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tera-feira, 13 de maio de 2014

Ol amigos do Dizer o Direito,

Foi publicada, no dia de ontem, a Lei n. 12.971/2014, que altera onze artigos do Cdigo de Trnsito Brasileiro
(Lei n. 9.503/97).

Vamos conhecer um pouco mais sobre a alterao legislativa:

1. NOES PRELIMINARES

O trnsito de qualquer natureza nas vias terrestres do territrio nacional, abertas circulao, rege-se pelo
Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB), que a Lei n. 9.503/97.

O CTB prev, dentre outras disposies, infraes de natureza administrativa (infraes de trnsito) e
infraes de natureza penal (crimes de trnsito).

Infrao de trnsito a inobservncia dos preceitos administrativos de regulao do trnsito previstos no CTB,
na legislao complementar ou em resolues do CONTRAN, sendo o infrator sujeito a penalidades e medidas
administrativas.
Ex: deixar o condutor ou passageiro de usar o cinto de segurana. Trata-se de infrao grave, estando o
condutor sujeito penalidade de multa e medida administrativa de reteno do veculo at colocao do cinto
(art. 167 do CTB).

Pode acontecer tambm de a infrao de trnsito ser tambm uma infrao penal.
Ex: dirigir sob a influncia de lcool ou de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia.
Trata-se de infrao de trnsito gravssima que sujeita o infrator a multa e suspenso do direito de dirigir por 12
meses. Haver tambm o recolhimento do documento de habilitao e reteno do veculo (art. 165 do CTB).
Alm disso, o ato de conduzir veculo automotor com capacidade psicomotora alterada em razo da influncia
de lcool ou de outra substncia psicoativa que determine dependncia tambm considerada crime, cuja
pena de deteno, de 6 meses a 3 anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor (art. 306 do CTB).

A Lei n. 12.971/2014 pode ser dividida em duas partes:


Na primeira delas, altera seis infraes de trnsito;
Na segunda parte, modifica alguns artigos que tratam sobre crimes previstos no CTB.

2. ALTERAES NAS INFRAES DE TRNSITO

A Lei n. 12.971/2014 aumentou a penalidade de multa que dever ser paga pelo condutor que cometer as
seguintes infraes de trnsito:
Disputar corrida (art. 173);
Promover ou participar de competio de percia em manobra de veculo sem permisso (art. 174);
Utilizar de veculo para demonstrar manobra perigosa (art. 175);
Forar passagem entre veculos que transitam em sentidos opostos (art. 191);
Ultrapassar outro veculo em locais imprprios (art. 202);
Ultrapassar outro veculo pela contramo em locais imprprios (art. 203).

3. ALTERAO NO CRIME DE HOMICDIO CULPOSO NO TRNSITO (ART. 302)

O crime de homicdio culposo no trnsito previsto no art. 302 do CTB. Na redao original, o art. 302 possui
apenas o caput e um pargrafo nico.

A Lei n. 12.971/2014 transformou (renumerou) o antigo pargrafo nico em 1 e acrescentou um 2 ao art.


302, com a seguinte redao:

Art. 302 (...)


(...)
2 Se o agente conduz veculo automotor com capacidade psicomotora alterada em razo da influncia de
lcool ou de outra substncia psicoativa que determine dependncia ou participa, em via, de corrida, disputa ou
competio automobilstica ou ainda de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo
automotor, no autorizada pela autoridade competente:
Penas - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.

A insero dessa qualificadora do 2 um grave equvoco e deveria ter sido vetada pela Presidente da
Repblica.

A redao utilizada pelo dispositivo foi pssima porque se esquece de mencionar novamente o
resultado morte. No entanto, ao fazermos uma interpretao em conjunto e subordinada ao caput do art.
302, podemos concluir que esse 2 queria dizer o seguinte:
- Se o agente pratica homicdio culposo na direo de veculo automotor estando com a capacidade
psicomotora alterada em razo de lcool ou outra droga; ou
- se o agente pratica homicdio culposo na direo de veculo automotor enquanto participa de racha ou
exibio de percia em manobra,
- ser punido com recluso de 2 a 4 anos e suspenso ou proibio de obter a permisso ou habilitao para
dirigir.

Veja agora quais so os problemas gerados pelo equivocado 2:

1 Problema
Se o agente pratica homicdio culposo na direo de veculo automotor estando com a capacidade psicomotora
alterada em razo de lcool ou outra droga, ele j punido pelo caput do art. 302, que tem a mesma pena de 2
a 4 anos.

A nica diferena existente que o caput fala que a punio se d com deteno e esse novo 2 prev a
pena de recluso.

Na prtica, contudo, isso no trar qualquer incremento na punio do condutor homicida.

Segundo o art. 33 do Cdigo Penal, a nica diferena entre o crime punido com recluso em relao ao delito
apenado com deteno a fixao do regime inicial de cumprimento de pena:

Crime punido com recluso: a pena poder ser cumprida em regime fechado, semiaberto ou aberto.
Crime punido com deteno: a pena poder ser cumprida em regime semiaberto ou aberto.

Ocorre que essa distino no trar qualquer efeito prtico em relao ao crime de homicdio culposo com
condutor sob a influncia de lcool/droga. Isso porque a pena mxima prevista no 2 do art. 302 continua
sendo de 4 anos.

Sendo a pena mxima de at 4 anos, o condutor bbado que atropelar e matar algum continuar sendo, em
regra, condenado ao regime inicial aberto, no importando se o crime agora punido com recluso ou
deteno. Isso porque assim determina o art. 33, 2, c, do CP. A nica hiptese de ser condenado a outro
regime que no o aberto no caso de ele ser reincidente, o que bastante raro em crimes de trnsito,
considerando que um tipo de criminalidade episdica na vida da pessoa.

Ademais, sendo a pena mxima de 4 anos, na quase totalidade dos casos o ru ter que cumprir uma pena
restritiva de direitos (art. 44 do CP) e no uma sano privativa de liberdade.

Logo, nesse ponto, o 2 foi desnecessrio e no trar um aumento na punio do condutor que causa
homicdio por estar sob a influncia de lcool ou outras drogas. Ainda que seja condenado, esse agente no
cumprir a pena preso.

2 Problema
Se o agente pratica homicdio culposo na direo de veculo automotor enquanto participa de racha, a prpria
Lei n. 12.971/2014 previu que ele deveria ser punido na forma do 2 do art. 308 do CTB, que tem pena de 5
a 10 anos.

Desse modo, quanto a isso, a Lei n. 12.971/2014 gera uma antinomia, uma contradio em si:

2 do art. 302 afirma que condutor que participa de racha e causa morte de forma culposa responde a pena
de 2 a 4 anos;
2 do art. 308 afirma que condutor que participa de racha e causa morte de forma culposa responde a pena
de 5 a 10 anos

Diante dessa perplexidade, o melhor seria que o 2 do art. 302 fosse revogado durante a vacatio legis.

Diante dessa remota possibilidade, quando entrar em vigor o 2 do art. 302 do CTB, surgiro duas
interpretaes possveis:

1) Deve-se aplicar a interpretao mais favorvel ao ru, de forma que, em caso de homicdio culposo na
direo de veculo automotor enquanto o condutor participava de racha, ele ser punido na forma do 2 do
art. 302 do CTB (pena mais branda) e o 2 do art. 308 do CTB (pena mais alta) ser letra morta.

2) Considerando que no se pode negar vigncia (transformar em letra morta) o 2 do art. 308 do CTB e
tendo em vista que a interpretao entre os dispositivos de uma mesma lei deve ser sistmica, ser possvel
construir a seguinte distino:

Se o condutor, durante o racha, causou a morte de algum agindo com culpa INCONSCIENTE: aplica-se o
2 do art. 302 do CTB;
Se o condutor, durante o racha, causou a morte de algum agindo com culpa CONSCIENTE: aplica-se o 2
do art. 308 do CTB.

Essa segunda interpretao a que reputo mais razovel e consentnea com a necessidade de resolver a
aparente antinomia entre os dois dispositivos.

Vale ressaltar que, antevendo esses problemas, durante a tramitao do projeto no Senado, o excelente
Senador Pedro Taques ofereceu emenda suprimindo o referido 2 do art. 302 (Emenda n 01-CCJ), tendo, no
entanto, a proposta sido rejeitada.

4. EMBRIAGUEZ AO VOLANTE (ART. 306)

A alterao quanto a este crime foi muito singela e teve por objetivo corrigir a omisso do art. 306, 2 que no
previa expressamente a possibilidade de ser feito exame toxicolgico no condutor do veculo.

Desse modo, se houvesse suspeita de a pessoa estar dirigindo sob efeito de lcool, o dispositivo dizia ser
possvel a realizao de teste de alcoolemia. No entanto, por um descuido do legislador, se existissem indcios
de o condutor ter consumido alguma droga ilcita (cocana, maconha, xtase etc.), no havia previso de lhe ser
aplicado o teste toxicolgico.

REDAO COM A NOVA LEI

REDAO ANTERIOR

Art. 306. Conduzir veculo automotor com


capacidade psicomotora alterada em razo da
influncia de lcool ou de outra substncia psicoativa
que determine dependncia:
Penas deteno, de seis meses a trs anos, multa e
suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.

Art. 306. Conduzir veculo automotor com


capacidade psicomotora alterada em razo da
influncia de lcool ou de outra substncia psicoativa
que determine dependncia:
Penas deteno, de seis meses a trs anos, multa e
suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.

2 A verificao do disposto neste artigo poder ser


obtida mediante teste de alcoolemia ou toxicolgico,
exame clnico, percia, vdeo, prova testemunhal ou
outros meios de prova em direito admitidos,
observado o direito contraprova.

2 A verificao do disposto neste artigo poder ser


obtida mediante teste de alcoolemia, exame clnico,
percia, vdeo, prova testemunhal ou outros meios de
prova em direito admitidos, observado o direito
contraprova.

3 O Contran dispor sobre a equivalncia entre os


distintos testes de alcoolemia ou toxicolgicos para
efeito de caracterizao do crime tipificado neste
artigo.

3 O Contran dispor sobre a equivalncia entre os


distintos testes de alcoolemia para efeito de
caracterizao do crime tipificado neste artigo.

5. PARTICIPAR DE CORRIDA EM VIA PBLICA (ART. 308)

O art. 308 do CTB tipifica o crime de participar de corrida em via pblica, sem autorizao da autoridade
competente. Trata-se da conduta mais conhecida popularmente como racha ou pega.

No caput do art. 308, houve duas modificaes:

1) A expresso desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada foi substituda por
gerando situao de risco incolumidade pblica ou privada.

O art. 308 do CTB um crime de perigo. Logo, realmente mais adequado falar em situao de risco (perigo)
do que em dano potencial.

Para a corrente majoritria, o art. 308 crime de perigo concreto, de forma que, para que se configure,
necessria a demonstrao da potencialidade lesiva (STJ 5 Turma. REsp 585.345/PB, Rel. Min. Felix Fischer,
julgado em 16/12/2003) (STJ 1 Turma. HC 101.698, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/10/2011). A alterao
legislativa, a meu ver, no altera essa concluso. Em outras palavras, o racha continua sendo um crime de
perigo concreto.

Sobre esse ponto, vale mencionar que, durante o processo legislativo, o Sen. Pedro Taques ofereceu emenda
sugerindo nova redao ao art. 308 com o intuito de deixar claro que se tratava de crime de perigo abstrato. No
entanto, tal Emenda n. 02-CCJ foi tambm rejeitada, o que se refora a concluso de que a natureza do delito
persiste sendo de crime de perigo concreto at mesmo por opo do legislador.

2) A pena mxima prevista passou de 2 anos para 3 anos.


Com isso, o delito deixa de ser crime de menor potencial ofensivo.

Se o agente, com a corrida, causar LESO CORPORAL de natureza grave:

A Lei n. 12.971/2014 acrescenta, nos 1 e 2, duas qualificadoras ao art. 308. Esses dois novos pargrafos
podem ser classificados como sendo crimes qualificados pelo resultado, na modalidade preterdolosa. A
participao no racha punido a ttulo de dolo e o resultado agravador (leso grave ou morte), como culpa.

Veja o que diz o novel 1 do art. 308:


1 Se da prtica do crime previsto no caput resultar leso corporal de natureza grave, e as circunstncias
demonstrarem que o agente no quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-lo, a pena privativa de
liberdade de recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, sem prejuzo das outras penas previstas neste artigo.

Diante dessa insero, quando a Lei entrar em vigor, o juiz dever analisar as seguintes possibilidades:

1) Se o agente queria causar a leso corporal (agiu com dolo direto quanto ao resultado): dever responder
pelo delito do art. 308, caput, do CTB em concurso formal com o art. 129, 1 ou 2, do CP.
Ex: o condutor percebeu que seu inimigo estava assistindo ao racha na calada e joga o veculo contra ele
com a inteno de lhe causar leses corporais.

2) Se o agente assumiu o risco de causar a leso corporal (agiu com dolo eventual quanto ao resultado): dever
responder pelo delito do art. 308, caput, do CTB em concurso formal com o art. 129, 1 ou 2, do CP.
Ex: o condutor percebe que h muitos expectadores prximos pista, mas mesmo assim resolve fazer a curva
fechada, sem se importar caso algum seja atingido. Em seu ntimo, tanto faz se algum for atropelado.

3) O agente no queria nem assumiu o risco de causar a leso corporal de natureza grave, mas apesar disso
atuou de forma negligente, imprudente ou imperita (agiu com culpa): dever responder pelo delito do art. 308,
1 do CTB.
Ex: o condutor percebe que h muitos expectadores prximos pista, mas mesmo assim resolve fazer a curva
fechada, confiando sinceramente nas suas habilidades e que poderia concluir a manobra sem atingir ningum.

Se o agente, com a corrida, causar MORTE:

Confira agora o 2 do art. 308:


2 Se da prtica do crime previsto no caput resultar morte, e as circunstncias demonstrarem que o agente
no quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-lo, a pena privativa de liberdade de recluso de 5 (cinco)
a 10 (dez) anos, sem prejuzo das outras penas previstas neste artigo.

Quando a Lei entrar em vigor, o juiz poder se deparar com as seguintes hipteses:

1) Se o agente queria causar a morte (agiu com dolo direto quanto ao resultado): dever responder pelo delito
do art. 308, caput, do CTB em concurso formal com o art. 121 do CP.
Ex: o condutor percebeu que seu inimigo estava assistindo ao racha na calada e joga o veculo contra ele.

2) Se o agente assumiu o risco de causar a morte (agiu com dolo eventual quanto ao resultado): dever
responder pelo delito do art. 308, caput, do CTB em concurso formal com o art. 121 do CP.
Ex: o condutor percebe que h muitos expectadores prximos pista, mesmo assim resolve fazer a curva
fechada, sem se importar caso algum seja atingido. Em seu ntimo, tanto faz se algum for atropelado.

3) Se o agente no queria nem assumiu o risco de causar a morte, mas apesar disso atuou de forma
negligente, imprudente ou imperita (agiu com culpa CONSCIENTE): dever responder pelo delito do art. 308,
2 do CTB (ou pelo art. 302, 2, a depender da interpretao que seja dada pelos Tribunais).
Ex: o condutor percebe que h muitos expectadores prximos pista, mas mesmo assim resolve fazer a curva
fechada, confiando sinceramente nas suas habilidades e que poderia concluir a manobra sem atingir ningum.

4) Se o agente no queria nem assumiu o risco de causar a morte, mas apesar disso atuou de forma
negligente, imprudente ou imperita (agiu com culpa INCONSCIENTE): dever responder pelo delito do art. 302,
2 do CTB.
Ex: madrugada e o condutor que estava participando do racha no percebe que h um pedestre prximo
pista (apesar de isso ser previsvel); ao fazer a curva, perde o controle do carro e acerta o transeunte, causando
a sua morte.

Atualmente, j que a Lei n. 12.971/2014 ainda no entrou em vigor, como a jurisprudncia tipifica a
conduta do motorista que, ao participar de racha atropela e mata um pedestre?
O STF tem o entendimento prevalente de que o condutor que participa de racha em via movimentada e causa
a morte de um pedestre age com dolo eventual. Logo, ele responde por homicdio doloso (art. 121, caput, do
CP, cuja pena varia de 6 a 20 anos). Veja um precedente nesse sentido:
(...) O art. 308 do CTB crime doloso de perigo concreto que, se concretizado em leso corporal ou homicdio,
progride para os crimes dos artigos 129 ou 121, em sua forma dolosa, porquanto seria um contra-senso
transmudar um delito doloso em culposo, em razo do advento de um resultado mais grave. Doutrina de Jos
Marcos Marrone (Delitos de Trnsito Brasileiro: Lei n. 9.503/97. So Paulo: Atlas, 1998, p. 76).
19. cedio na Corte que, em se tratando de homicdio praticado na direo de veculo automotor em
decorrncia do chamado racha, a conduta configura homicdio doloso. Precedentes: HC 91159/MG, rel. Min.
Ellen Gracie, 2 Turma, DJ de 24/10/2008; HC 71800/RS, rel. Min. Celso de Mello, 1Turma, DJ de 3/5/1996.
20. A concluso externada nas instncias originrias no sentido de que o paciente participava de pega ou
racha, empregando alta velocidade, momento em que veio a colher a vtima em motocicleta, impe
reconhecer a presena do elemento volitivo, vale dizer, do dolo eventual no caso concreto. (...)
STF. 1 Turma. HC 101698, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/10/2011.

Desse modo, o 2 inserido no art. 308 do CTB no representa um avano real na punio do condutor que
causa a morte de algum durante um racha. Isso porque a jurisprudncia estava caminhando para considerar,
na grande maioria dos casos, a conduta como sendo homicdio doloso (dolo eventual).

Agora, o novo 2 far reacender a discusso ao dizer que o homicdio ocorrido durante um racha pode ser
praticado com dolo ou com culpa. Essa inovao recrudesce os argumentos de quem defende se tratar de
hiptese de culpa consciente.

Assim, em razo da alterao, penso que, a partir da vigncia da Lei n. 12.971/2014, apenas em casos
excepcionalssimos a jurisprudncia ir enquadrar a morte decorrente do pega como sendo dolo eventual.

De qualquer modo, continuo comungando do pensamento de que, mesmo com a nova Lei, plenamente
possvel, diante do caso concreto, ser caracterizado que o condutor, em um racha, assumiu o risco de causar
a morte da vtima. a hiptese, por exemplo, de um pega realizado em local muito movimentado, onde
claramente h diversas pessoas prximas pista e, pelos depoimentos das testemunhas e interrogatrio do
ru, percebe-se que ele demonstrou total menosprezo pelo bem jurdico vida e que para ele tanto fazia se
algum morresse.

preciso, no entanto, aguardar para ver como os Tribunais iro se posicionar sobre o tema.

Compare as redaes:

REDAO COM A NOVA LEI

REDAO ANTERIOR

Art. 308. Participar, na direo de veculo automotor, em via


pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica
no autorizada pela autoridade competente, gerando
situao de risco incolumidade pblica ou privada:

Art. 308. Participar, na direo de veculo


automotor, em via pblica, de corrida, disputa
ou competio automobilstica no autorizada
pela autoridade competente, desde que resulte
dano potencial incolumidade pblica ou
privada:

Penas - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, multa


e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.

Penas - deteno, de seis meses a dois anos,


multa e suspenso ou proibio de se obter a
permisso ou a habilitao para dirigir veculo
automotor.

1 Se da prtica do crime previsto no caput resultar leso


corporal de natureza grave, e as circunstncias
demonstrarem que o agente no quis o resultado nem
assumiu o risco de produzi-lo, a pena privativa de liberdade
de recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, sem prejuzo das
outras penas previstas neste artigo.

No havia.

2 Se da prtica do crime previsto no caput resultar


morte, e as circunstncias demonstrarem que o agente no
quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-lo, a pena
privativa de liberdade de recluso de 5 (cinco) a 10 (dez)
anos, sem prejuzo das outras penas previstas neste artigo.

No havia.

Repare bem. No se est defendendo aqui que haja um direito penal mximo e que a sada para a violncia no
trnsito seja o simples aumento das penas.

O que se est chamando ateno para o fato de que no se pode transmitir para a sociedade a falsa
mensagem de que a presente Lei n. 12.971/2014 veio com o objetivo de aumentar a punio penal dos
condutores que cometem crimes de trnsito. Se essa foi a finalidade da Lei, ela se revelou frustrada.

6. VACATIO LEGIS
A lei entrar em vigor no 1 (primeiro) dia do 6 (sexto) ms aps a sua publicao, ou seja, em 01/11/2014.

Mrcio Andr Lopes Cavalcante


Professor