral da ONU, 1966);59 g) Resoluo
2338 (Assembleia Geral da ONU, 1967);60 h) Resoluo 2583
(Assembleia Geral da ONU, 1969);61 i) Resoluo 2712 (Assembleia Geral da ONU, 1970);62 j) Resoluo 2840 (Assembleia Ge-

Tribunal, contudo, no excluiu a possibilidade de que crimes contra a


humanidade sejam cometidos tambm antes de uma guerra. 123. Em sua
definio de crimes contra a humanidade, a Comisso omitiu a expresso
antes ou durante a guerra contida no artigo 6 (c) da Carta do Tribunal de
Nuremberg porque essa expresso se referia a uma guerra em particular, a
guerra de 1939. A omisso da expresso no significa que a Comisso
considere que crimes contra a humanidade possam ser cometidos apenas
durante uma guerra. Ao contrrio, a Comisso de opinio que tais crimes
podem ter lugar tambm antes de uma guerra em conexo com crimes
contra a paz. 124. De acordo com o artigo 6 (c) da Carta, a formulao
acima caracteriza como crimes contra a humanidade homicdio,
extermnio, escravizao etc., cometidos contra qualquer populao civil.
Isso significa que esses atos podem ser crimes contra a humanidade mesmo
se forem cometidos pelo agente contra sua prpria populao.
No original: Principle VI The crimes hereinafter set out are punishable
as crimes under international law: (a) Crimes against peace: [...]. (b) War
crimes: []. (c) Crimes against humanity: Murder, extermination,
enslavement, deportation and other inhuman acts done against any civilian
population, or persecutions on political, racial or religious grounds, when
such acts are done or such persecutions are carried on in execution of or
in connection with any crime against peace or any war crime. [...]
122. The Tribunal did not, however, thereby exclude the possibility that
crimes against humanity might be committed also before a war. 123. In its
definition of crimes against humanity the Commission has omitted the
phrase "before or during the war" contained in article 6 (c) of the Charter
of the Nuremberg Tribunal because this phrase referred to a particular war,
the war of 1939. The omission of the phrase does not mean that the
Commission considers that crimes against humanity can be committed
only during a war. On the contrary, the Commission is of the opinion that
such crimes may take place also before a war in connection with crimes
against peace. 124. In accordance with article 6 (c) of the Charter, the
above formulation characterizes as crimes against humanity murder,
extermination, enslavement, etc., committed against any civilian
population. This means that these acts may be crimes against humanity

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

ral da ONU, 1971);63 k) Princpios de Cooperao Internacional


na identificao, priso, extradio e punio de pessoas condenadas por crimes de guerra e crimes contra a humanidade (Resoluo 3074 da Assembleia Geral da ONU, 1973).64
Na Conveno das Naes Unidas sobre a Imprescritibilidade de Crimes de Guerra e de Crimes contra a Humanidade
even if they are committed by the perpetrator against his own population.
O histrico completo dos trabalhos da Comisso est disponvel em
< http://untreaty.un.org/ilc/guide/7_3.htm >. Sobre o assunto, observa
ANTONIO CASSESSE (International Criminal Law. Oxford/NewYork: Oxford
University Press, 2008. p. 108) que o vinculo entre crimes contra a
humanidade e os crimes contra a guerra e contra a paz foi formalmente
suprimido no anteprojeto de Cdigo de Crimes contra a Paz e a
Segurana da Humanidade, em 1996 (It is interesting to note that the
link between crimes against humanity and crimes against peace and war
crimes was later deleted by the Commission when it adopted the draft
Code of Crimes against the Peace and Security of Mankind of 1996).
57 Report of the International Law Commission Covering the Work of its Sixth
Session, 28 July 1954, Official Records of the General Assembly, Ninth Session,
Supplement No. 9 (A/2693). Article 2, paragraph 11 (previously paragraph
10),
disponvel
em
< http://bit.ly/un000A >
ou
< http://untreaty.un.org/ilc/documentation/english/a_cn4_88.pdf >,
acesso em 27 ago. 2014. Diz o comentrio:
Comentrio O texto anteriormente aprovado pela Comisso dizia o que
se segue: [...]. Este texto correspondia em substncia ao artigo 6, pargrafo
(c), da Carta do Tribunal Militar Internacional em Nuremberg. Era,
contudo, mais amplo em escopo do que dito pargrafo em dois aspectos:
proibia tambm atos desumanos cometidos por motivos culturais e,
ademais, caracterizava como crimes sob o Direito Internacional no apenas
atos desumanos cometidos em conexo com crimes contra a paz ou
crimes de guerra, conforme definidos naquela Carta, mas tambm tais atos
cometidos em conexo com todas as outras infraes definidas no artigo 2
do anteprojeto de Cdigo.
A Comisso decidiu alargar o escopo do pargrafo de forma a tornar a
punio dos atos enumerados no pargrafo independente de eles serem ou
no cometidos em conexo com outras infraes definidas no anteprojeto
de Cdigo. Por outro lado, a fim de no caracterizar qualquer ato
desumano cometido por um indivduo privado como crime internacional,
achou-se necessrio dispor que tal ato constitui crime internacional apenas
se cometido pelo indivduo privado por instigao ou com a tolerncia das

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

(1968),65 a imprescritibilidade estende-se aos crimes contra a humanidade, cometidos em tempo de guerra ou em tempo de paz e
definidos como tais no Estatuto do Tribunal Militar Internacional
de Nuremberg de 8 de agosto de 1945 e confirmados pelas Resolues no 3 e 95 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 13 de
fevereiro de 1946 e 11 de dezembro de 1946. Nota-se, sobretudo
autoridades de um Estado.
No original: Comment The text previously adopted by the Commission
read as follows: [...]. This text corresponded in substance to article 6,
paragraph (c), of the Charter of the International Military Tribunal at
Nrnberg. It was, however, wider in scope than the said paragraph in two
respects: it prohibited also inhuman acts committed on cultural grounds
and, furthermore, it characterized as crimes under international law not
only inhuman acts committed in connexion with crimes against peace or
war crimes, as defined in that Charter, but also such acts committed in
connexion with all other offences defined in article 2 of the draft Code.
The Commission decided to enlarge the scope of the paragraph so as to
make the punishment of the acts enumerated in the paragraph
independent of whether or not they are committed in connexion with
other offences defined in the draft Code. On the other hand, in order not
to characterize any inhuman act committed by a private individual as an
international crime, it was found necessary to provide that such an act
constitutes an international crime only if committed by the private
individual at the instigation or with the toleration of the authorities of a
State.
58 Disponvel
em
< http://bit.ly/un000B >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/21/ares21.htm >, acesso em 27
ago. 2014. O artigo 3 da Resoluo condena, como crime contra a
humanidade, a poltica colonial do governo portugus, a qual viola os
direitos econmicos e polticos da populao indgena por meio do
assentamento de imigrantes estrangeiros nos territrios e da exportao de
trabalhadores africanos para a frica do Sul.
59 Disponvel
em
< http://bit.ly/un000B >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/21/ares21.htm >, acesso em 27
ago. 2014. O artigo 1 da resoluo condena a poltica de apartheid
praticada pelo governo da frica do Sul como crime contra a humanidade.
60 Disponvel
em
< http://bit.ly/un000D >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/22/ares22.htm >, acesso em 27
ago. 2014. A resoluo reconhece ser necessrio e oportuno afirmar no
direito internacional, por meio de uma conveno, o princpio segundo o

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

a partir dos trabalhos da Comisso de Direito Internacional da


ONU da dcada de 1950 e das resolues de sua Assembleia Geral
em meados dos anos 1960, crescente tendncia de dispensar o elemento contextual guerra na definio dos crimes contra a humanidade.

qual no h prescrio penal para crimes de guerra e crimes contra a


humanidade e recomenda que nenhuma legislao ou outra medida seja
tomada que possa ser prejudicial aos objetivos e propsitos de uma
conveno sobre a inaplicabilidade de limitaes legais a [persecuo de]
crimes de guerra e crimes contra a humanidade, na pendncia da
aprovao de uma conveno [sobre o assunto] pela Assembleia Geral.
61 Disponvel
em
< http://bit.ly/un000G >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/24/ares24.htm >, acesso em 27
ago. 2014. A resoluo convoca todos os Estados da comunidade
internacional a adotar as medidas necessrias completa investigao de
crimes de guerra e crimes contra a humanidade, conforme definidos no
art. I da Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e
dos Crimes contra a Humanidade, bem como identificao, priso,
extradio e punio de todos os criminosos de guerra e pessoas culpadas
por crimes contra a humanidade que ainda no tenham sido processadas
ou punidas.
62 Disponvel
em
< http://bit.ly/un000J >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/25/ares25.htm >, acesso em 27
ago. 2014. A resoluo lamenta que numerosas decises aprovadas pelas
Naes Unidas sobre a questo da punio de criminosos de guerra e de
pessoas que cometeram crimes contra a humanidade ainda no estavam
sendo totalmente cumpridas pelos Estados e expressa profunda
preocupao com o fato de que, nas condies atuais, como resultado de
guerras de agresso e polticas e prticas de racismo, apartheid,
colonialismo e outras ideologias e prticas similares, crimes de guerra e
crimes contra a humanidade estavam sendo cometidos em vrias partes do
mundo. A resoluo tambm convoca os Estados que ainda no tenham
aderido Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e
dos Crimes contra a Humanidade a observar estritamente as provises da
Resoluo 2583 da Assembleia Geral da ONU.
63 Disponvel
em
< http://bit.ly/un000L >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/26/ares26.htm >, acesso em 27
ago. 2014. A resoluo reproduz os termos da Resoluo 2712.
64 ONU. Princpios de Cooperao Internacional na Identificao, Priso,

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Especificamente o uso da expresso desaparecimento forado de pessoas difundiu-se no plano internacional a partir de
milhares de casos de sequestro, homicdio e ocultao de cadver
de militantes polticos contrrios a regimes ditatoriais instalados na
Amrica Latina.
Um dos primeiros registros internacionais desse nomen juris
est na Resoluo 33/173, da Assembleia Geral das Naes Unidas
(de 20 de dezembro de 1978), sobre perssoas desaparecidas.66 A resoluo, editada um ano antes da lei brasileira de anistia, convoca
os Estados a: a) dedicar recursos apropriados busca de pessoas desaparecidas e investigao rpida e imparcial dos fatos; b) assegurar que agentes policiais e de segurana e suas organizaes sejam
Extradio e Punio de Pessoas Culpadas por Crimes de Guerra e
Crimes Contra a Humanidade. Aprovados pela Resoluo 3074 da
Assembleia Geral em 3 de dezembro de 1973. Estabelece o Princpio 1:
Crimes de guerra e crimes contra a humanidade, onde quer que sejam
cometidos, devem estar sujeitos a investigao, e as pessoas contra as quais
haja prova de que tenham cometido tais crimes devem estar sujeitas a
localizao, priso, julgamento e, se julgadas culpadas, a punio. No
original: War crimes and crimes against humanity, wherever they are
committed, shall be subject to investigation and the persons against whom
there is evidence that they have committed such crimes shall be subject to
tracing, arrest, trial and, if found guilty, to punishment. Disponvel em
< http://bit.ly/un000M >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/28/ares28.htm >, acesso em 27
ago. 2014.
65 Aprovada pela Assembleia Geral da ONU por meio da Resoluo 2391
(XXIII), de 26 de novembro de 1968. Entrou em vigor no direito
internacional em 11 de novembro de 1970. Disponvel em
< http://bit.ly/CLWCrimes >
ou
< http://www.ohchr.org/Documents/ProfessionalInterest/warcrimes.pdf >,
acesso em 27 ago. 2014.
66 Disponvel
em
< http://bit.ly/UNRes33-173 >
ou
< http://www.un.org/documents/ga/res/33/ares33r173.pdf >, acesso em
27 ago. 2014.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

PGR

passveis de total responsabilizao (fully accountable) pelos atos realizados no exerccio de suas funes e especialmente por abusos
que possam ter causado o desaparecimento forado de pessoas e
outras violaes a direitos humanos; c) assegurar que os direitos
humanos de todas as pessoas, inclusive aquelas submetidas a qualquer forma de deteno ou aprisionamento, sejam totalmente respeitados.
desnecessrio dizer que, parte iniciativas isoladas do prprio Ministrio Pblico Federal na regio de Marab (PA) e malgrado as recomendaes internacionais dirigidas ao Estado
brasileiro desde meados da dcada de 1970, nenhuma investigao
efetiva a respeito dos desaparecimentos forados cometidos durante o regime de exceo fora feita at a sentena da Corte IDH
no caso GOMES LUND (GUERRILHA

DO

ARAGUAIA) VS. BRASIL. Isso

no significa, obviamente, que as condutas antijurdicas cometidas


por agentes estatais durante o regime militar sejam indiferentes
para o Direito Penal Internacional. Sem dvida no o so, como se
depreende dos documentos oficiais acima referidos.
No panorama do sistema interamericano de proteo a direitos humanos, a Corte IDH, desde o precedente VELSQUEZ
RODRGUEZ

VS.

HONDURAS, de 1989,67 vem repetidamente afir-

mando a incompatibilidade entre as garantias previstas na Conveno Americana sobre Direitos Humanos e as regras de direito
interno que excluem a punibilidade dos desaparecimentos forados:
67 Vide referncias na nota 44.

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

150. O fenmeno dos desaparecimentos constitui uma


forma complexa de violao dos direitos humanos que deve
ser compreendida e encarada de maneira integral.
153. Embora no exista nenhum texto convencional em vigor, aplicvel aos Estados Partes da Conveno, que empregue essa qualificao, a doutrina e a prtica internacionais
qualificaram muitas vezes os desaparecimentos como um delito contra a humanidade (Anuario Interamericano de Derechos
Humanos, 1985, pp. 369, 687 y 1103). A Assembleia da OEA
afirmou que uma afronta conscincia do Hemisfrio e
constitui um crime de lesa-humanidade (AG/RES.666, supra).68

Igual entendimento pode ser encontrado nos seguintes julgados da Corte IDH: BLAKE
PERU;70 BAMACA VELSQUEZ

VS.

VS.

GUATEMALA;69 BARRIOS ALTOS

VS.

GUATEMALA;71 TRUJILLO OROZA

VS.

BOLVIA;72 IRMS SERRANO CRUZ

VS.

EL SALVADOR;73 MASSACRE

DE

68 VELSQUEZ RODRGUEZ VS. HONDURAS. Fondo. Sentencia de 29 de julio de


1988, p. 31-32.Vide referncias na nota 44. No original:
150. El fenmeno de las desapariciones constituye una forma compleja
de violacin de los derechos humanos que debe ser comprendida y
encarada de una manera integral. [...]
153. Si bien no existe ningn texto convencional en vigencia, aplicable a
los Estados Partes en la Convencin, que emplee esta calificacin, la
doctrina y la prctica internacionales han calificado muchas veces las
desapariciones como un delito contra la humanidad (Anuario
Interamericano de Derechos Humanos, 1985, pp. 369, 687 y 1103). La
Asamblea de la OEA ha afirmado que es una afrenta a la conciencia del
Hemisferio y constituye un crimen de lesa humanidad (AG/RES.666,
supra).
69 BLAKE VS. GUATEMALA. Excees Preliminares. Sentena de 2 de julho de
1996. Srie C No 27.
70 BARRIOS ALTOS VS. PERU. Reparaes e Custas. Sentena de 30 de novembro
de 2001. Srie C No 109.
71 BMACA VELSQUEZ VS. GUATEMALA. Reparaes e Custas. Sentena de 22 de
fevereiro de 2002. Srie C No 91.
72 TRUJILLO OROZA VERSUS BOLVIA. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de
fevereiro de 2002. Srie C No 92.
73 IRMS SERRANO CRUZ VERSUS EL SALVADOR. Excees Preliminares. Sentena
de 23 de novembro de 2004. Srie C No 118.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

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MAPIRIPN VS. COLMBIA;74 GOIBIR VS. PARAGUAI;75 LA CANTUTA VS.


PERU;76 RADILLA PACHECO VS. MXICO77 e IBSEN CRDENAS

IBSEN

PEA VS. BOLVIA.78


Em 24 de novembro de 2010, a Corte IDH finalmente deliberou sobre caso envolvendo 62 dissidentes polticos brasileiros
desaparecidos entre 1973 e 1974 no sul do Par, no chamado episdio da Guerrilha do Araguaia. A sentena do caso GOMES
LUND VS. BRASIL79 cristalina quanto ao dever cogente do Estado
brasileiro de promover investigao e responsabilizao criminal
dos autores desses desaparecimentos. Tendo em vista a relevncia
desse decisum para este processo, reproduzem-se abaixo alguns trechos:
137. Desde sua primeira sentena, esta Corte destacou a importncia do dever estatal de investigar e punir as violaes
de direitos humanos. A obrigao de investigar e, se for o
caso, julgar e punir, adquire particular importncia ante a
gravidade dos crimes cometidos e a natureza dos direitos
ofendidos, especialmente em vista de que a proibio do desaparecimento forado de pessoas e o correspondente dever
de investigar e punir aos responsveis h muito alcanaram o
carter de jus cogens.
[...]
74 CASO DO MASSACRE DE MAPIRIPN VERSUS COLMBIA. Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C No 134.
75 CASO GOIBUR Y OTROS VS. PARAGUAY. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 22 de septiembre de 2006. Serie C, No 153.
76 LA CANTUTA VERSUS PERU. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de
novembro de 2006. Srie C No 162 .
77 RADILLA PACHECO VS. MXICO. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 23 de novembro de 2009. Srie C No 209.
78 IBSEN CRDENAS E IBSEN PEA VS. BOLVIA. Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 1o de setembro de 2010. Srie C No 217.
79 GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA) VS. BRASIL, citado.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

140. Alm disso, a obrigao, conforme o Direito Internacional, de processar e, caso se determine sua responsabilidade
penal, punir os autores de violaes de direitos humanos, decorre da obrigao de garantia, consagrada no artigo 1.1 da
Conveno Americana. [...].
141. A obrigao de investigar e, se for o caso, punir as graves
violaes de direitos humanos foi afirmada por todos os rgos dos sistemas internacionais de proteo de direitos humanos.
[...]
147. As anistias ou figuras anlogas foram um dos obstculos
alegados por alguns Estados para investigar e, quando fosse o
caso, punir os responsveis por violaes graves aos direitos
humanos. Este Tribunal, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, os rgos das Naes Unidas e outros organismos universais e regionais de proteo dos direitos
humanos pronunciaram-se sobre a incompatibilidade das leis
de anistia, relativas a graves violaes de direitos humanos
com o Direito Internacional e as obrigaes internacionais
dos Estados.
[...]
163. Do mesmo modo, diversos Estados membros da Organizao dos Estados Americanos, por meio de seus mais altos
tribunais de justia, incorporaram os parmetros mencionados, observando de boa-f suas obrigaes internacionais. A
Corte Suprema de Justia da Nao Argentina resolveu, no
Caso Simn, declarar sem efeitos as leis de anistia que constituam neste pas um obstculo normativo para a investigao, julgamento e eventual condenao de fatos que
implicavam violaes dos direitos humanos [...]
164. No Chile, a Corte Suprema de Justia concluiu que as
anistias a respeito de desaparecimentos forados, abrangeriam
somente um determinado tempo e no todo o lapso de durao do desaparecimento forado ou seus efeitos [...].
165. Recentemente, a mesma Corte Suprema de Justia do
Chile, no caso LECAROS CARRASCO, anulou a sentena absolutria anterior e invalidou a aplicao da anistia chilena prevista no Decreto-Lei No. 2.191, de 1978, por meio de uma
sentena de substituio, nos seguintes termos: [O] delito de
sequestro [] tem o carter de crime contra a humanidade

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

e, consequentemente, no procede invocar a anistia como


causa extintiva da responsabilidade penal.
166. Por outro lado, o Tribunal Constitucional do Peru, no
Caso de SANTIAGO MARTN RIVAS, ao resolver um recurso extraordinrio e um recurso de agravo constitucional, precisou
o alcance das obrigaes do Estado nesta matria: [O] Tribunal Constitucional considera que a obrigao do Estado de
investigar os fatos e sancionar os responsveis pela violao
dos direitos humanos declarados na Sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos no somente compreende
a nulidade daqueles processos a que houvessem sido aplicadas as leis de anistia [...], aps ter-se declarado que essas leis
no tm efeitos jurdicos, mas tambm toda prtica destinada
a impedir a investigao e punio pela violao dos direitos
vida e integridade pessoal. [...]
167. No mesmo sentido, pronunciou-se recentemente a Suprema Corte de Justia do Uruguai, a respeito da Lei de Caducidade da Pretenso Punitiva do Estado nesse pas ().
168. Finalmente, a Corte Constitucional da Colmbia, em
diversos casos, levou em conta as obrigaes internacionais
em casos de graves violaes de direitos humanos e o dever
de evitar a aplicao de disposies internas de anistia ().
169. Igualmente, a Corte Suprema de Justia da Colmbia
salientou que as normas relativas aos [d]ireitos [h]umanos
fazem parte do grande grupo de disposies de Direito Internacional Geral, reconhecidas como normas de [j]us cogens, razo pela qual aquelas so inderrogveis, imperativas
[...] e indisponveis. A Corte Suprema da Colmbia lembrou que a jurisprudncia e as recomendaes dos organismos internacionais sobre direitos humanos devem servir de
critrio preferencial de interpretao, tanto na justia constitucional como na ordinria e citou a jurisprudncia deste
Tribunal a respeito da no aceitabilidade das disposies de
anistia para casos de violaes graves de direitos humanos.
170. Como se depreende do contedo dos pargrafos precedentes, todos os rgos internacionais de proteo de direitos humanos, e diversas altas cortes nacionais da regio, que
tiveram a oportunidade de pronunciar-se a respeito do alcance das leis de anistia sobre graves violaes de direitos
humanos e sua incompatibilidade com as obrigaes internacionais dos Estados que as emitem, concluram que essas

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

leis violam o dever internacional do Estado de investigar e


sancionar tais violaes.
171. Este Tribunal j se pronunciou anteriormente sobre o
tema e no encontra fundamentos jurdicos para afastar-se
de sua jurisprudncia constante, a qual, ademais, concorda
com o estabelecido unanimemente pelo Direito Internacional e pelos precedentes dos rgos dos sistemas universais e
regionais de proteo dos direitos humanos. De tal maneira,
para efeitos do presente caso, o Tribunal reitera que so
inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescrio e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade, que pretendam impedir a investigao e punio dos
responsveis por graves violaes dos direitos humanos,
como a tortura, as execues sumrias, extrajudiciais ou arbitrrias, e os desaparecimentos forados, todas elas proibidas,
por violar direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito
Internacional dos Direitos Humanos.

No direito comparado, alm dos precedentes referidos na


sentena do caso GOMES LUND, as cortes constitucionais da Argen-

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

tina (casos ARANCIBIA CLAVEL80 e VIDELA81), do Chile82 e do Peru83


(caso GABRIEL ORLANDO VERA NAVARRETE, tambm de 200484) reconhecem o carter de lesa-humanidade do desaparecimento forado de

pessoas

e extraem

dessa concluso

os efeitos

jurdico-penais dela decorrentes, notadamente a vedao anistia


e prescrio.
80 Deciso da Corte Suprema da Nao Argentina em ARANCIBIA CLAVEL,
ENRIQUE LAUTARO s/ homicidio calificado y asociacin ilcita y outros. Vide
referncia completa na nota 39, p. 158. Diz o acrdo: [...] a ratificao
em anos recentes da Conveno Interamericana sobre Desaparecimento
Forado de Pessoas por parte de nosso pas somente significou a
reafirmao por via convencional do carter de lesa-humanidade postulado
desde antes para essa prtica estatal, visto que a evoluo do Direito
Internacional a partir da Segunda Guerra Mundial permite afirmar que
para a poca dos fatos imputados o Direito Internacional dos direitos
humanos j condenava o desapaecimento forado de pessoas como crime
de lesa-humanidade. [...].
No original: [...] la ratificacin en aos recientes de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas por parte de
nuestro pas slo ha significado la reafirmacin por va convencional del
carcter de lesa humanidad postulado desde antes para esa prctica estatal,
puesto que la evolucin del derecho internacional a partir de la segunda
guerra mundial permite afirmar que para la poca de los hechos
imputados el derecho internacional de los derechos humanos condenaba
ya la desaparicin forzada de personas como crimen de lesa humanidad.
[...].
81 No julgamento do recurso do ex-Presidente JORGE RAFAEL VIDELA, afirmou
a Corte Suprema de Justia da Nao argentina: [...] necessrio enfatizar
e reiterar neste acrdo que j doutrina pacfica desta Cmara a
afirmao de que os crimes contra a humanidade no esto sujeitos a
prazo algum de prescrio, conforme a direta vigncia em nosso sistema
jurdico das normas que o direito das gentes elaborou em torno desses
crimes, que nosso sistema jurdico recepciona diretamente, por meio do
art. 118 da Constituio Nacional [...].
No original: [...] es necesario recalcar y reiterar en esta resolucin, que es
ya doctrina pacfica de esta Cmara la afirmacin de que los crmenes
contra la humanidad no estn sujetos a plazo alguno de prescripcin
conforme la directa vigencia en nuestro sistema jurdico de las normas que
el derecho de gentes ha elaborado en torno a dichos crmenes que nuestro
sistema jurdico recepta directamente a travs del art. 118 Constitucin

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Em sntese, os crimes cometidos por agentes da ditadura militar brasileira no contexto de ataque sistemtico ou generalizado
populao civil so imprescritveis e insuscetveis de anistia, seja
por fora da qualificao das condutas como crimes contra a humanidade, seja em razo do carter vinculante da sentena do caso
GOMES LUND VS. BRASIL.
Nacional [...]. Corte Suprema de Justia da Nao. Causa 33714 VIDELA,
JORGE R. s/procesamiento. Juzgado 7, Secretara 14, Sala I, Reg. 489.
23/5/2002.
82 No Chile, no caso VILA GRIMALDI/OCHO DE VALPARASO, a Corte de
Apelaes de Santiago igualmente afastou a ocorrncia da prescrio: [...]
cabe acrescentar que a prescrio, como se disse, foi estabelecida, mais do
que por motivos dogmticos, por motivos polticos, como uma forma de
alcanar a paz social e a segurana jurdica. Porm, no Direito
Internacional Penal, considerou-se que essa paz social e essa segurana
jurdica so mais facilmente alcanveis se se prescinde da prescrio,
quando menos a respeito dos crimes de guerra e dos crimes contra a
humanidade. [...]
No original: [...] procede agregar que la prescripcin, como se ha dicho,
ha sido establecida ms que por razones dogmticas por criterios polticos,
como una forma de alcanzar la paz social y la seguridad jurdica. Pero, en
el Derecho Internacional Penal, se ha estimado que esta paz social y esta
seguridad jurdica son ms fcilmente alcanzables si se prescinde de la
prescripcin, cuando menos respecto de los crmenes de guerra y los
crmenes contra la humanidad. [...] Processo 2.182-98, VILLA GRIMALDI
(MARCELO SALINAS EYTEL). Ministro ALEJANDRO SOLS MUOZ, 17/4/2008.
83 No Peru, no julgamento do caso MONTOYA, o Tribunal Constitucional
alinhou-se com o conceito de graves violaes a direitos humanos e
estendeu sobre elas o manto da imprescritibilidade: 36. assim que, com
razo justificada e suficiente, ante os crimes de lesa-humanidade
configurou-se um Direito Penal alm do tempo e do espao. Com efeito,
trata-se de crimes que se devem encontrar submetidos a uma estrutura
persecutria e condenatria que guarde linha de proporcionalidade com a
gravidade do dano gerado a uma soma de bens jurdicos de singular
importncia para a humanidade in toto. E por isso se trata de crimes
imprescritveis e submetidos ao princpio de jurisdio universal. [...] 41. [...]
Embora seja certo que os crimes de lesa-humanidade sejam imprescritveis,
isso no significa que apenas essa classe de grave violao dos direitos
humanos o seja, pois, bem entendidas as coisas, toda grave violao dos direitos
humanos resulta imprescritvel. Esta uma interpretao que deriva,

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PGR

Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Valem referncia, ainda, os motivos apresentados no parecer


da Procuradoria-Geral da Repblica no pedido de priso preventiva para fins de extradio 696, no que se refere imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade:
A pretenso punitiva no est prescrita nem Argentina nem
no Brasil. Na Argentina, a imprescritibilidade dos crimes
contra a humanidade praticados sob o regime autoritrio foi
fundamentalmente, da fora vinculante da Conveno Americana de
Direitos Humanos e da interpretao que dela realiza a Corte IDH, as
quais so obrigatrias para todo o poder pblico, em conformidade com a
Quarta Disposio Final e Transitria da Constituio e o artigo V do TP
do CPConst.
No original: 36. Es as que, con razn justificada y suficiente, ante los
crmenes de lesa humanidad se ha configurado un Derecho Penal ms all
del tiempo y del espacio. En efecto, se trata de crmenes que deben
encontrarse sometidos a una estructura persecutoria y condenatoria que
guarde una lnea de proporcionalidad con la gravedad del dao generado a
una suma de bienes jurdicos de singular importancia para la humanidad in
toto. Y por ello se trata de crmenes imprescriptibles y sometidos al
principio de jurisdiccin universal. [...] 41. [...] Si bien es cierto que los
crmenes de lesa humanidad son imprescriptibles, ello no significa que slo
esta clase de grave violacin de los derechos humanos lo sea, pues, bien
entendidas las cosas, toda grave violacin de los derechos humanos resulta
imprescriptible. Esta es una interpretacin que deriva, fundamentalmente, de
la fuerza vinculante de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
y de la interpretacin que de ella realiza la Corte IDH, las cuales son
obligatorias para todo poder pblico, de conformidad con la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el artculo V del TP
del CPConst. Tribunal Constitucional del Per. Caso Teodorico Bernab
Montoya. Expediente 03173-2008-PHC/TC, 11 de diciembre de 2008.
Resolucin del Tribunal, voto singular de los Magistrados Beaumont
Callirgos y Eto Cruz. Disponvel em < http://bit.ly/TCP031732008 > ou
< http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/03173-2008-HC
%20Resolucion.html >, acesso em 28 ago. 2014, destaque no original.
84 Tribunal Constitucional. Sentencia Exp. 2798-04-HC/TC - GABRIEL
ORLANDO VERA NAVARRETE. 26. O delito de desaparecimento forado foi
desde sempre considerado como um delito de lesa-humanidade, situao
que veio a ser corroborada pelo artigo 7 o do Estatuto da Corte Penal
Internacional, que o define como a apreenso, a deteno ou o sequestro
de pessoas por um Estado ou uma organizao poltica, ou com sua
autorizao, apoio ou aquiescncia, seguido da negativa a informar sobre a

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

afirmada pela Corte Suprema no caso ENRIQUE LAUTARO


ARANCIBIA CLAVEL, julgado em 24.08.2004. O tribunal argentino entendeu que a Conveno sobre a Imprescritibilidade
dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade,
de que a Argentina parte, no institui, prospectivamente, a
imprescritibilidade da pretenso punitiva relativa a esses crimes, mas se limita a afirmar sua existncia anterior pelo reconhecimento de norma imperativa de direito internacional
(jus cogens), de carter consuetudinrio [...].
O quadro no diferente no Brasil, por fundamentos muito
semelhantes. Como fica claro na fundamentao do julgado,
a condio da Repblica Argentina de parte da Conveno
sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade no foi elemento determinante
do entendimento da Corte Suprema de Justia daquele pas.
O elemento determinante foi a compreenso de que a imprescritibilidade em questo constitui norma imperativa de
direito internacional, tanto de natureza principiolgica
quanto consuetudinria. Em sendo assim, ela tambm se
aplica ao Brasil.
[...] A imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade
constitui norma jurdica imperativa, tanto de carter consuetudinrio quanto de carter principiolgico, do direito internacional dos direitos humanos. O fundamento jusfilosfico
da imprescritibilidade desses crimes foi examinado de perto
por M. CHERIF BASSIOUNI, possivelmente a maior referncia
doutrinria contempornea em Direito Penal Internacional:
Mas crimes contra a humanidade no so apenas
aqueles contra uma dada vtima em um contexto sinprivao de liberdade ou dar informao sobre a sorte ou o paradeiro
dessas pessoas, com a inteno de deix-las fora do amparo da lei por um
perodo prolongado.
No original: 26. El delito de desaparicin forzada ha sido desde siempre
considerado como un delito de lesa humanidad, situacin que ha venido a
ser corroborada por el artculo 7o del Estatuto de la Corte Penal
Internacional, que la define como la aprehensin, la detencin o el
secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su
autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre
la privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de
esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por
un perodo prolongado.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

gular ou isolado pelo qual o perdo possa ser prerrogativa da vtima. Nesses crimes, toda a humanidade afetada pela vitimao de um dado grupo humano.
A questo nesse tipo de crime no o dio, mas justia
retributiva e simblica. A primeira est bem estabelecida na doutrina do direito penal; a segunda pouco
tem sido suscitada porque a maioria dos autores que lidam com esse tipo de questo a aborda na perspectiva
da vtima tradicional do crime praticado internamente:
o indivduo. Nenhum tratou daqueles crimes internacionais que chegam a ponto de vitimar um grande segmento de uma dada sociedade que parte da
comunidade mundial. A punibilidade do autor independentemente de tempo e lugar um ingrediente
necessrio da responsabilidade penal internacional, especialmente na medida em que no existe mecanismo
repressivo supranacional capaz de aplicar consistentemente o direito.
A virtude de perdoar um indivduo uma generosidade de julgamento que pode ser aplicada em casos
individuais, mas no virtude alguma perdoar uma categoria inteira de delinquentes que cometeram os piores crimes contra uma categoria inteira de vtimas. ,
pois, correto insistir [em] que h ocasies em que no
moralmente apropriado [perdoar] em especial
quanto uma parte muito grande da pessoa est moralmente morta. Estabelecer regras de prescrio perdo
por negativa de justia, retribuio, preveno geral futura, mas tambm significa aceitar a potencialidade de
questionamento futuro de estirpe moral.
O perdo um presente, uma concesso, que uma comunidade lana sobre um malfeitor, mas apenas para
sublinhar o valor moral da vtima ou porque encontrou valor moral redentor no auto do crime. Ele no
pode ser uma deciso abstrata aplicvel a toda uma categoria de delinquentes em nome de uma categoria de
vtimas. Denegar a concesso do perdo nesses casos
no significa respaldar o dio ou a vingana mas expressar o senso mais bsico de justia e equidade. Insistir na persecuo , nesses casos, um dever moral, tico,
jurdico e pragmtico que nenhuma quantidade de

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

tempo decorrido deve apagar. [BASSIOUNI, M.


CHERIF. Crimes Against Humanity in International Criminal Law. Second Edition. Haia: Kluwer Law International, 1999]
[...]
Em especial no contexto da passagem de um regime autoritrio para a democracia constitucional, carece de sentido invocar o fundamento jurdico geral da prescrio, traduzido
no brocardo dormientibus non sucurrit jus e no postulado da
preservao da segurana jurdica. Nos regimes autoritrios,
os que querem o socorro do direito contra os crimes praticados pelos agentes respectivos no deixam de obt-lo porque esto dormindo, e sim porque esto de olhos fechados,
muitas vezes vendados; no deixam de obt-lo porque esto
em repouso, e sim porque esto paralisados, muitas vezes manietados. Falar em sano contra a inrcia quando no possvel sair dela constitui, no mnimo, grave contrassenso e, no
limite, hipocrisia hermenutica. No h segurana jurdica a
preservar quando a iniciativa se volta contra o que constituiu
pilar de sustentao justamente de um dos aspectos autoritrios de regime que, para se instaurar, ps por terra, antes de
tudo, a mesma segurana jurdica.
24.
A concepo de que a imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade integra, como costume e como
princpio, o corpo das normas imperativas de direito internacional geral no foi endossada apenas pela Corte Suprema
de Justia da Argentina ou pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. Em acrdo de 20.12.1985 no rumoroso
caso BARBIE, a Corte de Cassao da Frana cassou, precisamente por esse fundamento, julgado da Corte de Apelao
de Lyon que declarara prescrita a pretenso punitiva em face
de KLAUS BARBIE, chefe de servio da Gestapo em Lyon, na
Frana ocupada, por crimes que ele praticara mais de quarenta anos antes, durante a Segunda Guerra Mundial. A
corte superior francesa entendeu que os crimes contra a humanidade, diversamente dos crimes de guerra, so, por sua
prpria natureza e pela evoluo contempornea do Direito
Internacional Pblico, imprescritveis.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

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Dessa maneira, luz da Constituio do Brasil, da reiterada


jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, da
doutrina e da interpretao dada por diversas cortes constitucionais e organismos internacionais representativos, como a ONU, a
atos semelhantes, e tambm por fora dos compromissos internacionais do pas e do ordenamento constitucional e infraconstitucional, os crimes envolvendo grave violao a direitos humanos
perpetrados margem da lei, da tica e da humanidade por agentes pblicos brasileiros durante o regime autoritrio de 1964-1985
devem ser objeto de adequada investigao e persecuo criminal,
sem que se lhe apliquem institutos como a anistia e a prescrio.
III.5. EFICCIA TEMPORAL
NORMA

SOBRE

DA

LEI

DA

ANISTIA. NO INCIDNCIA

DA

CRIMES PERMANENTES AINDA NO EXAURIDOS

Quando confrontada com os parmetros institudos pelos tratados de direitos humanos e pela jurisprudncia do sistema interamericano, a legislao penal brasileira revela-se lacunosa no que se
refere tipificao de elementares e circunstncias da conduta definida internacionalmente como desaparecimento forado de pessoas. Os projetos em andamento no Congresso Nacional ainda
no foram definitivamente aprovados, e o Estado brasileiro ainda
no concluiu o processo de ratificao das Convenes Internacional e Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas.85
85 Quando confrontada com os parmetros institudos pelos tratados de
direitos humanos e pela jurisprudncia do sistema interamericano, a
legislao penal brasileira revela-se lacunar no que se refere tipificao de

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

A Corte IDH, na sentena GOMES LUND, apontou a lacuna do


direito interno e instou o Estado brasileiro a dar prosseguimento
tramitao legislativa e a adotar, em prazo razovel, todas as medidas necessrias para ratificar a Conveno Interamericana sobre o
Desaparecimento Forado de Pessoas. Enquanto cumpre essa medida, acrescenta a sentena, o Estado dever adotar todas aquelas
aes que garantam o efetivo julgamento e, se for o caso, punio
dos fatos constitutivos do desaparecimento forado, atravs dos
mecanismos existentes no direito interno.86
Na avaliao dos casos investigados e denunciados, os procuradores naturais, a Cmara de Coordenao e Reviso em Matria
elementares e circunstncias da conduta definida internacionalmente como
desaparecimento forado de pessoas. Os projetos em andamento no
Congresso Nacional para tipificao do delito ainda no foram
definitivamente aprovados. Ademais, o Estado brasileiro nem mesmo
concluiu o processo de ratificao e promulgao das Convenes
Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas e
Internacional para Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento
Forado. Com efeito, a Conveno Interamericana foi aprovada em 9 de
junho de 1994, em Belm (PA), e o Brasil subscreveu seu texto no dia
seguinte. O Congresso Nacional levou sete anos para aprov-la, o que
ocorreu com o Decreto Legislativo 127, de 8 de abril de 2011. Desde
ento, aguarda-se decreto presidencial para sua promulgao em mbito
interno. Da mesma forma, o Brasil no depositou perante a Organizao
dos Estados Americanos sua ratificao. No que diz respeito Conveno
Internacional para Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento
Forado, firmada em Paris em 6 de fevereiro de 2007 e nessa mesma data
assinada pelo Brasil, seu texto foi aprovado pelo Congresso Nacional
mediante o Decreto Legislativo 661, de 1o de setembro de 2010. Porm, a
exemplo do que ocorre com a Conveno Interamericana, a Presidncia
da Repblica no emitiu decreto determinando sua incorporao ao
direito interno (promulgao). Todavia, o Brasil para fins externos
depositou ratificao perante as Naes Unidas em 29 de novembro de
2010.
86 CASO GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA) VS. BRASIL, cit., par.
192.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

Criminal do Ministrio Pblico Federal e a prpria Procuradoria-Geral da Repblica adotaram, como critrio, o parmetro fixado pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento das
Extradies 974, 1.150 e 1.278, todas requeridas pela Argentina.
Na Extradio 974,87 o parecer do Procurador-Geral da Repblica
ANTONIO FERNANDO

DE

SOUZA sustenta que o pedido no poderia

ser apreciado com base na Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento de Pessoas, uma vez que o Estado brasileiro ainda
no a ratificou. Ainda segundo essa manifestao, todavia, o requisito da dupla tipicidade, exigido pelo art. 77, inciso II, da Lei
6.815, de 19 de agosto de 1980 (Estatuto do Estrangeiro),88 est ao
menos parcialmente satisfeito no atinente a condutas que, no direito brasileiro, se amoldem ao tipo penal do sequestro no caso
especfico, a deteno seguida do desaparecimento de dissidentes
polticos no Estado argentino, nos anos 1970:
De acordo com as informaes prestadas pelo Estado requerente, o extraditando participou do sequestro de diversas
pessoas, principalmente em 1976, as quais no foram libertadas at os dias de hoje. A despeito do tempo decorrido, no
se pode afirmar que estejam mortas porque seus corpos jamais foram encontrados de modo que ainda subsiste a ao
perpetrada pelo extraditando.89

87 STF. Plenrio. Ext 974/Argentina. Rel.: Min. MARCO AURLIO. Redator


para acrdo: Min. RICARDO LEWANDOWSKI. 6/8/2009, maioria. DJe 3 dez.
2009.
88 Art. 77. No se conceder a extradio quando: [] II o fato que
motivar o pedido no for considerado crime no Brasil ou no Estado
requerente; [...].
89 Trecho do parecer do PGR ANTONIO FERNANDO DE SOUZA citado no voto
do Min. CEZAR PELUSO, p. 40 do acrdo.

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

O argumento desenvolvido pela Procuradoria-Geral da Repblica foi repetido pelo relator designado para o acrdo da Ext
974, Ministro RICARDO LEWANDOWSKI: embora tenham passado
mais de trinta e oito anos do fato imputado ao extraditando, as vtimas at hoje no apareceram, nem tampouco os respectivos corpos, razo pela qual no se pode cogitar, por ora, de homicdio.
A impossibilidade de considerar, ao menos em juzo cognitivo no exauriente, a cessao da permanncia do sequestro em
consequncia da morte presumida da vtima foi discutida de forma
aprofundada pelo Ministro CEZAR PELUSO, para quem, em caso de
desaparecimento de pessoas sequestradas por agentes estatais, somente sentena na qual esteja fixada a data provvel do bito
apta a fazer cessar a permanncia do delito de sequestro, pois, sem
ela, o homicdio no passa de mera especulao, incapaz de desencadear a fluncia do prazo prescricional:
Como, alis, se v e deflui ntido do teor literal do art. 7 o do
Cdigo Civil em vigor, para que exsurja considervel presuno legal de morte, no basta o mero juzo de extrema
probabilidade da morte de quem estava em perigo de vida
(inc. I), havendo mister a existncia de sentena que, depois
de esgotadas as buscas e averiguaes, produzidas em procedimento de justificao judicial, fixe a data provvel do falecimento ( nico).
Ora, no h, ao propsito das hipotticas mortes das vtimas
dos seqestros que se no resumem s onze pessoas nominadas no sumrio do processo [...] e cuja mdia de idade,
poca do desaparecimento, eram de pouco mais de vinte
anos [...], o que afasta certa probabilidade de morte natural , nenhuma sentena, seja de declarao de ausncia, seja
de declarao de morte presumida, de modo que, ainda
quando, ad argumentandum tantum, se pudera, em simples

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

conjectura, cogitar de circunstncias desconhecidas nestes


autos, que, aliadas ao s decurso do tempo, induzissem alguma probabilidade de falecimento, faltariam, para caracterizao de corpo de delito indireto, os requisitos exigidos pelo
prprio art. 7o de nosso Cdigo Civil. Noutras palavras, essa
norma no incide na espcie, simplesmente porque se lhe
no reuniram os elementos de seu suporte ftico (fattispecie
concreta), donde a idia de homicdios no passar, ainda no
plano jurdico, de mera especulao, incapaz de desencadear
fluncia do prazo prescricional.
E incapaz de o desencadear ainda por outro motivo de no
menor peso. que, falta de sentena que, como predica o
art. 7o, nico, do Cdigo Civil, deve fixar a data provvel
do falecimento, bem como na carncia absoluta de qualquer
outro dado ou prova a respeito, no se saberia quando entraram a correr os prazos de prescrio da pretenso punitiva
de cada uma das mortes imaginadas ou de todas, que poderiam dar-se, como si acontecer, em datas diversas, salva cerebrina hiptese de execuo coletiva! E, tirante o que nasce
de fabulaes, de modo algum se poderia sustentar, com razovel pretenso de consistncia, hajam falecido todas as pessoas que, segundo a denncia, teriam sido seqestradas, e,
muito menos, assentar-lhes as datas provveis de cada bito.

Na Extradio 1.150,90 o Supremo Tribunal Federal, de maneira acertada, como de hbito, no apenas considerou o desaparecimento forado de militantes polticos argentinos como sequestro
qualificado, mas igualmente afirmou que a natureza permanente e
atual do delito afasta a regra de prescrio, nos termos do art. 111,
inciso III, do Cdigo Penal:91
90 STF. Plenrio. Ext 1.150/Argentina. Rel.: Min. CRMEN LCIA. 19/5/2011,
maioria. DJe 116, 16 jun. 2011.
91 Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a
sentena final
Art. 111. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final,
comea a correr: [...]
III nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; [...].

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

EXTRADIO INSTRUTRIA. PRISO PREVENTIVA DECRETADA PELA


JUSTIA ARGENTINA. TRATADO ESPECFICO. REQUISITOS ATENDIDOS.
EXTRADITANDO INVESTIGADO PELOS
CRIMES DE HOMICDIO
QUALIFICADO PELA TRAIO (HOMICDIO AGRAVADO POR ALEIVOSIA
E POR EL NUMERO DE PARTICIPES) E SEQESTRO QUALIFICADO
(DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS). DUPLA TIPICIDADE
ATENDIDA. EXTINO DA PUNIBILIDADE DOS CRIMES DE HOMICDIO
PELA PRESCRIO. PROCEDNCIA. CRIME PERMANENTE DE
SEQESTRO
QUALIFICADO.
INEXISTNCIA DE PRESCRIO.
ALEGAES DE AUSNCIA DE DOCUMENTAO. CRIME MILITAR OU
POLTICO, TRIBUNAL
DE
EXCEO
E
EVENTUAL
INDULTO:
IMPROCEDNCIA. EXTRADIO PARCIALMENTE DEFERIDA.
[...]
4. Requisito da dupla tipicidade, previsto no art. 77, inc. II,
da Lei n. 6.815/1980 satisfeito: fato delituoso imputado ao
Extraditando correspondente, no Brasil, ao crime de sequestro qualificado, previsto no art. 148, 1o, inc. III, do CP.
[...]
6. Crime de seqestro qualificado: de natureza permanente,
prazo prescricional comea a fluir a partir da cessao da
permanncia e no da data do incio do sequestro. Precedentes.
7. Extraditando processado por fatos que no constituem
crimes polticos e militares, mas comuns.
[...]
11. Extradio parcialmente deferida pelos crimes de desaparecimento forado de pessoas, considerada a dupla tipicidade
do crime de sequestro qualificado, ressalvado que, na eventual hiptese de condenao do Extraditando pelo desaparecimento ou seqestro de [...], no concorrer para a pena o
eventual fim ou motivo poltico dos crimes; devendo ser
efetuada a detrao do tempo de priso, ao qual foi submetido no Brasil, em razo desse pedido, nem podendo lhe ser
aplicada a pena de priso perptua.

Por conseguinte, a natureza permanente e atual dos desaparecimentos forados promovidos por agentes do regime militar de
1964-1985 afasta no apenas a prescrio penal, mas tambm a

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental 320/DF

prpria extino da punibilidade concedida pela Lei da Anistia,


pois esta limita seu alcance temporal aos crimes cometidos no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto
de 1979 (art. 1o). Uma vez que, segundo o entendimento explicitado pelo Supremo Tribunal Federal, s possvel afirmar cessao
da permanncia do sequestro aps localizao do paradeiro da vtima, ou aps sentena que depois de esgotadas as buscas e averiguaes [...] fixe a data provvel do falecimento, a conduta dos
agentes estatais responsveis por privar ilegalmente os desaparecidos polticos de liberdade, ocultando de todos (especialmente dos
familiares das vtimas) seu paradeiro, caracteriza-se, em princpio,
como crime de sequestro no exaurido.
Em termos processuais penais, o critrio utilizado por esse
Tribunal no julgamento das trs extradies o de que a comprovao de homicdio da vtima sequestrada dependeria, na forma do
art. 158 do Cdigo de Processo Penal,92 de exame necroscpico
direto ou indireto, que identificasse, entre outros elementos, causa
da morte e data provvel desta. Ausente corpo de delito direto ou
indireto do crime contra a vida, no seria possvel afirmar progresso criminosa de sequestro para homicdio.
Em sendo condutas que se protraem no tempo e por estarem
a consumar-se enquanto a vtima no seja encontrada e enquanto
no se puder aquilatar data provvel de bito, relativamente aos
92 Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame
de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do
acusado.

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crimes permanentes de sequestro (desaparecimento forado de


pessoas), merece ser julgada procedente a ADPF para afastar qualquer interpretao que afirme estarem esses delitos atingidos pela
Lei da Anistia e que em razo dela reconhea extino de sua punibilidade.
IV. CONCLUSO
Ante o exposto e em virtude do efeito vinculante da deciso
da Corte Interamericana de Direitos Humanos proferida em face
da Repblica Federativa do Brasil no caso GOMES LUND, em 24 de
novembro de 2010, o Procurador-Geral da Repblica opina:
a)

pelo no conhecimento do pedido cumulativo genrico vei-

culado na fl. 14 da petio inicial, consistente na determinao,


pelo Supremo Tribunal Federal, de que todos os rgos do Estado
brasileiro deem cumprimento integral aos pontos decisrios da
sentena do caso GOMES LUND;
b)

pelo conhecimento parcial e pela procedncia parcial da ar-

guio de descumprimento de preceito fundamental, para que o


Supremo Tribunal Federal d ao art. 1o da Lei 6.683/1979 (Lei da
Anistia), interpretao conforme a Constituio (art. 10, caput e
3o, da Lei 9.882/1999), de maneira a excluir qualquer exegese
que possa:
b.1) ensejar extino de punibilidade de crimes de lesa-humanidade ou a eles conexos, cometidos por agentes pblicos, civis ou
militares, no exerccio da funo ou fora dela; e

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b.2) acarretar a extenso dos efeitos da lei a crimes permanentes


no exauridos at 28 de agosto de 1979 ou a qualquer crime cometido aps essa data.
c)

pelo conhecimento e improcedncia do pedido de interpre-

tao conforme a Constituio no que se refere incidncia da


Lei 6.368/1979 a crimes continuados.
Nos termos do art. 10 da Lei 9.882/1999, manifesta-se pela
comunicao a todos os poderes de que a persecuo penal de
graves violaes a direitos humanos deve observar os pontos resolutivos 3, 5, 9 e 15 da sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos em face do Brasil no caso GOMES LUND, em razo de
seus efeitos vinculantes para todos os rgos administrativos, legislativos e judiciais do Estado brasileiro.

Braslia (DF), 28 de agosto de 2014.

Rodrigo Janot Monteiro de Barros


Procurador-Geral da Repblica

RJMB/SGS/APC/MAW/WS-Par. PGR/WS/1.841/2014

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