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OAB 2 Fase Penal Apostila 2012.

Aula 09
Pea: Recurso em Sentido Estrito
Entendemos, como a maior parte da doutrina, que o recurso em sentido estrito,
segue um rol taxativo, e s cabe nas hipteses previstas no artigo 581 do Cdigo de
Processo Penal. H ainda hipteses em leis especiais, tais como: da Lei 1.521 de
1.951 (lei de economia popular); art. 294 do Cdigo de Trnsito; art. 2, do Decreto-lei
201/67 e art. 6 da Lei 1508/51.
Tem como fundamento legal o artigo 581 do Cdigo de Processo Penal ou no
artigo correspondente da legislao especial.
Para identificar a pea:
H processo? SIM
H sentena? SIM
No h trnsito em julgado.
Vale lembrar que os incisos XI, XII, XVII, XIX at XXIV do artigo 581 do CPP
foram revogados tacitamente, e passaram a ser hipteses de cabimento de Agravo em
Execuo. Os demais incisos so casos de RESE, mas sempre em processo de
conhecimento.
O recurso em tela, assim como a apelao, composto por duas peties,
sendo a primeira, denominada petio de interposio, endereada ao juiz a quo que
prolatou despacho ou deciso interlocutria, e dever conter o pedido de retratao. A
segunda pea denominada razes, encaminhada ao Tribunal (TJ ou TRF).
A denominao utilizada para as partes do recurso em sentido estrito
RECORRENTE e RECORRIDO.
O prazo para a petio de interposio de 5 (cinco) dias. O prazo para razes
de 2 (dois) dias, contados da intimao da deciso. Excees:

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- 20 dias deciso que incluir ou excluir jurado da lista geral Jri Art. 581, XIV,
CPP. Alguns autores (minoritrios) sustentam que esta hiptese estaria tacitamente
revogada em razo da nova redao do art. 426 do CPP (Lei 11.689/08) e que o
recurso cabvel para tais decises seria reclamao de qualquer do povo. Contudo,
entendemos que deve ser mantido o Recurso em Sentido Estrito, contra a deciso que
incluiu ou exclui jurados da lista geral.
- 15 dias recurso supletivo do assistente de acusao.
O Recurso em Sentido Estrito cabvel para o reexame de deciso judicial, nos
termos do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal, em rol taxativo.
Importante salientar que, na petio de interposio deve ser efetuado pedido
de retratao, tendo em vista que o RESE possui efeito regressivo/iterativo/devolutivo
inverso.
No RESE podem ser tratas teses preliminares e teses de mrito. Em verdade,
as teses de mrito, via de regra, referem-se ao prprio contedo da deciso que est
sendo atacada pelo RESE.
Modelo Prtico
A Durante um processo cvel, K, em sede de contestao, alegou que o
autor M praticou crime de apropriao indbita, descrevendo os fatos de forma
detalhada. No juzo criminal M, props queixa , atribuindo a K o crime de calnia.
No juzo criminal foi rejeitada a queixa, com fundamento no artigo 142, inciso I, do
Cdigo Penal. Advogue para M.
B Por sentena proferida pelo M.M. Juiz, o ru foi pronunciado.
C Aps o crime contra a vida o Juiz prolatou sentena de pronncia.
(Roteiro de Interposio)
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Egrgia ____ Vara Criminal da Comarca de
__________, Estado de So Paulo,
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___ Vara Criminal Federal da Seo Judiciria
de ________, Estado de So Paulo,

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Processo n __/__

_________, qualificados nos autos da Ao Penal que lhe


move a Justia Pblica, via de seu advogado e procurador que esta subscreve, vem,
respeitosamente Douta presena de Vossa Excelncia, dentro do qinqdio legal, com fulcro
no artigo 581, inciso ___ , do Cdigo de Processo Penal, interpor RECURSO EM SENTIDO
ESTRITO, por no se conformar com a r. ________.
Requer, que Vossa Excelncia se retrate da deciso proferida.
Caso entenda por bem mant-la requer, outrossim, que, juntamente com as razes recursais,
os autos sejam encaminhados Instncia Superior (ou que se feito o traslado de peas, nos
termos do art. 587 do CPP nos casos que o RESE sobe ao Tribunal por instrumento).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data
Advogado ____________
O . A . B. / ____ n _____
Razes de RESE
Egrgio Tribunal de Justia, Seo ou Seco Criminal, do Estado de So Paulo,
Ou
Egrgio Tribunal Regional Federal da ____ Regio
Comarca de __________
ou Subseco Judiciria de _________.
Cartrio do __ Ofcio Criminal
ou Secretaria do __ Ofcio Criminal.
Processo n __/__
Recorrente: __________
Recorrido: ___________

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DOUTO PROCURADOR,
COLENDA CMARA (justia estadual)
COLENDA TURMA (justia federal)
EMRITOS JULGADORES:
A r. deciso de fls., no traz aos autos a correta e eficaz
aplicao da Justia, seno vejamos:
ou
A Justia no abraa o caso em tela com a r. sentena de fls.,
o que ser demonstrado pelos fatos e fundamentos abaixo aduzidos:
ou
Revestida de injustia a r. deciso __________, merecendo ser
reformada por esta Corte, seno verifiquemos:
Dos Fatos:
ou
DO DIREITO APLICVEL ESPCIE:
CONSIDERAES DERRADEIRAS:
ou
CONCLUSO:
REQUERIMENTO:
Por tudo quanto foi exposto, requer o conhecimento e
provimento do presente recurso, com a reforma da r. deciso de fls., com fulcro no inciso ____
, do artigo _____ , do Cdigo de Processo Penal.
-PODER HAVER PEDIDO ALTERNATIVO/SUBSIDIRIO.
- PODER HAVER PEDIDO PRELIMINAR.
Local e data
Advogado______________
O . A . B . / ____ n._______

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O exemplo acima de razes simples, todavia existem casos onde, nas razes sero
articuladas preliminares e mrito, e neste caso deve constar todos os pedidos, ou seja,
preliminares, mrito e eventuais subsidirias.
Casos Referentes Matria:
1 Luminha, aps desentendimento com Martinha, saca de um revlver e atira vindo a
acertar a perna esquerda desta, mas de repente, arrepende-se e vai embora. Devido
ao ocorrido, o Parquet da cidade de Bebedouro-SP, ofereceu denncia qualificando o
fato como tentativa de homicdio, tendo o juiz recebido a exordial e o processo seguido
seus trmites normais. Nas vezes em que foi ouvido, Luminha afirma que atirou, mas
que se arrependeu, pois tinha a inteno de matar Martinha. Passada as alegaes
finais, o juiz pronuncia Luminha para responder o delito perante o Tribunal do Jri,
conforme se verifica atravs da sentena que foi proferida da data de ontem.
Questo: Adote o recurso cabvel.
2 Em uma reunio festiva realizada por um empresrio na Comarca de Sorocaba,
Carlos, engenheiro eltrico, residente e domiciliado na cidade de So Paulo, teria
ofendido a dignidade e a honra de Clodovil eis que jocosamente, relatava aos
presentes em tal festa as relaes homossexuais por este praticadas. Clodovil, devido
a tais fatos contratou um belo advogado, ajuizando no foro central da Capital, queixa
crime contra Carlos, por infrao aos artigos 139, 140 e 141, inciso II do Cdigo Penal.
A ao foi distribuda perante a 1 Vara Criminal, todavia o magistrado rejeitou a inicial
fundamentando em sua deciso, ser incompetente para processar e julgar o feito
ocorrido na Comarca de Sorocaba, amparado nos artigos 6 do Cdigo Penal e 70,
caput do Cdigo de Processo Penal. A deciso foi prolatada h dois dias.
Questo: Como advogado de Clodovil, adote a medida cabvel.
3 Conti, estava em sua residncia quando percebeu que algum forava a porta dos
fundos. De porte de uma arma, aguardou num canto da cozinha sem acender as
luzes. Ato contnuo, a porta se abriu e Conti pode ver claramente a figura de um
homem que estava armado e adentrando em sua residncia. Diante de tal situao,
Conti disparou a arma atingindo o desconhecido com um tiro certeiro, provocando-lhe
morte instantnea. Conti foi denunciado pelo MP nas penas do artigo 121, pargrafo
1 do Cdigo Penal, pois foi reconhecida a violenta emoo causada pela invaso de

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sua residncia. Aps os trmites de praxe, Conti foi pronunciado e mandado a


julgamento pelo Tribunal do Jri, nos termos da denncia. A r. deciso de pronncia
no transitou em julgado, pois fora publicada h dois dias. Proponha a medida cabvel
para a defesa de Conti.
4 - Agnaldo, que reside com sua esposa, ngela, e seus dois filhos na cidade de Porto
Alegre RS, pretendendo fazer uma reforma na casa onde mora com a famlia, dirigiuse a uma loja de material de construo para verificar as opes de crdito existentes.
Entre as opes que o vendedor da loja apresentou, a mais adequada ao seu
oramento familiar era a emisso de cheques pr-datados como garantia da dvida.
Como no possui conta-corrente em agncia bancria, Agnaldo pediu a seu cunhado
e vizinho, Firmino, que lhe emprestasse seis cheques para a aquisio do referido
material,

pedido

prontamente

atendido.

Com

emprstimo,

retornou

ao

estabelecimento comercial e realizou a compra, deixando como garantia da dvida os


seis cheques assinados pelo cunhado. Dias depois, Firmino, que tivera seu talonrio
de cheques furtado, sustou todos os cheques que havia emitido, entre eles, os
emprestados a Agnaldo. Diante da sustao, o empresrio, na delegacia de polcia
mais prxima, alegou que havia sido fraudado em uma transao comercial, uma vez
que Firmino frustrara o pagamento dos cheques pr-datados. Diante das alegaes, o
delegado de polcia instaurou inqurito policial para apurar o caso, indiciando Firmino,
por entender que havia indcios de ele ter cometido o crime previsto no inciso VI do
2. do art. 171 do Cdigo Penal. Inconformado, Firmino impetrou habeas corpus
perante a 1. Vara Criminal da Comarca de Porto Alegre, tendo o juiz denegado a
ordem.
Considerando essa situao hipottica, na condio de advogado(a) contratado(a) por
Firmino, interponha a pea judicial cabvel, privativa de advogado, em favor de seu
cliente.
CASO DA PROVA OAB FGV - PEA PRTICO-PROFISSIONAL
No dia 17 de junho de 2010, uma criana recm-nascida vista boiando em um
crrego e, ao ser resgatada, no possua mais vida. Helena, a me da criana, foi
localizada e negou que houvesse jogado a vtima no crrego. Sua filha teria sido,
segundo ela, sequestrada por um desconhecido. Durante a fase de inqurito,
testemunhas afirmaram que a me apresentava quadro de profunda depresso no

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momento e logo aps o parto. Alm disso, foi realizado exame mdico legal, o qual
constatou que Helena, quando do fato, estava sob influncia de estado puerperal.
mngua de provas que confirmassem a autoria, mas desconfiado de que a me da
criana pudesse estar envolvida no fato, a autoridade policial representou pela
decretao de interceptao telefnica da linha de telefone mvel usado pela me,
medida que foi decretada pelo juiz competente. A prova constatou que a me
efetivamente praticara o fato, pois, em conversa telefnica com uma conhecida, de
nome Lia, ela afirmara ter atirado a criana ao crrego, por desespero, mas que
estava arrependida. O delegado intimou Lia para ser ouvida, tendo ela confirmado, em
sede policial, que Helena de fato havia atirado a criana, logo aps o parto, no
crrego. Em razo das aludidas provas, a me da criana foi ento denunciada pela
prtica do crime descrito no art. 123 do Cdigo Penal perante a 1 Vara Criminal
(Tribunal do Jri). Durante a ao penal, juntado aos autos o laudo de necropsia
realizada no corpo da criana. A prova tcnica concluiu que a criana j nascera
morta. Na audincia de instruo, realizada no dia 12 de agosto de 2010, Lia
novamente inquirida, ocasio em que confirmou ter a denunciada, em conversa
telefnica, admitido ter jogado o corpo da criana no crrego. A mesma testemunha,
no entanto, trouxe nova informao, que no mencionara quando ouvida na fase
inquisitorial. Disse que, em outras conversas que tivera com a me da criana, Helena
contara que tomara substncia abortiva, pois no poderia, de jeito nenhum, criar o
filho. Interrogada, a denunciada negou todos os fatos. Finda a instruo, o Ministrio
Pblico manifestou-se pela pronncia, nos termos da denncia, e a defesa, pela
impronncia, com base no interrogatrio da acusada, que negara todos os fatos. O
magistrado, na mesma audincia, prolatou sentena de pronncia, no nos termos da
denncia, e sim pela prtica do crime descrito no art. 124 do Cdigo Penal, punido
menos severamente do que aquele previsto no art. 123 do mesmo cdigo, intimando
as partes no referido ato.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas
pelo caso concreto acima, na condio de advogado(a) de Helena, redija a pea
cabvel impugnao da mencionada deciso, acompanhada das razes
pertinentes, as quais devem apontar os argumentos para o provimento do recurso,
mesmo que em carter sucessivo.

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GABARITO
O recurso cabvel o recurso em sentido estrito, na forma do art. 581, IV, do
Cdigo de Processo Penal, dirigido ao Juiz da 1 Vara Criminal (Tribunal do Jri).
Em primeiro lugar, dever o examinando requerer, em preliminar, o
desentranhamento das provas ilcitas.
Isso porque o crime investigado, infanticdio (art. 123 do Cdigo Penal),
punido com pena de deteno. Em razo disso, no era admissvel a interceptao
telefnica prevista na Lei 9.296/96, pois a lei em tela no admite a medida quando o
crime s punido com pena de deteno (art. 2, III). de ressaltar que o crime de
aborto, previsto no art. 124, tambm s punido com pena de deteno. Alm disso, o
enunciado indica no existir indcios suficientes de autoria, uma vez que o delegado
representou pela decretao da quebra com base em meras suspeitas. Finalmente,
no foram esgotados todos os meios de investigao, condio sine qua non para que
a medida seja decretada.
Por outro lado, o examinando dever registrar tambm que o testemunho de
Lia, embora seja prova realizada de modo lcito, ser ilcito por derivao, na forma do
art. 157, 1, do Cdigo de Processo Penal e, portanto, imprestvel.
Ainda em preliminar, dever o examinando suscitar a nulidade do processo por
violao do art. 411, 3 do Cdigo de Processo Penal, c/c art. 384 do Cdigo de
Processo Penal. Com efeito, diante das regras acima referidas, o Juiz, vislumbrando a
possibilidade de nova definio do fato em razo de prova nova, surgida durante a
instruo, dever abrir vista dos autos para que o Ministrio Pblico, se for o caso,
adite a denncia, mesmo que a pena prevista para a nova definio jurdica seja
menor, conforme a nova redao do art. 384 do Cdigo de Processo Penal, dada pela
Lei 11.719/2008.
O candidato dever, ainda, sustentar que no restou provada a materialidade
do crime de aborto, uma vez que nenhuma percia foi feita no sentido de comprovar
que a criana faleceu em decorrncia da ingesto de substncia abortiva.
Finalmente, deveria requerer, em carter sucessivo, a impronncia da acusada,
uma vez que, retiradas as provas ilcitas dos autos, nenhuma prova de autoria existiria
contra a denunciada.

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ITENS DE CORREO APRESENTADOS PELA FGV


- Endereamento correto e indicao da norma (art. 581, IV, CPP) 0 / 0,35 / 0,7
- Pedido de reconsiderao ao juiz de 1 grau e indicao da norma (art. 589,
pargrafo nico, CPP) 0 / 0,1 / 0,2
- Indicao da ilegitimidade/ilicitude da interceptao telefnica (0,4) por tratar-se de
crime apenado com deteno (0,4) OU Indicao da ilegitimidade/ilicitude da
interceptao telefnica (0,4) com fundamento na necessidade de esgotamento prvio
dos meios de investigao 0 / 0,4 / 0,8
- Indicao do dispositivo legal (art. 2, III, Lei 9.296/96) OU (art. 2, II, Lei 9.296/96) 0 /
0,5
- Indicao da ilicitude por derivao da prova testemunhal (0,25) com fundamentao
legal (art. 157, 1, CPP) (0,25) 0 / 0,25 / 0,5
- Desenvolvimento fundamentado de que haveria violao das regras referentes
mutatio libelli (0,25/0,5) / - Indicao do dispositivo legal: art. 384 do CPP (0,25), c/c
art. 411, 3, do CPP (0,25) 0 / 0,25 / 0,5 / 0,75 / 1,0
- Desenvolvimento fundamentado acerca da ausncia de prova da materialidade do
crime de aborto por inexistncia de percia que vincule o bito substncia abortiva 0 /
0,25 / 0,5
- Pedidos principais corretos (0,2 cada):
desentranhamento da prova Ilcita
- impronncia em virtude do desentranhamento da prova ilcita e consequente
ausncia de indcios suficientes de autoria
- impronncia por ausncia de prova da materialidade do crime de aborto
- absolvio sumria OU nulidade da deciso de pronncia, com fundamento na
mutatio libelli 0 / 0,2 / 0,4 / 0,6 / 0,8

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