Profesor escribe columna en El Mercurio Legal

EL ACADMICO DE LA FACULTAD DE DERECHO, DIEGO MUNITA, PUBLIC EL 30 DE MAYO LA COLUMNA LA FALTA

DE CAUSA EN LA LEY 20.720.

La
falta
de
causa
en
la
Ley
20.720
"...Hoy, como la cesacin de pagos del deudor se descarta como causa, la decisin no puede fundarse en la mera intuicin
sino que se basar en la teora econmica. Deja de ser una respuesta jurdica, para devenir en una decisin econmica basada
en la relacin costo beneficio..."
Cuesta asimilar al aproximarse a la Ley 20.720 que sustituye el rgimen concursal vigente, que ya no existirn conceptos
tales como quiebra, convenios, cesacin de pagos, insolvencia, y otros, tradicionalmente conocidos. Ms an, cuando se
descubre que no se trata de su sustitucin por equivalentes con nuevos nombres, sino que por figuras esencialmente
diferentes.
Siempre se entendi la quiebra o la presentacin de convenios como una consecuencia excepcional causada por la mala
situacin econmica del deudor, que los distintos sistemas denominaban cesacin de pagos o insolvencia.
El corolario de esta situacin, en especial a partir de la gravedad del hecho que motivaba el inicio de los procedimientos
concursales, era la urgencia en su puesta en marcha, sancionando incluso penalmente al deudor que no recurra a ellos en la
oportunidad breve que sealaba la ley. Para evitar la propagacin de la enfermedad que significaba la cesacin de pagos de
un deudor, deban aplicarse de inmediato los remedios concursales que estableca la ley.
La Ley de Quiebras, cuya vigencia expira, era clarsima al sealar la causa detonante, as, el deudor estaba obligado a
solicitar su propia quiebra o a presentar proposiciones de convenio cuando hubiera cesado en el pago de una obligacin
mercantil, provocada por el mal estado de sus negocios, y, por su parte, cualquiera de los acreedores poda invocar como
causal de quiebra la cesacin de pagos de una obligacin mercantil que constara en ttulo ejecutivo, o bien, otras dos
causales
que
eran
claramente
indiciarias
del
mal
estado
de
sus
negocios.
La nueva Ley N20.720, ya no seala que estos procedimientos tienen por objeto realizar los bienes del deudor a fin de
proveer al pago de sus deudas, sino, que estn destinados a reorganizar, renegociar o liquidar los pasivos y activos de un
deudor.
En consecuencia con lo anterior, desaparece en la nueva ley la obligacin del deudor de aplicar estos remedios, y
obviamente, las sanciones por su no uso, dado que ya no se considera la causa que los provocaba. En efecto, las normas que
invitan al deudor a iniciar estos procedimientos son facultativas, de manera que se limitan a sealar que el deudor podr
solicitarlos
ante
el
tribunal
competente.
En este orden de ideas, lo nico que aparece como causa o motivo que inducira al deudor a solicitar estos procedimientos es
que
querra
reorganizar,
renegociar
o
liquidar
sus
pasivos
y
activos.
Si existiera una causa remota que motivara al deudor a querer reorganizar, renegociar o liquidar sus pasivos y activos, no es
relevante
para
esta
ley.
Tradicionalmente la decisin de solicitar la propia quiebra, si bien era difcil desde un punto de vista humano, por los efectos
peyorativos que conllevaba, no era compleja desde el punto de vista jurdico, pues era una consecuencia de la cesacin de
pagos del deudor. Hoy en da, como esa causa se descarta, la decisin no puede fundarse en la mera intuicin sino que se
basar en la teora econmica. Deja de ser una respuesta jurdica, para devenir en una decisin econmica basada en la
relacin
costo
beneficio.
Sin duda la decisin del empresario deudor de liquidar su empresa impone una serie de costos a otras personas que no han
participado de ella. De alguna manera, para remediar estas externalidades, la ley establece una etapa de negociacin en lo
que denomina procedimientos de reorganizacin o renegociacin, mediante un llamamiento a la colaboracin de todas las
partes afectadas, de manera que en tales casos la consecuencia liquidacin de la empresa ser fruto del fracaso de las
negociaciones. Sin embargo, no existe tal etapa previa si es el propio deudor quien solicita al tribunal su liquidacin
voluntaria.
Podemos partir de la base que al menos un deudor empresario sabe que su decisin de solicitar la liquidacin voluntaria al
jugado daar a muchas otras partes. En este escenario, deber plantearse, obviamente, si el beneficio que obtendr, esto es,
desentenderse de una empresa que no produce que lo que l esperaba es superior a los costos que el derecho impone a esa
decisin.
Los costos de la decisin sern la prdida de las facultades de administrar y disponer de la empresa, consecuencia natural de
su decisin de desentenderse del proyecto econmico, ciertas inhabilidades que le imponen leyes especiales, y los nuevos
tipos penales especiales que se agregan al Cdigo Penal, ninguno de los cuales se refiere al eventual dao causado a
terceros.
As, la institucin jurdica de la quiebra desaparece para dar paso a esta herramienta econmica. Se entienden de este modo
las palabras del Mensaje de la Ley cuando anunciaba que estos procedimientos son "herramientas para poder desprenderse

de un proyecto fallido, permitiendo a los acreedores recuperar todo o parte de sus acreencias, y as poder iniciar uno nuevo
que pueda ser exitoso, generando beneficios no slo para l sino que para todo el pas".