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Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO


FEDERAL 4
Expte

41.910/03:

ASOCIACIN

ARGENTINA

DE

TELEVISIN POR CABLE Y OTROS C/ EN- DTO 746/03 S/


PROCESO DE CONOCIMIENTO.
Buenos Aires,

de

de 2014.

AUTOS Y VISTOS:
En los autos caratulados en la forma en que se
indica en el epgrafe, en trmite por ante este Juzgado en lo
Contencioso Administrativo Federal N 4, Secretaria N 7, que se
encuentra en estado de dictar sentencia y de los que
RESULTA:
1.1) A fs. 2/12 se presenta la Asociacin Argentina de
Televisin por Cable, Cablevisin SA, Multicanal SA y Red
Intercable SA (sta ltima acta en representacin de 17
licenciatarias de servicios complementarios), promoviendo accin
declarativa de certeza en los trminos del art. 322 del CPCCN.
Solicitan se declare certeza jurdica respecto de los derechos legales
y reglamentarios de las licenciatarias de servicios de Televisin por
Cable, ello en razn que el Estado Nacional ha asumido la
obligacin de proveer una solucin alternativa a la derogacin del
rgimen estatuido por el art. 52 del Decreto 1387/01, que
contemple las razones que amerit al excepcionar a dicha actividad
de la derogacin de dicha norma por el Decreto del PEN N 746/03.

Fecha de firma: 10/12/2014


Firmado por: RITA MARIA TERESA AILAN, JUEZ DE 1RA,INSTANCIA

Peticionan una medida cautelar de no innovar, por la cual se


disponga la continuacin de la situacin jurdica que estipula el art.
2do del decreto del PEN N 746/03, que permite computar como
crdito fiscal en el Impuesto al Valor Agregado (IVA) las
contribuciones patronales efectuadas sobre la nmina salarial.
Indican que el accionar omisivo de la Administracin
introduce un grado de mxima incertidumbre sobre los alcances que
cabe asignarles a los derechos que titularizan las sociedades que
explotan servicios de Televisin por Cable, en funcin de la
aplicacin de nuevos impuestos a los medios de comunicacin en
general a partir del ao 2001, y a la industria de la Televisin por
Cable en particular, que soporta una presin impositiva que deviene
confiscatoria y sufre adems cargas especficas que privan de
sustentabilidad econmica a la actividad.
Enumeran las sucesivas modificaciones impositivas que
han variado la situacin fiscal de las empresas del sector, generando
graves dificultades econmico-financieras, inequidad e inseguridad
jurdica para la televisin por cable. Al respecto indican que por el
art. 48 de la ley 23.765 se encontraban exentos del IVA los ingresos
obtenidos por las emisoras de radio y televisin. Posteriormente la
ley N 25063 (publicada en el Boletn Oficial en fecha 30/12/98)
elimin la exencin, gravndolos con una tasa diferencial. Mas
recientemente, la Ley de Presupuesto Nacional N 25.401 elev la
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alcuota del 10,5% al 13%. Continan explicando que con el
dictado de la emergencia econmico financiera del Estado Nacional
por la ley 25.344 y la Ley de Competitividad N 25.414 se faculta
al Poder Ejecutivo para crear o eliminar exenciones, disminuir
tributos y tasas de orden nacional. Por esa razn se sancion el
decreto N 493/01 por el cual se eleva la tasa del 13% aplicable a
los servicios complementarios de radiodifusin, a 21%. Norma que
fue ratificada por la Ley 25.453.
Indican que por el art. 52 del Decreto 1387/01, se estipul
que a partir del 1ro de abril de 2003, fecha en que finalizaba la
vigencia de los diversos convenios de competitividad y a fin de
evitar una doble gravabilidad. Se determin

la posibilidad de

computar como contribuciones patronales como crdito fiscal del


IVA. Asimismo sealan que este artculo fue derogado a partir del
1ro de abril de 2003, por el art. 1ro del decreto N 746/03; aunque
en el art. 2do de la misma norma se excepta de la aplicacin de lo
dispuesto en el art. 1ro a las empresas de televisin por cable hasta
el 31 de julio de 2003.
Aducen que la excepcin referida fue dispuesta por el PEN
en virtud de la gran presin tributaria que soportaba el sector, la
emergencia econmica y el vencimiento de los convenios de
competitividad que permita computar diferentes pagos como
crdito fiscal en el IVA.
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Funda la procedencia de la accin en el evidente inters que


le asiste en despejar las dudas sobre la situacin jurdica que genera
la omisin del Estado Nacional en brindar una solucin alternativa
ante la derogacin del rgimen estatuido por el decreto 1387/01,
atento el vencimiento del plazo mnimo por el cual se exceptu a
las empresas del sector de la derogacin ante dicha. La finalidad de
esta accin es la de dilucidar la obligacin asumida por el Estado
Nacional en cuanto a otorgar una solucin alternativa a la
problemtica del sector que viabilice la continuidad empresaria del
sector.
Finalmente indica que se verifica el estado de incertidumbre,
el perjuicio y la inexistencia de otro medio; ofrece prueba y plantea
el caso federal.
A fs. 461 adhieren a la pretensin 26 (veintisis) titulares de
servicios complementarios de radiodifusin -16 (diecisis) de los
cuales se fusionaron en TELEDIGITAL CABLE SA, conforme
acreditan a fs. 790-. Por presentacin de fs. 662 amplan los
fundamentos de la pretensin incoada indicando que el decreto
1387/2001 posee diferente naturaleza en virtud de haber sido
dictado en uso de las facultades dispuestas en los incisos 2 y 3 del
artculo 99 de la C.N., por lo que infieren que se trata de un decreto
delegado y de necesidad y urgencia. Por ello concluyen que en
virtud de tener jerarqua de ley, slo podra haber sido derogado en
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principio por una ley, salvo que se dieran las causales para el
dictado de un decreto delegado o de necesidad y urgencia.
Finalmente indican que el decreto N 746/2003 fue dictado sin que
concurran los requisitos expuestos por la Corte Suprema, con fecha
19 de agosto de 1999 en el precedente Verrocchi.
A fs. 474/482 adhiere DTH SA, a fs. 654/655 adhieren otros
33 (treinta y tres) titulares de servicios complementarios (a fs. 667
desiste Rubn Orlando Lasa).
1.2)- A fs. 465/469, por resolucin del 18 de febrero de 2004,
se admite la acumulacin solicitada por la actora con la causa N
50.636/03, caratulada Asociacin de Editores de Diarios de
Buenos Aires y otros c/ EN Dto 746/03 y otro s/ Proceso de
conocimiento y se concedi la medida cautelar solicitada,
ordenando al Poder Ejecutivo Nacional que no innove respecto de
las actoras con relacin a la posicin en que estas se encontraban al
amparo de la excepcin dispuesta por el art. 2 del decreto 746/03,
hasta tanto se dicte sentencia en estos autos y por expediente
15.136/04, tramit el incidente de apelacin de la Medida Cautelar
y apelada la misma, interviene como Tribunal de alzada la Sala II
de la Excma. Cmara de Apelaciones del fuero, que revoca la
cautelar dispuesta en primer instancia a travs de una resolucin de
fecha 24 de febrero de 2005 (fs. 545/546) y se deneg el recurso

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extraordinario interpuesto por resolucin de la misma sala el 8 de


septiembre de 2005 (fs. 577).
1.3)- A fs. 688/697 el Estado Nacional, Ministerio de
Economa- AFIP-DGI contesta demanda, aduciendo que la va
elegida no es procedente, por no existir incertidumbre.
Indica que los actores no persiguen una sentencia por la cual
se declare con grado de certeza la relacin jurdica con el Estado
Nacional, por cuanto no hay incertidumbre en ella; sino que,
extinguido el plazo, solicitan al tribunal ordene las medidas que
permitan restablecer la posibilidad de computar las contribuciones
patronales como crdito fiscal.
Asimismo indica que las actoras persiguen en este juicio
impedir que el Estado Nacional exija el pago de un impuesto y con
ello eludir la regla solve et repete, contenida en la ley 11.683.
Subsidiariamente funda la legalidad del decreto 746/03. Al
respecto manifiesta que el decreto 1387/01 fue dictado por un
gobierno que en ese momento contaba con escasas herramientas en
materia de poltica econmica, habida cuenta de las limitaciones de
carcter legal que prohiban la instrumentacin de polticas
monetarias activas. Dichas restricciones, manifiestan, no persisten
en la actualidad, consecuencia del pblico cambio en el sistema
cambiario, por lo que el mantenimiento de un sistema como el
contemplado en el decreto 1387/01, no slo ya no serva al fin de
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reactivacin econmica para el que fue dictado, sino que por el
contrario conspiraba contra el mismo, siendo una imperiosa
necesidad para el inters de la comunidad toda, que prima sobre el
inters individual, la derogacin del art. 52 de aquella norma a
travs del decreto 746/03.
Pone de resalto que el decreto 746/03, no hace ms que
derogar una norma de igual jerarqua que otorgaba ciertos
beneficios a determinados contribuyentes, sin que nadie tenga un
derecho adquirido al mantenimiento de leyes o reglamentos. Reitera
que el decreto es legtimo, en tanto fue dictado conforme el
ordenamiento jurdico vigente.
Con respecto a la alegada violacin al principio de igualdad,
seala que no existen empresas de cables que mantengan el
privilegio pretendido por las accionantes. Destaca que el precepto
constitucional debe entenderse como igualdad para los que estn en
la misma situacin, es decir para los que son iguales.
Finalmente niega los hechos expuestos en la demanda,
desconoce los estados e informes contables y hace reserva del caso
federal.
1.4) A fs. 798 se abre la causa a prueba por 40 das,
clausurndose dicho perodo a fs. 910 y ponindose los autos en
condiciones de alegar. A fs. 950/961 se agregan el alegato
presentado por ATVC, Cablevisin SA, Multicanal SA, Red
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Intercable SA, 26 licenciatarias y Teledigital Cable SA; los cuales


amplia ATVC a fs. 963/984. A fs. 985/990 se agregan los alegatos
de la demandada.
1.5) A fs. 991 se ponen los autos en estado de dictar
sentencia.
1.6) A fs. 993 con fecha 4 de junio de 2014 y atento a lo
provedo en la misma fecha en la causa N 50.636/03 (acumulada a
las presentes actuaciones), en virtud de la solicitud efectuada por la
parte demandada (Estado Nacional AFIP-DGI), se deja sin efecto
el llamado de autos a sentencia de fs. 991.

2.1) Causa Asociacin de Editores de Diarios de Buenos


Aires y otros c/ EN- Dto 746/03 y otro s/ Proceso de
Conocimiento Expte. N 50.636/03: A fs. 1/20 de la causa N
50.636/03, caratulada Asociacin de Editores de Diarios de
Buenos Aires y otros c/ EN- Dto 746/03 y otro s/ Proceso de
Conocimiento, -acumulada a las actuaciones a despacho-, se
presentan la Asociacin de Editores de Diarios de Buenos Aires (en
adelante AEDBA), la Asociacin de Diarios del Interior de la
Repblica Argentina (en adelante ADIRA), la Asociacin Argentina
de Editores de Revistas (en adelante AAER) y la Asociacin de
Radiodifusoras Privadas Argentinas

(en adelante ARPA) e

interponen accin declarativa de certeza contra el Estado Nacional


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(Poder Ejecutivo Nacional) a fin que se declare el derecho a contar
con una regulacin especial en materia del Impuesto al Valor
Agregado (IVA), en virtud del compromiso que asumiera la
demandada por medio del decreto 746/03.
Sealan en primer trmino la situacin desesperante en que
se encuentra el sector y relatan la evolucin en los alcances del IVA
en las actividades de los medios de comunicacin.
Indican que el plazo fijado en el decreto 746/03 se encuentra
vencido sin que se haya determinado la solucin definitiva
comprometida en la misma norma y a pesar de no haber variado las
circunstancias que fundaron la excepcin. Por ello afirman que las
empresas del sector fueron colocadas en la situacin que con el
dictado del decreto 746/03 se pretendi evitar, esto es, en serio
grado de desaparicin.
Explica que por la causa N 41.368/03, Asociacin de
Editores de Diarios de Bs. As. y otros c/ Estado Nacional s/ Medida
Cautelar Autnoma, solicitaron una medida cautelar, la cual se
concedi ordenando el Poder Ejecutivo Nacional que no innove con
relacin a la posicin en que la actoras se encontraban al amparo de
la excepcin prevista por el art. 2 del decreto 746/03.
Plantean la ilegitimidad de la omisin del Estado Nacional al
dejar vencer el plazo sin haber determinado el rgimen aplicable al
sector, luego de reconocer la necesidad de una solucin alternativa
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para la problemtica que lo afecta. Aducen que dicha omisin


restringe

irrazonablemente

la

libertad

de

prensa

constitucionalmente asegurada, viola el derecho de igualdad que


asiste a los medios de comunicacin y desconoce el principio de
seguridad jurdica que debe regir las relaciones entre los
particulares y el Estado Nacional.
Finalmente plantea la procedencia de la accin declarativa en
virtud que resulta necesario determinar de manera definitiva si los
medios de comunicacin poseen o no derecho al rgimen
alternativo comprometido en el decreto 746/03, existiendo un
inters jurdico suficiente derivado en la necesidad del sector de
conocer con certeza la situacin tributaria en que se encuentran y el
derecho al rgimen impositivo alternativo que la demandada se
comprometiera a definir; sin que exista otra va judicial idnea.
Ofrece prueba y hace reserva del caso federal.
A fs. 106/117 adhiere a la demanda la Asociacin
Teleradiodifusoras Argentina (ATA), obteniendo el dictado de
medida cautelar por resolucin de fecha 10 de marzo de 2004 (fs.
128/132). Finalmente desiste a fs. 770/775.
A fs. 392/399 se presenta el Cronista Comercial SA,
solicitando se lo declare como integrante de AEDBA, adhiriendo y
ratificando todo lo expuesto por las asociaciones actoras en autos y
en la causa conexa de medida cautelar N 41.368/03.
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2.2)- A fs. 169/177 solicitan medida cautelar innominada por
la cual se declare que durante la vigencia de la medida cautelar
decretada no existe mora de las empresas comprendidas. Dicha
pretensin es resuelta por resolucin de fs. 187/188, en fecha 5 de
julio de 2004, entendiendo el mismo como un pedido de aclaratoria
sobre los alcances de la cautelar original y en dichos trminos se
declara: no debe considerarse en mora a aquellos integrantes
de la Asociacin actora que hayan cumplido con sus obligaciones
fiscales con los alcances concedidos por aquella medida.
2.3)- A fs. 195/199 el Estado Nacional- Ministerio de
Economa contesta demanda indicando que aunque el octavo
considerando del decreto N 746/03 aluda a que la medida adoptada
por un plazo mnimo y acotado permitira al PEN estudiar con
mayor profundidad la problemtica de los sectores involucrados
con el fin de encontrar una solucin alternativa, ello no habilita a
pretender la prrroga del plazo de vigencia del decreto, en
contradiccin con sus disposiciones expresas.
Indica que producto del anlisis de la problemtica inherente
a los sectores comprendidos por la excepcin, y particularmente
frente a la generalizacin del impuesto al valor agregado para el
sector correspondiente a los medios de comunicacin prensa
escrita- a los efectos de atenuar la carga tributaria, la Ley 25.866
sustituy el primer prrafo del inciso g) y el cuarto prrafo del art.
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28 de la ley, referida a la tasa reducida. Concretamente, la


modificacin instituida por la citada ley dispone la aplicacin de la
alcuota del 10,50%, entre las operaciones, para la locacin de
espacios publicitarios, elevando el lmite de la facturacin anual de
$ 5.000.000 hasta $ 43.200.000 para que los editores encuadren en
el referido beneficio.
En cuanto a los medios de radiodifusin, ante la inminencia
de la finalizacin de la vigencia del decreto 746/03, el Poder
Ejecutivo modific el proyecto de ley transformado luego en ley
25.865-, suprimiendo la derogacin del primer artculo incorporado
a continuacin del artculo 50 de la ley de IVA que permite a los
titulares de servicios de radiodifusin tomar como pago a cuenta
del IVA el 100% de las sumas efectivamente abonadas por el
impuesto establecido por el art. 75 de la ley 22.285.
Finalmente afirma que no existe indefinicin que agravie a
los actores ni estado de incertidumbre, pues saben fehacientemente
que el 31/7/2003 caduc el beneficio previsto por el decreto 746/03
y hace reserva del caso federal.
2.4)- A fs. 208 se abre la causa a prueba por 10 das en los
trminos

del

art.

498

CPCCN

(procesos

sumarsimos),

clausurndose el mismo a fs. 270.


2.5)- A fs. 298, por resolucin de fecha 19 de diciembre de
2006, -y la aclaracin obrante a fs. 311- el tribunal dispone que en
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virtud de la acumulacin con los autos N 23.854/04 ADEPA c/
EN s/ Proceso de Conocimiento y N 41.910/03 Asociacin
Argentina de Televisin por Cable c/ EN s/ Proceso de
Conocimiento, no corresponde poner los autos a sentencia hasta
tanto dichas actuaciones se encuentren tambin en estado de dictar
sentencia.
Por resolucin de la Sala II de la Excma. Cmara de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, de fecha 21
de agosto de 2008, se confirma la resolucin del tribunal,
resolviendo:

Por

lo

expuesto,

corresponde

mantener

la

acumulacin oportunamente resuelta y disponer la suspensin de


los plazos procesales en los exptes. 50.636/03 y 23.854/04 hasta
tanto la causa 41.910/03 est en estado de dictar sentencia (fs.
348/349).
2.6)- A fs. 563/566 se presentan las actoras a fin de informar
que en el marco del proceso cautelar Asociacin de Editores de
Diarios de Buenos Aires (AEDBA) y otros c/ EN- Dto. 746/03 s/
Medida cautelar autnoma (expediente N A- 92/09), se dict en
primer lugar la Resolucin de la Sala II de la Cmara del Fuero de
fecha 6 de noviembre de 2008, por la cual se dej sin efecto la
medida cautelar decretada. No obstante ello el mismo Tribunal
concedi el recurso extraordinario interpuesto, considerando
que se encontraba en la cuestin debatida, una situacin de
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gravedad institucional dada la existencia de un inters que


trasciende el de la parte involucrada.
Manifiestan la existencia de una deuda fiscal por capital e
intereses de gran entidad del sector, la cual el Estado ha dejado
crecer cuando tena y tiene en sus manos todos los instrumentos y
facultades para dictar un rgimen sustitutivo. Al dejar crecer la
deuda, tornndose impagable, sealan que las empresas han
quedado cautivas del Ejecutivo generndose, como consecuencia,
un gravsimo conculcamiento de la libertad de prensa, porque es un
principio conocido que no puede haber libertad para informar y
comunicar cuando la dependencia econmica del ejecutivo de turno
asume la magnitud mencionada.
Explican que ante dicha circunstancia la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ha dictado una resolucin con fecha 17 de
junio de 2009, por la cual se estim que corresponda hacerle
saber a la AFIP que se abstuviera de intimar a las actoras, toda
vez que la medida cautelar dispuesta continuaba vigente hasta
tanto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se expidiera
sobre el recurso extraordinario planteado y concedido.
Finalmente indican que se encuentra configurada una
situacin de gravedad institucional, por encontrarse comprometida
una de las instituciones fundamentales de la Nacin, la libertad de

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prensa y de expresin, lo que ha sido advertido tanto por la Sala II
de la Cmara, como por la Corte Suprema de la Nacin.
2.7)- A fs. 753/760 la actora pone en conocimiento a este
juzgado que se realizar una audiencia de conciliacin, fijada por el
Alto Tribunal Nacional para el 3 de octubre de 2012. A fs. 763
informa que en la audiencia realizada la CSJN resolvi convocar a
una nueva audiencia en el plazo de 60 (sesenta) das. A fs. 767/769
se informa que se ha designado nueva audiencia conciliatoria para
el da 5 de junio de 2013. Que no obra agregado en autos
presentacin alguna ni de la actora ni de la demandada del resultado
de la misma que modifique el curso de este proceso hoy a resolver.
2.8)- A fs. 862 por provedo de fecha 4 de junio de 2014 y en
virtud de la presentacin efectuada por el Fisco Nacional (AFIPDGI) y Estado Nacional (Ministerio de Economa y Finanzas
Pblicas), en la cual la parte demandada, invocando las facultades
que otorga el art. 36 inc. 4) del CPCCN, solicita que previo a
resolver las actuaciones se tenga presente la documentacin adjunta
consistente en fotocopias de las presentaciones efectuadas ante la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin y se ordene librar oficios al
Banco Central de la Repblica Argentina y a la Inspeccin General
de Justicia; solicitud que fue tenida en cuenta por este tribunal
ordenndose el libramiento de los mismos.

Fecha de firma: 10/12/2014


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A fs. 949 se dispuso el libramiento de los oficios referidos


precedentemente, encontrndose agregadas las contestaciones del
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto a fs. 966/969, del
Banco Central de la Repblica Argentina a fs. 970/990, de la
Delegacin de la Unin Europea de la Repblica Argentina a fs.
992/994 y de la Inspeccin General de Justicia a fs. 1106/1110.
2.9)- A fs. 996/1004 se presenta la actora y desiste del pedido
de exhorto a la Sociedad Interamericana de Prensa (SIP)
anteriormente solicitado, adems de expresar otras consideraciones
en virtud de la publicacin de la Ley 26.982. De las mismas se
corri traslado a la demandada (fs. 1005), el cual fue contestado por
el Fisco Nacional- Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas a
fs. 1114/1119.
3)- A fs. 1122 se ponen las actuaciones a despacho a fin de
dictar sentencia.
3.1) Causas ADEPA c/ EN Dto 746/03- AFIP s/
Medida Cautelar (Autnoma) Expte. N 55.576/03 y ADEPA
c/ EN- Dto 746/03 s/ Proceso de Conocimiento Expte. N
23.854/04:
En los autos ADEPA c/ EN Dto 746/03- AFIP s/
Medida Cautelar (Autnoma), (Expte. N 55.576/03), con fecha 5
de julio de 2004, se dict una medida cautelar sobre la base de lo
decidido en autos Asociacin de Editores de Diarios de Buenos
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Aires y otros c/ EN- Dto 746/03 s/ Medida Cautelar Autnoma con
fecha 30/10/2003. Dicha medida fue revocada por la Excma.
Cmara de Apelaciones del Fuero (Sala II) con fecha 16/05/06,
sealando: Que las consecuencias que la medida precautoria
tiende a prevenir, no aparecen como regla- en una accin de mera
certeza que est destinada, por su ndole, a agotarse en la
declaracin de derecho, por lo que no sera procedente decretar
medidas precautorias cuya finalidad es asegurar la ejecucin que
es condicin propia de una sentencia de condena (Fallos C.S.
307:1804).
A fs. 2/27 de la causa N 23.854/04, caratulada ADEPA c/
EN- Dto 746/03 s/ Proceso de Conocimiento, -acumulada a las
actuaciones a despacho-, se presenta la Asociacin de Entidades
Periodsticas Argentinas (ADEPA) a fin de iniciar accin
declarativa de inconstitucionalidad contra el Estado Nacional,
solicitando

se

declare

de

invalidez,

inaplicabilidad

inconstitucionalidad del art. 1 del decreto 746/03, por ser dicho


acto violatorio del art. 99 inciso 3ro de la Constitucin Nacional.
Asimismo solicita se declare el derecho al mantenimiento de
la regulacin normativa especialmente prevista para ellas con
relacin al IVA, conforme el compromiso que la aqu accionada
asumiera al dictar el decreto 746/03.

Fecha de firma: 10/12/2014


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Indica que habiendo vencido el plazo de excepcin dispuesto,


el PEN no ha comunicado a las empresas en crisis la solucin
alternativa a que se comprometiera y obligara, circunstancias que
deja a las mismas sin el beneficio de la compensacin tributaria
derogada y sin una solucin para hacer frente a la crisis terminal
por la que el PEN reconoci que ellas atraviesan.
Pone de resalto que el proceder del Estado Nacional es
violatorio de los principios constitucionales de propiedad, libertad
de prensa, seguridad jurdica, igualdad y de ejercer la industria
lcita.
Manifiesta que la imposicin del IVA a las actividades del
sector y a la imposibilidad de computar como crdito fiscal los
aportes patronales, importa una restriccin irrazonable a los
derechos de libertad de prensa y de expresin, pues derivar
fatalmente en la extincin de la mayora de los medios.
Plantea la afectacin del principio de igualdad habida cuenta
que se ha previsto un mismo tratamiento impositivo para personas y
situaciones que no pueden ser igualadas, y con el agravante de que
ello fuera previamente aceptado y reconocido. Se otorg
oportunamente un trato excepcional que ahora deja sin efecto sin
que las causas que lo motivaran hayan desaparecido o cambiado, y
sin dar razones para ello.

Fecha de firma: 10/12/2014


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Finalmente plantea la procedencia de la accin intentada,
solicita ampliacin de la medida cautelar otorgada en la causa N
55.576/03, caratulada ADEPA c/ EN- Dto. 746/03 AFIP s/
Medida Cautelar Autnoma, disponindose que no debe
considerarse en mora a las empresas que integran ADEPA, ofrece
prueba y hace reserva del caso federal.
3.2) Por Resolucin del 4 de marzo de 2005 (fs. 72) se
rechaz la ampliacin de la medida cautelar solicitada.
3.3) A fs. 82/91 la AFIP DGI contesta demanda, asumiendo la
representacin y defensa del Estado Nacional. Explica que la actora
vena usufructuando un beneficio que como tal y como tambin se
previ, tena una limitacin en el tiempo que no cabe a otros
poderes del Estado extender ms all de lo establecido en la norma.
Seala que todo beneficio impositivo debe interpretarse con
carcter restrictivo y que no existe un derecho adquirido al
mantenimiento del mismo cuando las circunstancias existentes a su
otorgamiento han variado, para lo cual indica que las medidas
fueron dictadas en un escenario macroeconmico totalmente
distinto.
Destaca que no le asiste razn a la actora en su reclamo, ya
que no demostr, ni siquiera trat de probar el perjuicio que le
ocasionara el pago del tributo, toda vez que de hacerlo tendra la
posibilidad de repetirlos y no ha acreditado, ni con extractos
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Firmado por: RITA MARIA TERESA AILAN, JUEZ DE 1RA,INSTANCIA

bancarios ni con corte de balance ni con certificacin contable


alguna, que dar cumplimiento con el pago de la obligacin
tributaria le impedira continuar con el giro de su actividad.
Plantea la falta de legitimacin de la actora, en razn de que
ADEPA bajo ningn punto de vista es titular del derecho que
pretende defender, dado que no es la obligada al pago del impuesto
sino cada una de las entidades que agrupa. Adems seala que el
pago de un impuesto no es un derecho de incidencia colectiva, sino
por el contrario nos hallamos ante normas de derecho tributario
que, adems, para ser cuestionadas debe acreditarse el perjuicio que
la misma le causa al obligado al pago.
Finalmente plantea la improcedencia de la va elegida, en
virtud de la cual la sentencia solo puede declarar el reconocimiento
de la existencia o no de una relacin jurdica; cuando el objeto que
persigue la actora consiste en el dictado de un decisorio que
restaure un determinado rgimen que obedece a un cmputo
tributario, lo cual adems de la declaracin de derecho, requiere el
carcter vedado que, para esta accin, implica el sentido
constitutivo de la sentencia. El objeto que se persigue en autos es la
modificacin normativa de un estado jurdico financiero y esta
modificacin excede los postulados de la accin propuesta.
Finalmente plantea el incumplimiento de la regla del solve et
repete y hace reserva del caso federal.
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3.4) A fs. 98 se abre la causa a prueba por el trmino de 10
das en los trminos del art. 498 del CPCCN.
3.5) A fs. 106, por resolucin de fecha 25 de septiembre de
2006, el tribunal dispone que en virtud de la acumulacin con los
autos N 50.636/03 Asociacin de Editores de Diarios de Buenos
Aires y otros c/ EN s/ Proceso de Conocimiento, no corresponde
poner los autos a sentencia hasta tanto dicha causa se encuentre en
estado de dictar sentencia. Dicha providencia es reiterada con fecha
4 de febrero de 2010 (fs. 259) y con fecha 21 de febrero de 2013
(fs. 291).
3.6) A fs. 119/166 la actora denuncia nueva circunstancia
fctica en virtud que la AFIP ha cursado intimaciones de pago a
varias entidades que componen ADEPA y solicita medida cautelar;
la cual es rechazada por resolucin de fecha 8 de junio de 2009 (fs.
219/222). Dicha resolucin es apelada, formndose el pertinente
incidente de apelacin conforme constancia de fs. 253.
3.7)- A fs. 291, por resolucin de fecha 21 de febrero de
2013, el tribunal dispone que en virtud de la suspensin ordenada
por la Excma. Cmara del fuero, Sala II, en la causa caratulada
Asociacin de Editores de Diarios de Buenos Aires c/ EN Dto
746/03 y otro s/ Proceso de Conocimiento (N 50.636/03), no
corresponde poner los autos a sentencia hasta tanto dichas
actuaciones se encuentren tambin en estado de dictar sentencia.
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3.8)- A fs. 298/304 la actora contesta el traslado de la


excepcin de falta de legitimacin activa, citando la doctrina del
fallo Halabi (fallo 332:111) y su representacin de derechos
colectivos que recaen tanto en derechos colectivos, consistente en
la libre circulacin de informacin y difusin de ideas; como as
tambin de un derecho colectivo individual homogneo, consistente
en la determinacin de una poltica fiscal que contemple su
particular situacin.
4)- Informes solicitados: Corresponde poner de resalto que
en la causa 50.636/03 Asociacin de Editores de Diarios de
Buenos Aires y otros c/ EN- Dto 746/03 y otro s/ Proceso de
Conocimiento, con fecha 27 de marzo 2012, la Sala III de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal, solicit informe sobre el estado procesal de la causa; ello
en el marco de los autos AFIP-DGI 30002/11 (AG 20) c/ LA
NACION SA s/ Medida Cautelar, el que fuera cumplido en tiempo
y forma.
Asimismo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a
travs de la Secretara interviniente en esta causa, con fecha 5 de
junio de 2013, solicit al Juzgado a mi cargo, informe del estado
procesal de la causa 50636/03. Dicha solicitud fue contestada en
tiempo y forma (conforme constancia de fs. 784/785), indicndose
que la causa sobre la cual se requera informacin se encontraba
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acumulada a la causa 41.910/03, en la cual con fecha 14 de
diciembre de 2007 fue decretada la apertura a prueba y que a la
fecha del pedido de informe se encontraba en proceso de
produccin, acompandose copias de las actuaciones respectivas.
Tambin se inform que la medida cautelar que tramitara por
expediente 55.576/03 caratulado ADEPA c/ EN DTO 746/03 s/
MEDIDA CAUTELAR AUTONOMA (acumulado al Expte.
41.368/03) haba sido revocada por la Excma. Cmara del Fuero
por Resolucin de fecha 16 de mayo de 2006.
Sin perjuicio del informe realizado, se remiti a la CSJN el
expediente 50.636/03 y sus acumulados, a los efectos que el Alto
Tribunal estimara; los cuales fueron devueltos al tribunal con fecha
11/06/13, conforme cargo de recepcin de fs. 788 vta y

CONSIDERANDO:

I)- Que de manera inicial y antes de ingresar al


tratamiento de las cuestiones sometidas a mi decisin es importante
recordar que no me encuentro obligada a seguir a las partes en todas y
cada una de las cuestiones y argumentaciones que proponen a
consideracin del Tribunal, sino tan solo aquellas que son
conducentes para decidir el caso y que bastan para dar sustento a un

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pronunciamiento vlido (C.S.J.N., Fallos: 258:304; 262:222; 265:301;


272:225; 278:271; 291:390; 297:140; 301:970).
II)- Objeto de las actuaciones: Que por la presente se dicta
sentencia definitiva en las causas ASOCIACIN ARGENTINA
DE TELEVISIN POR CABLE Y OTROS C/ EN DTO 746/03
S/ PROCESO DE CONOCIMIENTO (Expte. 41910/03) y sus
acumulados ASOCIACIN DE EDITORES DE DIARIOS DE
BUENOS AIRES Y OTROS C/ EN DTO 746/03 S/ PROCESO
DE CONOCIMIENTO (Expte. N 50.636/03)
ADEPA

C/

EN

DTO

746/03

S/

y la
PROCESO

causa
DE

CONOCIMIENTO (Expte N 23854/04).


Que las actoras, en las tres causas promueven accin
declarativa de certeza, en los trminos del art. 322 del C.P.C.C.N.,
contra el Estado Nacional (Poder Ejecutivo Nacional), a fin que se
declare el derecho a contar con una regulacin especial en materia
del Impuesto al Valor Agregado (IVA), en virtud del compromiso
que asumiera la demandada por medio del decreto del PEN N
746/03.
Por su parte ADEPA solicita adems que se declare la
invalidez, inaplicabilidad e inconstitucionalidad del art. 1 del
decreto 746/03, por ser violatorio del art. 99 inciso 3ro de la
Constitucin Nacional.

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III) Excepcin de falta de legitimacin activa: Que
liminarmente debo expedirme respecto de la excepcin de falta de
legitimacin activa de la aqu actora ADEPA habida cuenta del
planteo formulado por la demandada, Estado Nacional, AFIP-DGI.
En tal sentido, debo recordar que la legitimacin procesal denota la
posicin subjetiva de las partes frente al debate judicial, esto es,
referirse a quin puede actuar como parte actora -legitimacin
activa- y frente a quin como demandado -legitimacin pasiva-, en
un proceso determinado, de tal modo que tramite entre los sujetos
que, en relacin a la sentencia, puedan ser tilmente los
destinatarios de sus efectos y por consiguiente de la tutela
jurisdiccional (cfr. Fenochietto, Carlos Eduardo: Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin Comentado, Anotado y
Concordado, T.II, Editorial Astrea, Buenos Aires 2001, pgs.
381/382).
Asimismo corresponde tener en cuenta que la falta de
legitimacin activa (o pasiva) para obrar se configura nicamente
cuando quien ejerce (o contra quien se ejerce) la pretensin no es la
persona habilitada por la ley sustancial para asumir la calidad de actor
(o demandado) con referencia a los elementos objetivos de aquella
(Conf. Palacio La excepcin de falta manifiesta de legitimidad para
obrar Rev. Arg. de Der. Procesal, 1968, p. 78; Fassi Cd Procesal I,
p. 598, 1971).

Fecha de firma: 10/12/2014


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Que la Asociacin de Entidades Periodsticas Argentinas


(ADEPA) interpuso accin declarativa de inconstitucionalidad a fin de
que se declare la inconstitucionalidad del art. 1 del decreto 746/03.
Explica que existe una causa fctica comn que lesiona a una
pluralidad de derechos individuales, cuyos titulares son los asociados
de ADEPA, en virtud de la falta de contemplacin en la poltica fiscal
a la especial situacin por la cual atraviesan las empresas del sector.
Funda su pretensin en los trminos de los considerandos del DNU
746/03 y en el compromiso que asumiera la autoridad nacional de
buscar una salida para la imperiosa situacin econmica de los medios
de prensa; alegando que su incumplimiento afecta la libertad de
prensa.
Que el art. 43 de la Constitucin Nacional (reformada en
el ao 1994), faculta para interponer accin de amparo contra
cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor,
as como a los derechos de incidencia colectiva en general a -entre
otros- las asociaciones que propendan a esos fines, registradas
conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su
organizacin.
Que, la circunstancia de que la actora haya demandado
por la va prevista en el art. 322 del Cd. Procesal Civil y Comercial
de la Nacin no constituye un bice para la aplicacin de este

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precepto, en virtud de la analoga existente entre la accin declarativa
de certeza y la de amparo. Tal analoga ha sido advertida por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin al sealar que el pedido de
declaracin de inconstitucionalidad de una norma importa el ejercicio
de una accin directa de inconstitucionalidad, de aquellas que
explcitamente ha admitido como medio idneo -ya sea bajo la forma
del amparo, la accin de mera certeza o el juicio sumario en materia
constitucional- para prevenir o impedir las lesiones de derechos de
base constitucional (Fallos: 310:2342 y su cita; sentencia del 6 de
octubre de 1994 en la causa R.55.XXIX Ravaglia y otros c.
Provincia de Santa Fe s/ amparo --LA LEY, 1994-E, 492).
Que ante las alegaciones efectuadas por la actora, en
virtud de la supuesta afectacin que produce el actuar del Poder
Ejecutivo, y tomando en consideracin la finalidad preventiva de la
accin declarativa, por la cual no se requiere la existencia de dao
consumado en resguardo de los derechos (Fallos: 307:1379, consid. 7
del voto de la mayora y del voto concurrente del juez Petracchi --LA
LEY, 1986-C, 117--)., considero que se encuentra habilitada para
interponer la presente accin independientemente del resultado al que
se arribe.
En

virtud

de los argumentos expuestos y de

conformidad con el principio pro actione que rige el proceso


judicial como forma de salvaguardar la garanta de tutela judicial

Fecha de firma: 10/12/2014


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efectiva, corresponde rechazar la excepcin de falta de


legitimacin activa interpuesta por la demandada, con costas a la
vencida (art. 68, primer prrafo del CPCCN).
IV)- Acumulacin de procesos: Que la acumulacin de
procesos, estipulada en el art. 188 del CPCCN, consiste en la
reunin de dos o ms de ellos en trmite, que en razn de tener por
objeto pretensiones conexas hechas valer en distintos expedientes,
no pueden ser decididas separadamente sin riesgo de incurrir en
sentencias contradictorias o de cumplimiento imposible por efecto
de la cosa juzgada.
Que de este proceso acumulativo concluir una nica
sentencia que los pretenda a todos. Los autores nacionales
admiten la acumulacin de procesos con fundamento en la
necesidad de evitar resoluciones contradictorias respecto de un
mismo hecho o de una misma cuestin de derecho (Alsina, Tratado
I, p. 535). Para COLOMBO, se tiende a evitar sentencias
contradictorias, a asegurar la eficacia y efectividad de la cosa
juzgada e impedir dispendios en la economa procesal (Cdigo
Procesal, 4 ed, I, p. 322). Similares fundamentos leemos en
Palacio (Derecho Procesal Civil, I, p. 459); MORELLO- SOSABERIZONCE (Cdigos procesales, II-C, p. 440); FASSI- YAEZ
(Cdigo Procesal, 2, art. 188), y FALCON (Cdigo Procesal, II, p.
220). (Conf. Fenochietto, Carlos Eduardo, Cdigo procesal Civil

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y Comercial de la Nacin, Tomo I, 2da edicin, Ed. Astrea, Bs. As,
2001, pag 694/696).
Que la conexidad guarda estrecha relacin con el principio
que impone no dividir la continencia de la causa y que se
pronuncien fallos eventualmente contradictorios. Hay continencia
cuando una causa (contenida) es idntica a una parte de otra que
contiene, y una de esas dos causas es promovida mientras est
pendiente el proceso en que se ventila la otra. Como en el fondo
existe una litispendencia parcial, se unifican los dos procesos para
no dividir la continencia de la causa y llegar a una decisin nica
que resuelva continente y contenido.
Que las causas acumuladas conservan su individualidad y las
alternativas de sus respectivas caractersticas son inherentes a cada
una de ellas. As, la necesidad de dictar una nica sentencia se
justifica para evitar pronunciamientos contradictorios, pero no
importa supeditar el procedimiento de uno a otro juicio o
vincularlos de tal manera que importe en la prctica la
transformacin de ambos en una causa nica.

V)- Accin declarativa de certeza: Que el art. 322 del


CPCCN establece: Podr deducirse la accin que tienda a
obtener una sentencia declarativa, para hacer cesar un estado de
incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una
Fecha de firma: 10/12/2014
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relacin jurdica, siempre que esa falta de certeza pudiera producir


un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiere de otro
medio legal para ponerle trmino inmediatamente..
Que as prevista, la accin meramente declarativa ha sido
definida por autorizada doctrina como la accin tendiente a
obtener la declaracin de la existencia (positiva) o la inexistencia
(negativa) de una relacin jurdica, incierta y controvertida, su
alcance o modalidad, en tanto se encuentren presentes los
presupuestos de la norma en exgesis; eventualidad de su perjuicio
o lesin actual al actor sin que ste dispusiese de otro medio legal
para ponerle trmino de inmediato. (Conf. Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin - Comentado, Anotado y Concordado
con los Cdigos Provinciales - Carlos Eduardo Fenochietto Editorial Astrea - Buenos Aires - Marzo 2001 - Tomo II - Art. 322 Pg. 272).
Que es criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que para la procedencia de las acciones declarativas previstas en el
art. 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin se
requiere la falta de certeza sobre la existencia, alcance o
modalidades de una relacin jurdica ocasionando un perjuicio o
lesin actual al demandante. (Conf. De Bernardi Etzel Romero
Mximo c/ Buenos Aires, Provincia de s/ accin declarativa, del
5/11/96, 319: 2642).
Fecha de firma: 10/12/2014
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Que

en

tales

condiciones,

la

accin

meramente

declarativa tiene por objeto obtener del rgano judicial una


decisin que dilucide y declare, mediante la aplicacin de las
normas pertinentes a los hechos planteados y (eventualmente)
discutidos, el contenido y alcance de la situacin jurdica
existente entre las partes.
Que todas las sentencias, en definitiva, son declarativas,
habida cuenta que todas contienen una declaracin sobre el derecho
aplicable; pero, en razn de la pretensin contenida en la accin
ejercida, se puede perseguir que la sentencia, adems de esa
declaracin sobre el derecho aplicable, ordene tambin el
cumplimiento de una prestacin siendo en este caso denominadas
de condena-, o bien se puede buscar que la sentencia efecte una
declaracin del derecho aplicable que, por s, implique la
modificacin o constitucin de un estado jurdico distinto al que se
tiene supuesto en el cual se las llama constitutivas-. El art. 322 del
CPCCN, a travs de la accin meramente declarativa que prevee,
en rigor, regula lo atinente a una pretensin de sentencia meramente
declarativa de certeza sobre el derecho aplicable, lo que constituye
un supuesto diferente a los anteriormente mencionados, ya que ella
como la misma norma lo establece- slo puede estar dirigida a
hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia,
alcance o modalidad de una relacin jurdica. Es decir que por la

Fecha de firma: 10/12/2014


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pretensin que esa accin debe contener, no slo que no se busca


que la sentencia condene al demandado al cumplimiento de una
prestacin, sino que ni siquiera se persigue que el juez emita una
declaracin del derecho aplicable que, por su naturaleza, resulte
constitutiva de una situacin jurdica del pretensor distinta a la que
l obstentaba al momento de deducir la accin; por ella, en efecto,
slo se pretende una simple declaracin de certeza sobre la
relacin jurdica existente, a la que no se busca modificar ni
extinguir, sino slo aclararla jurdicamente, haciendo cesar la
incertidumbre que se le atribuye con el objeto de satisfacer un
inters jurdico tutelable del requirente (Conf. voto del Dr.
Bujn, CNCAF, Sala I, in re: Asociacin por los derechos civiles
(ADC) y otros c/ EN-Cmara de Diputados de la Nacin- Resol
2019/96 s/ proceso de Conocimiento, de fecha 23/05/2006) (el
destacado me pertenece).
Que en las presentes actuaciones, si bien los actores
promueven una accin declarativa en los trminos del art. 322
del CPCCN, tambin pretenden que el juez dicte una sentencia
que, modificando ese ordenamiento a travs de la invalidacin
de las normas jurdicas que impugna, sea constitutiva de una
nueva situacin tributaria a su favor.
Que en la causa 41910/03 se solicita se declare la
certeza jurdica respecto de los derechos legales y reglamentarios
Fecha de firma: 10/12/2014
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de las licenciatarias de servicios de Televisin por Cable, ante la
omisin que aducen incurri el Estado Nacional de proveer una
solucin alternativa a la derogacin del rgimen estatuido por el art.
52 del Decreto 1387/01, que contemple las razones que amerit al
excepcionar a dicha actividad de la derogacin de dicha norma por
el Decreto 746/03. Similar pedido fue invocado en la causa
50636/03, en la cual interponen accin declarativa de certeza contra
el Estado Nacional (Poder Ejecutivo Nacional) a fin que se declare
el derecho a contar con una regulacin especial en materia del
Impuesto al Valor Agregado (IVA), en virtud del compromiso que
asumiera la demandada por medio del decreto 746/03. Diferente ha
sido el planteamiento del objeto, en la causa N 23.854/04, la cual
se inicia como accin declarativa de inconstitucionalidad contra el
Estado Nacional, solicitando se declare de invalidez, inaplicabilidad
e inconstitucionalidad del art. 1 del decreto 746/03, por ser dicho
acto violatorio del art. 99 inciso 3ro de la Constitucin Nacional.

VI)- Accin declarativa de inconstitucionalidad:


Que en las acciones declarativas de inconstitucionalidad, a
diferencia de la accin declarativa de certeza, el objeto es
directamente la pretensin de que una norma sea declarada
inconstitucional (Conf. Bianchi, Alberto, La Accin Declarativa de
inconstitucionalidad en Cassagne, Juan Carlos Director- Tratado
Fecha de firma: 10/12/2014
Firmado por: RITA MARIA TERESA AILAN, JUEZ DE 1RA,INSTANCIA

General de Derecho Procesal Administrativo, T II, Bs. As, 2da


edicin, Ed. La Ley, ao 2011, pag. 767).
Que como claramente desarrolla la Sala II de la
Cmara en lo Contencioso Administrativo Federal, in re: Ruiz,
Hctor Luicio c/ EN-SE Resol 1281/06 y otros s/ Proceso de
Conocimiento, de fecha 24/04/12, la accin declarativa de
inconstitucionalidad, si bien en un principio no fue considerada un
proceso contencioso y los tribunales rechazaban su procedencia al
ver en ella un proceso hipottico o meramente conjetural (conf.
C.S.J.N., en Fallos: 245:552), los pronunciamientos de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin a partir de 1985, revelan una
notable evolucin de la misma.
En definitiva, de la inexistencia en el orden nacional de
las acciones declarativas de inconstitucionalidad (ver C.S.J.N., en
Fallos: 256:386, entre otros), se fue abonando el camino hacia su
admisin (conf. C.S.J.N., en Fallos: 307: 1.379 y 310:142), en
pronunciamientos a partir de los cuales el Mximo Tribunal fue
delineando una nueva forma de accin declarativa que el cdigo
procesal a nivel nacional no contempla expresamente (pero
ciertamente no prohbe). Si bien contina vigente la exigencia de
los requisitos propios de un caso judicial, en la medida en que la
cuestin no tenga un carcter simplemente consultivo ni importe
una indagacin meramente especulativa, sino que responda a un
Fecha de firma: 10/12/2014
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caso y busque precaver efectos de un acto en ciernes -al que se
atribuye ilegitimidad y lesin al rgimen constitucional federal- la
accin declarativa, regulada en el artculo 322 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, constituye un recaudo apto para
intentar que se eviten los eventuales perjuicios que se denuncian
(conf. C.S.J.N., en Fallos: 318:30, considerando 4 y Bianchi,
Alberto B., op. cit.), y que se generaran como resultado de la
aplicacin de la norma tachada de inconstitucional.
Que cuando la accin meramente declarativa lo es de
inconstitucionalidad, la incertidumbre radica en si la decisin
adoptada es acorde o no a los preceptos de la Carta Magna; esto es
lo que configura la situacin de incertidumbre que requiere el
artculo 322 del cdigo de rito (conf. en este sentido Toricelli,
Maximiliano, La accin declarativa de inconstitucionalidad como
mecanismo de proteccin de los intereses difusos, L.L. 1999-E754).

VII)- Evolucin Normativa: Que a continuacin


corresponde analizar la evolucin normativa referida a la situacin
impositiva que afecta a las actoras. Al respecto corresponde traer a
colacin en primer lugar a la ley 23765 (B.O. 9/01/90), por la cual
se declar la exencin en el IVA a los ingresos obtenidos por las
emisoras de radio y televisin.
Fecha de firma: 10/12/2014
Firmado por: RITA MARIA TERESA AILAN, JUEZ DE 1RA,INSTANCIA

Dicha exencin fue eliminada en el ao 1998, por la


ley 25063 (BO 30/12/98), aunque estableci una alcuota
diferencial de 10,5% para las emisoras; la cual fue elevada a 13%
por la ley 25.401 (BO 29/12/00), la cual se estipul:
ARTICULO ... . Estarn alcanzados por una alcuota del
TRECE POR CIENTO (13 %): a) Los ingresos excepto los
provenientes de la comercializacin de espacios publicitarios
obtenidos por las empresas de servicios complementarios previstas
en la ley 22.285. b) Los ingresos obtenidos por la produccin,
realizacin y distribucin de programas, pelculas y/o grabaciones
de cualquier tipo, cualquiera sea el soporte, medio o forma
utilizado para su transmisin, destinadas a ser emitidas por
emisoras

de

radiodifusin

servicios

complementarios

comprendidas en la ley 22.285. La alcuota establecida en este


artculo de la presente ley ser de aplicacin para los hechos
imponibles que se perfeccionen a partir del 1 de enero de 2001.
Que por el decreto 493/01 se elev la tasa, ello en
razn que la Ley N 25.414 (Ley de Delegacin del ejercicio de
atribuciones legislativas. Materias determinadas de su mbito de
administracin. Emergencia pblica), se faculta al Poder Ejecutivo
Nacional para crear o eliminar exenciones, disminuir tributos y
tasas de orden nacional, con el objeto de mejorar la competitividad
de los sectores y regiones y atender situaciones econmico sociales

Fecha de firma: 10/12/2014


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extremas. Por su parte el art. 2 de la ley 25.453, ratifica los
trminos del decreto citado. A dichos efectos estipula: ARTICULO
2 Ratifcase desde su entrada en vigencia el inciso l), del
artculo 1 del Decreto N 493 de fecha 27 de abril de 2001. Con
carcter de excepcin, para el supuesto en que no se hubiere
trasladado el gravamen en razn de encontrarse ya finalizadas y/o
facturadas las operaciones, la alcuota establecida por la norma
que se ratifica se aplicar respecto de los hechos imponibles que se
perfeccionen a partir del primer da del mes siguiente al de la
vigencia de la presente ley.
Que posteriormente, con el dictado del decreto
1387/01 (dictado en uso de las atribuciones conferidas por la Ley
N 25.414, y los incisos 1, 2 y 3 del artculo 99 de la Constitucin
Nacional), se estipul: TITULO VIII DE LA REDUCCION
GENERAL DEL IMPUESTO AL TRABAJO Art. 52. A partir del
1 de abril de 2003, los responsables del Impuesto al Valor
Agregado, podrn computar como crdito fiscal del gravamen, las
contribuciones patronales sobre la nmina salarial devengadas en
el perodo fiscal y efectivamente abonadas al momento de
presentacin de la declaracin jurada del tributo, establecidas en
el artculo 2 del Decreto N 814 del 20 de junio de 2001 y sus
modificaciones y en el artculo 4 de la Ley N 24.700, en el monto
que exceda al que corresponda computar de acuerdo con el

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artculo 4 del mencionado Decreto N 814/01 o, en su caso, las


contribuciones patronales que se encuentren vigentes a dicha
fecha. Tratndose de exportadores, las aludidas contribuciones
tendrn el carcter de impuesto facturado a los fines del artculo
43 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, texto ordenado en
1997 y sus modificaciones. Los importes de las contribuciones
patronales que sean susceptibles de ser computados como crdito
fiscal en el Impuesto al Valor Agregado, estarn sujetos al
procedimiento establecido por el artculo 13 de la citada ley del
impuesto, cuando las remuneraciones que los originen se
relacionen indistintamente con operaciones gravadas y con
operaciones exentas o no alcanzadas. Asimismo, los montos de las
referidas contribuciones patronales computados como crdito
fiscal en el Impuesto al Valor Agregado, en ningn caso sern
deducibles a los efectos de la determinacin del Impuesto a las
Ganancias. El PODER EJECUTIVO NACIONAL podr disponer
la aplicacin del tratamiento previsto en el presente artculo con
anterioridad a la fecha prevista en el primer prrafo, ya sea con
carcter general o para determinados sectores de la economa que
as lo ameriten.
Que adentrndonos en la norma que origina las
presentes demandas, el decreto 746/03, deroga el art. 52 del decreto
1387/01 a partir del 1 de abril de 2003 (Artculo 1). Asimismo, en

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FEDERAL 4
su art. 2 excepta de la aplicacin de lo dispuesto en el artculo
precedente, hasta el 31 de julio de 2003, a las empresas de
servicios de radiodifusin de televisin abierta, de servicios
complementarios de radiodifusin de televisin por cable y
satelital, empresas editoras de diarios y revistas y de distribuidores
representantes de editoriales de dichos bienes y a las empresas de
transporte automotor de cargas y de radiodifusin sonora.
Con fecha 29/09/2014 se publica en el Boletn Oficial
la Ley N 26.982 por la cual se modifica la Ley de Impuesto al
Valor Agregado incorporndose como artculo sin nmero a
continuacin del artculo 28, el siguiente: Artculo...: Las ventas
-excluidas las comprendidas en el inciso a) del primer prrafo del
artculo 7-, las locaciones del inciso c) del artculo 3 y las
importaciones definitivas de diarios, revistas y publicaciones
peridicas, estarn alcanzadas por una alcuota equivalente al
cincuenta por ciento (50 %) de la establecida en el primer prrafo
del artculo 28 .

VIII)- Interpretacin de la norma: Que la Corte Suprema


de

Justicia

de

la

Nacin

ha

establecido

en

reiterados

pronunciamientos que, en lo relacionado con los mtodos de


interpretacin de la ley, la primera regla consiste en respetar la
voluntad del legislador y, en tal sentido, cabe estar a las palabras
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que ha utilizado. Si la ley emplea determinados trminos, la regla


de interpretacin ms segura es la de que esos trminos no son
superfluos, sino que han sido empleados con algn propsito, por
cuanto, en definitiva, la misin de los jueces es dar pleno efecto a
las normas vigentes sin sustituir al legislador ni juzgar sobre el
mero acierto o conveniencia de disposiciones adoptadas por
aqul en el ejercicio de sus propias facultades (Conf. CSJN
Fallos: 302:973; 304:1007; 305:538; 308:1745; 318:1013, entre
otros).
Merece sealarse que los jueces, como servidores del
derecho para la realizacin de la justicia, tienen no solo la facultad
sino tambin el deber de discurrir los conflictos y dirimirlos segn el
derecho aplicable, calificando autnomamente la realidad fctica y
subsumindola en las normas jurdicas con prescindencia de los
fundamentos que enuncien las partes. En el desempeo de tan
importante funcin y guindose por la ratio legis, se impone a los
magistrados preferir la inteligencia de las normas que de mejor
modo las armonice y acuerde, antes que otra que las haga
inconciliables entre s.

IX)- Lmites en la Jurisdiccin: Que las actoras fundan su


reclamo sustancialmente en los trminos de los considerando del
decreto 746/03, el cual estipula:

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Que sin perjuicio de lo

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expuesto hay sectores de la economa nacional que se encuentran
atravesando una crisis terminal, producto de la marcada baja de la
actividad productiva y de un fuerte incremento en la presin
tributaria, la cual fuera mitigada por diversas medidas fiscales
transitorias y que al vencimiento de las mismas se tornar
imposible la continuidad empresaria. Que en el caso puntual de los
medios de comunicacin, stos no estaban alcanzados por el
Impuesto al Valor Agregado, circunstancia que se modific con la
generalizacin del tributo para todo el sector a partir de la sancin
de la Ley N 25.063. Que respecto del transporte de carga, uno de
sus principales insumos, el gas oil, fue alcanzado con una tasa de
asignacin especfica a travs del Decreto N 802 del 15 de junio
de 2001 y sus complementarios, Decretos Nros. 976 del 31 de julio
de 2001, 1377 del 1 de noviembre de 2001 y 652 del 19 de abril de
2002. Que por tales razones se estima oportuno exceptuar a dichos
sectores, por un plazo mnimo y acotado, de la medida que se
adopta por el presente decreto, de manera tal que el PODER
EJECUTIVO NACIONAL pueda estudiar con mayor profundidad
la problemtica de los mismos a fin de encontrar una solucin
alternativa.
Que de los considerandos de dicho decreto las actoras
interpretan

que el Estado Nacional asumi un compromiso de

estipular un sistema tributario diferencial para las empresas hoy aqu

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actoras. Al respecto, corresponde poner en resalto que dicha omisin


no podra suplirse con el dictado de una sentencia, pues ello
significara adentrarse en un mbito de competencia de los otros
poderes del Estado, en clara violacin con la Constitucin
Nacional, al atribuirse al Poder Judicial facultades legislativas.
Que no incumbe a los jueces en el ejercicio regular de
sus atribuciones, sustituir a los otros Poderes del Estado en las
funciones que les son propias, sobre todo cuando la misin ms
delicada de la justicia es la de saberse mantener dentro de la rbita de
su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que le corresponden a
los otros poderes (Fallos 310:112, y CNCAF, Sala IV, in re:
Martnez, Juan Eduardo c/ Estado Nacional- M de defensa- EMGE,
de fecha 22/12/98 y La Primavera SACIFI y A c/ EN- AFIP-Ley
24.073 s/ Proceso de Conocimiento, de fecha 10/05/07).
Que el principio de divisin de poderes define, desde los
inicios de nuestra organizacin nacional, los lmites que corresponde
al ejercicio de cada uno de los poderes del Estado y los que la
Constitucin distribuye entre ellos. Nuestra Corte, precisamente,
sostuvo, que siendo un principio fundamental de nuestro sistema
poltico la divisin del gobierno en tres grandes departamentos, el
Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial, independientes y soberanos en
su esfera, se sigue forzosamente que las atribuciones de cada uno les
son peculiares y exclusivas; pues el uso concurrente o comn de ellas

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hara precisamente desaparecer la lnea de separacin entre los tres
altos poderes polticos, y destruira la base de nuestra forma de
gobierno (Fallos: 1:36; 32:125).
La

competencia

del

tribunal

est

relacionada

directamente con la jurisdiccin, entendida esta ltima como la


atribucin de los jueces para decidir el derecho aplicable a una
controversia concreta, determinando de dicho modo cuando una
controversia debe ser resuelta en el mbito judicial y cuando no.
Se trata de una cuestin sustantiva porque delimita las reas de
los poderes de la Repblica.
Que, en este aspecto, la Corte Suprema de Justicia de los
Estados Unidos de Amrica ha sostenido -en oportunidad de delinear
la doctrina de las cuestiones polticas- que es evidente que algunas
formulaciones que varan levemente segn el entorno en que las
mismas son planteadas pueden describir una cuestin poltica, aunque
cada una tiene uno o dos elementos que la vinculan esencialmente al
tema de la funcin de divisin de poderes. Vinculacin que manifest
referida a una clara atribucin constitucional del asunto a un
departamento poltico de igual rango constitucional, o a la ausencia de
pautas susceptibles de ser determinadas o interpretadas judicialmente
para resolverlo, o la imposibilidad de que los jueces tomen una
decisin independiente sin que ella signifique una falta al respeto
debido a las dems ramas del gobierno de igual rango o la necesidad

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inusual de no cuestionar la adhesin a una decisin poltica que ya


haya sido tomada... En sntesis, el tema es dirimir si la cuestin
admite o no una resolucin judicial en virtud de la divisin de
poderes, centrando el anlisis en aquello que la doctrina denomina el
mbito propio y exclusivo del rgano, que por su naturaleza est
sustentado en la discrecionalidad poltica para ponderar los fines y
alcances de la atribucin conferida, cuyo modo de ejercicio ha puesto
en prctica o ha reglamentado por aplicacin de las disposiciones
constitucionales. Presupuesto este ltimo ligado ntimamente en cada
caso al alcance e interpretacin que el rgano asigna al ejercicio de
aquellas facultades (Conf. Baker v. Carr 369 U.S. 186, 211, 217; 1962
y CSJN, Bussi Antonio c/ EN, de fecha 4/11/03).
Que, por consiguiente, la imposibilidad del Poder
Judicial de arrogarse facultades de los dems Poderes del Estado,
en este caso de estipular un rgimen especial en el Impuesto al
Valor Agregado (IVA) que englobe a las actoras, cuando se trata de
una facultad legislativa, expresamente reservada al Poder
Legislativo por la Constitucin Nacional subsiste sin mengua,
incluso bajo la perspectiva de una interpretacin dinmica de la
Constitucin Nacional, siendo tambin funcin judicial el
resguardo de la jurisdiccin que la ley atribuye.

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FEDERAL 4
Que con esta concepcin se busca resguardar el
principio de equilibrio en que se nutre la doctrina de la separacin
de poderes.
Que con lo expuesto se excluye que el ejercicio de la
jurisdiccin pueda convertirse en una instancia en que los jueces
asuman facultades propias de otras autoridades pblicas o poderes o
se constituyan en revisores de su actuar dentro de las normas
respectivas (conf. CNCAF, Sala III in re: Borensztein y Gicovate
S.A. c/ Obras Sanitarias de la Nacin, del 08/09/81), o incluso que se
someta a la vigilancia judicial el desempeo de funcionarios u
organismos para juzgar su acierto o desacierto (CSJN. FALLO:
302:535).
Que si bien existen en nuestro derecho y en el derecho
comparado, muchas sentencias que exhortan y claman reformas, otras
anulan y encuadran un diseo posible; no pueden haber sentencias
que legislen, sino perfiles de una decisin que sealen un conflicto
con la Constitucin. La prudencia del control y la funcin propia
de los jueces se debe amoldar al esquema de triparticin de las
actividades propias en el ejercicio del poder.
Que asimismo el Dr. Osvaldo Alfredo Gozani, al
referirse a las sentencias constitucionales, -las que desentraan y
provienen del ltimo intrprete de la Constitucin (Cortes o Tribunal
Constitucional)-, explica que dichas sentencias encuentran lmites

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precisos entre sostener la validez de una clusula o anular su


aplicacin; pero cuando esa decisin incide con generalidad y
obligacin a todos quienes deben utilizarla, la sentencia se convierte
en cuasi legislativa y, as, la funcin de control se exagera al tomar
partido por una lectura particular que no tiene debate
parlamentario, aunque sea producto de un acuerdo judicial que
pueda hacer las veces de ello.
Introducir nueva legislacin merced a extender el
contenido normativo del precepto a supuestos no previstos por el
legislador, slo parece admisible cuando se trate de sentencias a
rime obbligate, segn la expresin italiana, exigidas por el
ordenamiento; es decir, cuando la atribucin a un determinado grupo
de las ventajas o beneficios previstos en el precepto presuntamente
inconstitucional sea necesaria para la proteccin de un bien o valor
constitucional y, adems, slo quepa un modo de realizarla (Gascn
Abelln, Marina, La justicia constitucional: Entre legislacin y
jurisdiccin, Revista Espaola de Derecho Constitucional, n 41
[mayo/agosto], 1994, p. 73). En cambio, si la sentencia es solo una
parte de la interpretacin, y es factible tener alternativas u opciones,
no debiera ser ella quien justifique la eleccin, aun cuando se
fundamente en la supremaca constitucional. (Conf. Gozani,
Osvaldo

Alfredo,

El

efecto

legislativo

constitucionales, Publicado en La Ley,

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de

las

sentencias

Sup. Doctrina Judicial

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FEDERAL 4
Procesal 2013 (junio), 01/06/2013, Cita Online: AR/DOC/1857/2013.
El resaltado me pertenece.).
No se debe perder de vista que las polticas pblicas de
los poderes Ejecutivo y Legislativo tendientes a desarrollar un
derecho

constitucionalmente

reconocido,

como

regla,

no

constituyen materia sujeta a revisin del Poder Judicial, porque,


precisamente, hace al funcionamiento de la democracia que las
decisiones de los poderes elegidos por la voluntad popular sean
respetadas,

salvo

cuando

las

mismas

afectan

derechos

constitucionales, supuesto que habilita la revisin judicial. No pueden


los jueces sustituirlos en la evaluacin de las razones de oportunidad y
conveniencia de las disposiciones que adopten. El lmite viene
impuesto por el respeto de los derechos fundamentales, los que tienen
un contenido mnimo que debe ser respetado. Una ley no puede
apartarse de ese contenido constitucional mnimo. Cabe recordar que
el art. 75 inc. 23 de la Constitucin Nacional establece que
corresponde al Congreso legislar y promover medidas de accin
positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trabajo
y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre
derechos humanos. (Autor: Sbdar, Claudia B., Eficacia de las
sentencias constitucionales, LA LEY 02/02/2011, cita on line: LA
LEY2011-A, 816).

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Que no contradice lo expuesto el precedente de la Corte


Suprema de Justicia de la Nacin Halabi, Ernesto c/PEN, Ley 25873
y Decreto 1563/04, de fecha 24/02/09, (Fallos: 332:111). En dicha
causa, el Superior Tribunal dispuso: frente a la falta de una ley en
nuestro derecho que reglamente el ejercicio efectivo de las
denominadas acciones de clase en el caso de derechos de
incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos
el art. 43 de la Constitucin Nacional es operativo y es obligacin de
los jueces darle eficacia cuando se aporta ntida evidencia sobre la
afectacin de un derecho fundamental y del acceso a la justicia de su
titular, pues donde hay un derecho hay un remedio legal para hacerlo
valer toda vez que sea desconocido, principio ste del que ha nacido
la accin de amparo, ya que las garantas constitucionales existen y
protegen a los individuos por el solo hecho de estar en la
Constitucin e independientemente de sus leyes reglamentarias, cuyas
limitaciones no pueden constituir obstculo para su vigencia
efectiva.
Que si bien en dicho precedente nuestro Mximo
Tribunal opera como legislador supliendo un vaco legal, es un
supuesto que dista del supuesto de autos, en el cual se solicita se
estipule un rgimen impositivo a la industria de la radiodifusin, as
como de las editoriales de diarios y revistas.

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FEDERAL 4
Que no puede asemejarse una decisin por la cual se
reglamenta una garanta consagrada en la Constitucional
Nacional, a fin de que la misma deje de ser una simple
declaracin, lo cual encuadra perfectamente en los lmites de la
jurisdiccin; con disponer un sistema tributario a un sector de la
economa, facultad que solo puede ser ejercida por el Poder
Legislativo.
Sabido es que en nuestro diseo institucional, de
conformidad con la forma republicana y representativa de gobierno
establecida por nuestra Constitucin en los artculos 1 y 22, el poder
se divide en tres departamentos con diferentes funciones y formas de
eleccin. Dentro de este marco cada uno de los tres poderes del
Estado tiene facultades privativas, y ninguno de stos puede arrogarse
mayores potestades que las que le han sido expresamente conferidas.
Que en dicho sentido se expidi la Cmara Nacional
Electoral, al resolver el fallo Asociacin por los Derechos Civiles y
otros c. Estado Nacional s/ accin de amparo, de fecha 06/08/2013,
oportunidad en la cual ponder que: hacer lugar a la pretensin del
recurrente en cuanto considera que la intervencin judicial se
justifica [...] por la falencia de los dems poderes en dar solucin a
una situacin, no slo importara desconocer las potestades propias
del Poder Legislativo sino que conllevara, adems, a entorpecer y
obstruir su mbito de actuacin, con el consecuente quebrantamiento

Fecha de firma: 10/12/2014


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del principio de divisin de poderes e intervencin en temas propios


de los estados provinciales. Al respecto, se ha dicho en otras
ocasiones que en la organizacin poltico-democrtica, cada uno de
los tres poderes del Estado est dotado de facultades privativas,
aunque coordinadas. Es la esencia de tales facultades, su limitacin,
es decir, que sus alcances no pueden exceder los sealados en los
respectivos preceptos, y, de los poderes, como rganos tendientes a
los fines escogidos por el pueblo, la inexistencia de superioridad
alguna de uno con respecto a los otros; lo que significa la exclusin
de interferencias recprocas (CARR DE MALBERG, Raymond,
Teora General del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1948, p. 741 y ss.)(Conf. Fallo citado, considerando 22).

X)- Creacin de categoras tributarias: Que las actoras


pretenden que por la presente accin judicial se declare su derecho a
contar con una regulacin especial en materia del Impuesto al Valor
Agregado (IVA). Que dicha declaracin entiendo, que corresponde sea
emanada del nico Poder del Estado con facultades para ello
conforme estipula nuestra Carta Fundamental, en virtud del principio
de legalidad tributaria y es el Poder Legislativo.
Que como bien ha puesto de resalto la Sala II de la
Excma. Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal resulta categrica la jurisprudencia de la Corte Suprema en

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FEDERAL 4
punto a que los principios y preceptos constitucionales prohben a
otro Poder que el Legislativo el establecimiento de impuestos,
contribuciones y tasas; y ninguna carga tributaria puede ser exigible
sin la preexistencia de una prescripcin legal encuadrada dentro de
los preceptos y recaudos constitucionales (Fallos: 331:1942 y sus
citas). (Conf. CNCAF, Sala II, in re: Gomes Gastn c/ EN-PFA, de
fecha 3 de marzo de 2011).
Las exenciones o regmenes diferenciales deben
resultar de la letra de la ley y deben ser obra exclusiva

del

legislador, no pueden crearse por inducciones o extenderse por


interpretacin

casos

no contemplados en la disposicin

excepcional (Fallos: 2:27 y CNCAF, Sala IV, in re: Corporacin


Pesquera del Sur (T.F. 10030-A) c/D.G.A., de fecha 2/11/00).
El principio de legalidad tributaria es uno de los pilares
fundamentales de la divisin de poderes que rige en nuestro pas. El
mximo cuerpo normativo es claro cuando establece que los tributos
deben ser creados nicamente por ley sancionada por el
Congreso. Sobre el mencionado principio el Mximo Tribunal de la
Nacin ha dicho: El principio de reserva o legalidad exige que una
ley formal tipifique el hecho que se considere imponible y que
constituya la posterior causa de la obligacin tributaria (Fallos
329:59). Al respecto el Dr. Juan Carlos Lequi se ha pronunciado
explcita y circunstanciadamente sobre el particular, al sostener que el

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principio constitucional de legalidad slo puede quedar satisfecho en


tanto una ley formal-material contenga todos los elementos esenciales
para crear la obligacin tributaria, es decir: a) el hecho imponible,
definido de manera cierta; b) los presupuestos de hecho a los que se
atribuir la produccin del hecho imponible; c) los sujetos obligados
al pago; d) el mtodo o sistema para determinar la base imponible,
en sus lineamientos esenciales; e) las alcuotas que se aplicarn para
fijar el monto del tributo; f) los casos de exenciones; g) los supuestos
de infracciones; h) las sanciones correspondientes; i) el rgano
administrativo con competencia para recibir el pago; y j) el tiempo
por el que se paga el tributo. (Conf. CASS, Jos Osvaldo,
Derechos y garantas constitucionales del contribuyente, Ad-Hoc,
pgina 584).
Que es atinado remarcar que el hecho imponible se
compone de un aspecto objetivo consistente en el hecho mismo, acto
u operacin sujeta al tributo; mientras que el aspecto subjetivo indica
la persona que la ley ha prefigurado para considerarlo su realizador.
De ello se desprende que el aspecto subjetivo tambin es una
definicin jurdica determinable por ley.
Que el principio de reserva de ley se proyecta sobre
todos los elementos estructurales de la hiptesis de incidencia
tributaria (material, personal, temporal, espacial, como en el
cuantitativo). Al respecto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha

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FEDERAL 4
interpretado en el fallo Selcro S.A. c. Jefatura Gabinete Mos. Deci.
55/00 (dec. 360/95 y 67/96) s/ Amparo ley 16.986, del 21/10/2003
que ...decir que no debe existir tributo sin ley, significa que slo la
ley puede establecer la obligacin tributaria y los elementos de la
relacin tributaria." (cf. Jarach, Dino: Curso de Derecho Tributario,
Ediciones Cima, Buenos Aires, 1980., pg. 80), y que "es la ley la que
debe definir los hechos imponibles en su acepcin objetiva y tambin
en la esfera subjetiva, o sea, cules son los sujetos pasivos de la
obligacin que va a nacer. Debe ser la ley la que debe establecer el
objeto y la cantidad de la prestacin, es decir, el criterio con que debe
valuarse la materia imponible para aplicar luego el impuesto en un
monto determinado y es tambin la ley la que debe definir ese
monto, precisando respecto de la forma de cuantificar la obligacin
tributaria, que la ley debe contener en tercer trmino, la base de
medicin, llamada tambin base imponible, esto es, la adopcin de
parmetros que sirvan para valorar cuantitativamente los hechos
cuya verificacin origina la obligacin; en cuarto trmino, la
delimitacin en el espacio y en el tiempo de esos hechos; en quinto
trmino, la cantidad expresada en una suma finita o bien en un
porcentaje o alcuota aplicable a la base imponible, que representa o
arroja como resultado el quantum de la obligacin tributaria.
Que en el dictamen de la Procuracin Fiscal de la Nacin,
que la Corte Suprema hizo suyo en la causa Consolidar SA ART c/

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Superintendencia de Riesgo de Trabajo, de fecha 29/12/2009, ha


expresado: no puedo dejar de recordar aqu que nuestra
Constitucin Nacional prescribe, de manera reiterada y como regla
fundamental, tanto en el art. 41 como en los arts. 17 y 52, que slo el
Congreso impone las contribuciones referidas en el primero de ellos.
En efecto, es doctrina del Tribunal que "el principio de legalidad o de
reserva de ley no es slo una expresin jurdico formal de la
tributacin, sino que constituye una garanta substancial en este
campo, en la medida en que su esencia viene dada por la
representatividad de los contribuyentes. En tal sentido este principio
de raigambre constitucional abarca tanto a la creacin de impuestos,
tasas o contribuciones como a las modificaciones de los elementos
esenciales que componen el tributo, es decir el hecho imponible, la
alcuota, los sujetos alcanzados y las exenciones (Y)" (Fallos:
329:1554, "Nacin AFJP S.A. v. Provincia de Tucumn").

XI)- Que es al Poder Legislativo a quien le incumbe la


atribucin de crear los tributos necesarios para la existencia del
estado (Art. 4, 52 y 75 inc 2 de la CN) por lo cual es a ese
rgano al que corresponde reconocerle el poder de determinar las
situaciones excepcionales que quedan excluidas del gravamen de
cualquier ley tributaria (art 75 incs. 18 y 30 de la CN y Fallos:
18:340; 68:227; 104:73; 305:1381). La atribucin del Poder

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FEDERAL 4
Legislativo de crear los tributos que se complementa con la de fijar
exenciones- es una derivacin de aquel poder y es la ms esencial a la
naturaleza del rgimen representativo y republicano de gobierno
(Fallo 323:914).
Como consecuencia de aquella facultad privativa del
Poder Legislativo, la Corte Suprema ha sostenido que los jueces
no deben pronunciarse sobre la conveniencia y equidad de los
impuestos o contribuciones, como lo determina en la causa Lpez
Lpez Luis, Fallo 314:1293. As, de los principios que deben formar
la

poltica

tributaria,

los

que

posibilitan

el

control

de

constitucionalidad son los principios de legalidad, proporcionalidad y


razonabilidad a fin de que no se conviertan en confiscatorios.
Asimismo ha definido dicho Tribunal que el Poder Judicial no tiene
por funcin clasificar los sistemas econmicos y rentsticos segn
su conveniencia y eficacia, sino simplemente la de pronunciarse
sobre su conformidad con los arts. 4 y 75, inc. 2 de la
Constitucin Nacional (Fallos 187:495 y 223:233). Es que salvo el
valladar infranqueable que suponen las limitaciones constitucionales a
las facultades del Congreso Nacional para crear impuestos o
contribuciones, aquellas atribuciones son amplias de modo que el
criterio de oportunidad o acierto lo debe determinar el mismo cuerpo
legislativo (Fallos314:1293, considerando 59, y sus citas).

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Que el principio de legalidad o de reserva en materia


tributaria es absoluto y alcanza tanto a la creacin de impuestos, tasas
o contribuciones, como a la modificacin de los elementos esenciales
que lo componen: hecho imponible, alcuota, base de clculo, sujetos
alcanzados y sujetos exentos, perteneciendo dicha competencia al
Poder Legislativo por mandato constitucional.

XII)- Derecho Vigente: Que debo recordar en esta


instancia que las decisiones judiciales deben valorar las circunstancias
imperantes al momento de su dictado (conf. art. 163 inc. 6 in fine del
CPCCN; CSJN in re Fallos: 216:147; 243:146; 244:298; 259:76;
267:499; 311:870, entre otros; CNACAF, Sala I in re: Gmez, Pedro
O c/ Secretara de Agricultura, Ganadera y Pesca de la Nacin INTA
s/ amparo por Mora de fecha 14/06/95, Sala III in re: Mora, Elsa
Mara c/ EN s/ Amparo por mora de fecha 22/05/95, Sala V in re:
Empresa Gral Urquiza SRL c/ CNRT s/ amparo por mora de fecha
19/06/01).
Que con fecha 29 de septiembre de 2014 se public en el
Boletn Oficial la Ley N 26.982 que modifica la Ley de Impuesto al
Valor Agregado a travs de la cual se establece un rgimen diferencial
sobre las alcuotas que gravan las ventas, locaciones e importaciones,
as como la locacin de espacios publicitarios en diarios, revistas y
publicaciones periodsticas.

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Recurdese en esta instancia que las actoras promovieron
la presente accin declarativa de certeza en los trminos del art.
322 del CPCCN a fin de que se declare el derecho de las
peticionantes a contar con una regulacin especial en materia del
Impuesto al Valor Agregado (IVA).
Que en la accin declarativa de certeza regulada por el
art. 322, CPCCN, el primer requisito que condiciona la admisibilidad
est dado por la aparicin de un estado de incertidumbre sobre la
existencia, alcance y modalidad de una relacin jurdica. La
relacin jurdica a que la norma alude debe ser concreta, en el sentido
de que, en el momento de dictarse el fallo, tiene que haberse
producido la totalidad de los presupuestos de hecho en que se apoya la
declaracin acerca de la existencia o inexistencia de derecho
discutido. Solamente bajo esa condicin podr realmente afirmarse
que el fallo pone fin a una controversia actual, diferencindose de
una consulta en la cual se responde acerca de la eventual solucin que
podra acordarse a un supuesto de hecho hipottico (Conf. Dres,
Funes de la Vega, Ruth M., Sarsfield, Luciana, Actualidad en Justicia
Federal, Cita Online: AP/DOC/322/2013).
Que encontrndose la causa en estado de dictar sentencia,
corresponde sealar que de conformidad a los hechos, documental
acompaada y legislacin vigente (Ley 26.982), se ha producido una
mutacin del objeto sobre el cual se inici la presente accin

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declarativa. Como se establece en el art. 163, CPCCN, es necesario


hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos
producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente
probados, aunque no hubiesen sido invocados como hechos nuevos.
Que el dictado de una nueva normativa en relacin a lo
que constitua el objeto litigioso, implic que la incertidumbre
denunciada, cuyo planteo origin la presente causa, ha cesado.
Que al respecto el Dr. Alberto B. Bianchi, ha explicado
que el caso abstracto se refiere a una condicin que puede aparecer
luego de entablada la demanda. Es decir, un caso que originariamente
fue justificable puede dejar de serlo si suceden determinados hechos
que lo convierten en abstracto y como tal carece de inters judicial
(conf. Dr. Bianchi, Alberto B., Control de constitucionalmente. Ed.
Abaco, Bs As, 1989).
Que para la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin donde no hay discusin real entre el actor o el
demandado, ya porque el juicio es ficticio desde su comienzo, o
porque a raz de acontecimientos subsiguientes se ha extinguido la
controversia o ha cesado de existir la causa de la accin; o donde
las cuestiones a decidir no son concretas o los sucesos ocurridos
han tornado imposible para la Corte acordar una reparacin
efectiva, la causa debe ser considerada abstracta (Fallos:
193:524).

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Que no subsiste en el sub examine una disputa actual y
concreta entre las partes que configure un caso susceptible de ser
sometido a los jueces, ya que el poder de juzgar ha de ejercerse en
la medida en que perdure la situacin de conflicto de intereses
contrapuestos en el marco de una controversia (conf. CSJN
Fallos: 328:2440 y sus citas). El juez se encuentra inhabilitado para
ejercer su jurisdiccin, no pudiendo exigirse pronunciamiento sobre
lo que ya ha dejado de existir, por haber desaparecido el
fundamento y contenido de la pretensin.
Que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha reafirmado
que si lo demandado carece de objeto actual, la decisin es
inoficiosa, por lo que no corresponde pronunciamiento alguno
cuando las circunstancias sobrevinientes han tornado intil la
resolucin pertinente, lo que ocurre cuando el gravamen ha
desaparecido de hecho (Conf. CSJN, Fallos, 321:3646, autos De
la Torre, Juan Carlos s/Habeas Corpus, 22/09/1998.38).
Ha destacado nuestro mximo tribunal que la necesidad de la
existencia de un caso en el que exista un titular de un inters
jurdico concreto que requiere satisfaccin, para habilitar la funcin
judicial, surge de los arts. 116 y 117 (100 y 101 antes de la reforma
de 1994) de la Constitucin Nacional, los cuales, siguiendo lo
dispuesto en la seccin II del art. III de la Ley Fundamental
Norteamericana, encomiendan a los tribunales de la repblica el
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conocimiento y decisin de todas las causas, casos o asuntos


que versen -entre otras cuestiones- sobre puntos regidos por la
Constitucin; expresiones estas ltimas que, al emplearse de modo
indistinto, han de considerarse sinnimas, pues, como afirma
Montes de Oca con cita de Story, en definitiva, aluden a un
proceso (...) instruido conforme a la marcha ordinaria de los
procedimientos judiciales (Lecciones de Derecho Constitucional,
t. II, p. 422, Menndez, Buenos Aires, 1927); y que el fundamento
de este criterio es salvaguardar el principio constitucional de la
divisin de poderes. Finalmente, la Corte Suprema ha dejado bien
en claro que las exigencias previamente sealadas para el ejercicio
de la jurisdiccin en modo alguno suponen que el Poder Judicial
abdique del control de constitucionalidad de las normas o actos
emanados de los otros poderes del Estado. Slo significan que
dicho control se halla supeditado a la existencia de un perjuicio
concreto al derecho que asiste a quien legtimamente lo invoca de
modo de dar lugar a una causa judicial (Conf. CSJN, Fallos,
322:528, autos Gmez Diez, 31/03/1999).
Debe recordarse que para instar el ejercicio de la jurisdiccin
de los tribunales es necesario que la controversia que se intente
traer a su conocimiento no se reduzca a una cuestin abstracta,
como sera la que pudiera plantear quien ya carece de inters
econmico o jurdico susceptible de ser eficazmente tutelado por el

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pronunciamiento a dictarse (conf. CSJN Fallos: 312:995 y
328:2440 antes citado). En otras palabras, si la sentencia carece de
sentido por haber cesado la controversia, por haber desaparecido el
factor generador o desencadenante del pleito, o por carecer de
efecto jurdico la resolucin que dicte el tribunal, resulta lgico
concluir que cualquier decisin judicial al respecto ya no
significara la solucin de un caso ni la determinacin de un objeto,
por cuanto ste ha desaparecido (Conf. VANOSSI, Jorge Reinaldo
A., Jurisdiccin y Corte Suprema ante los casos abstractos,
Revista Jurdica de Buenos Aires 1963, I-IV, p. 132).
Que en el desarrollo del presente proceso, anlisis de las fs.
4.422 (cuatro mil cuatrocientas veintids fojas) que componen estas
causas, acumulados e incidentes (Medidas Cautelares), en virtud de
la nueva legislacin aplicable, tomando en consideracin los hechos
y los puntos sobre los que vers la discusin inicial, los mismos no
se mantuvieron en iguales trminos y circunstancias hasta el estado
procesal del dictado de la sentencia definitiva.
Que al respecto el Dr. Piero Calamandrei, sostuvo en relacin
a la funcin de los magistrados: en el sistema de la legalidad,
fundado sobre la decisin de los poderes, la justicia debe quedar
rigurosamente separada de la poltica. La poltica precede a la ley:
es el penoso trabajo de donde nace la ley. Pero una vez nacida la
ley, slo en ella debe fijarse el juez; ms an, el juez deca
Fecha de firma: 10/12/2014
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Montesquieu- ni siquiera necesita los ojos para ver la ley, puesto


que l es un instrumento inanimado, una especie de vocero a travs
del cual habla por s sola la ley: la bouche de la loi. (Conf.
Elogio de los Jueces, Ed. Jurdicas Europea Amrica, Bs. As.,
20/05/69, pag. 242/243).

XIII)- Que corresponde en esta instancia indicar que la


Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, con fecha 28 de
octubre de 2014, en una resolucin dictada por voto mayoritario, en
la causa caratulada Asociacin de Editores de Diarios de Bs. As.
(AEDBA) y otros c/ EN dto. 746/03- AFIP s/ medida cautelar
(autnoma), remitida a este tribunal el 11 de noviembre del
corriente ao, habilit el recurso extraordinario concedido por la
Sala II de la Cmara Federal de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal quien haba revocado el pronunciamiento
recurrido e hizo lugar al pedido de levantamiento de la medida
cautelar oportunamente dictada (mediante la cual se haba ordenado
al Estado Nacional una medida de no innovar respecto del beneficio
que posean las actoras al amparo del art. 2 del decreto 746/03).
Que en el Considerando 16 de dicha resolucin (agregada a
fs. 1187/1198 del expediente 41.368/03) manifiesta: 16) Que lo
dicho no importa adelantar un pronunciamiento sobre el
fondo de la cuestin ya que la accin principal persigue que se
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declare el derecho de las entidades actoras a contar con un
rgimen diferencial del IVA.
Que al respecto corresponde recordar la naturaleza jurdica
de las medidas cautelares, las cuales son dictadas a ttulo
precautorio, con una finalidad meramente conservatoria y tendiente
a asegurar la eficacia de la sentencia final sin significar un adelanto
de aquello que ha de ser materia de pronunciamiento en la sentencia
definitiva, como expresamente manifest la Corte Suprema de
Justicia

de

la

Nacin

en

el

Considerando

16

citado

precedentemente.
Que en su pronunciamiento, adems, la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin entendi en su Considerando 17, dentro del
marco de la medida cautelar que analizara, que no debe
considerarse en mora a las entidades actoras que hayan cumplido
con sus obligaciones fiscales con los alcances concedidos por
aquella medida.citando como doctrina la sustentada en los fallos
304:203; 323:1315; 333:1817 .En la doctrina citada se hace referencia que ante la ausencia
de previsin en el ordenamiento tributario acerca del carcter de la
mora del deudor, es posible recurrir a lo dispuesto en el art.509 del
C.C. reformado por la ley 17.711.
. Que por lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin en
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dicho considerando

de la resolucin ut-supra

mencionada coincidente con los trminos de la medida cautelar,


y su ampliatoria primigenia, es que no debern considerarse en
mora a las empresas aqu actoras que hayan cumplido con sus
obligaciones fiscales con los alcances concedidos en la medida
cautelar dictada en autos
XIV)- Que por lo tanto y en virtud del dictado de la Ley N
26.982, torna abstracta la cuestin en tratamiento, a pesar de lo cual
y conforme se desprende de lo desarrollado en los Considerandos
precedentes, la suscripta no se ha limitado a una declaracin de
inoficiosidad sino que junto a ella se emite un detallado anlisis de
la cuestin sustancial, ahora abstracta.
Que no es atribuible al Poder Judicial la creacin de una
categora que fije un rgimen tributario aplicable a las aqu
actoras. Si, en cambio, es potestad del Poder Legislativo
determinar dicha circunstancia en caso de considerarlo
pertinente. Por lo tanto, corresponde rechazar la pretensin
aducida a fin de que se establezca el rgimen fiscal aplicable a
las actoras, por tratarse de una potestad legislativa que no
puede ser suplida por el Poder Judicial sin violentar el principio
de divisin de poderes y de legalidad tributaria.
XV)- Que en cuanto a las costas de la presente, considero que
deben imponerse en el orden causado en atencin a las

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particularidades del caso y a la forma en que se resuelve (art. 68,
segunda parte del CPCCN).
Por lo expuesto,
FALLO:
.1.-Rechazando la excepcin de falta de legitimacin activa
opuesta por la demandada, con costas a la vencida (art. 68 del
CPCCN, primer prrafo), conforme lo dispuesto en el Considerando
III.
2.-Declarando abstracta la cuestin planteada, en atencin a los
fundamentos que surgen de los Considerando IV a XII y XIV.
3.-Disponiendo que no deber considerarse en mora a las
entidades actoras que hayan cumplido con sus obligaciones fiscales
con los alcances concedidos por la medida cautelar y su aclaratoria
oportunamente otorgada (Considerando XIII).
4.-Imponiendo las costas de conformidad con lo dispuesto en
el Considerando XV.
5.-Difiriendo la regulacin de honorarios de los profesionales
intervinientes hasta el momento procesal oportuno.
6.-Ordenando extraer fotocopias del presente fallo para que
previa certificacin por parte del actuario sean agregadas a los
expedientes

que

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se

encuentran

acumulados

al

presente.

Regstrese, notifquese personalmente o por cdula, comunquese al


Centro de Informacin Judicial y oportunamente archvese.

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