Los fraudes en las relaciones laborales

Los fraudes en las relaciones laborales

En los 90 se produjeron retrocesos en cuanto al derecho laboral.
Carlos Alberto Toselli. Abogado laboralista (Argentina)

A) INTRODUCCION
1) Contexto mundial de las relaciones laborales en la dcada del 90:
La ltima dcada del siglo que pas nos depar innumerables y desagradables sorpresas en materia
laboral.- En efecto, en lugar de producirse el derrame de prosperidad y bienestar general que
durante aos haban proclamado los propulsores del libre mercado y de la autonoma a ultranza de
la libertad de contratacin, se produjo un reflujo que deterior severamente el mercado de trabajo y
que en algunas situaciones marc un ntido retorno hacia situaciones que se pensaban
absolutamente superadas y que de alguna manera constituan la prehistoria del moderno Derecho
Social.Naturalmente que este retroceso no fue casual, ni gratuito, vino inmerso en un marco de profundas
luchas ideolgicas, pero tambin de deterioro permanente del nivel de vida y de ingresos de los
asalariados latinoamericanos y de la reaparicin de la forma ms cruda del capitalismo a ultranza.De igual manera, bueno es recordarlo, se produjo un estado permanente de concesiones de
gobiernos democrticos que haban obtenido su respaldo popular sobre la base de varios pilares
fundamentales entre ellos:
1)
una mejor distribucin de la riqueza,
2)
el abandono a los dictados de la banca internacional y
3)
la generacin de nuevos puestos de empleo.Sin embargo, frustracin tras frustracin prontamente se verific que, tras la fachada real de
gobiernos de alta representatividad de origen se introdujeron, consolidaron y convalidaron, las
mismas polticas que haban motivado el repudio social.Es por ello que la crisis latinoamericana, para situarla en el contexto en el que nos toca movernos,
tiene componentes comunes pero terriblemente dolorosos:
1)
engao permanente a los votantes con abandono, ni bien arribado al poder, de las plataformas
asumidas y prometidas, lo que motiv la crisis de representatividad actual del sector poltico,
dramticamente expresado en Argentina bajo la consigna "que se vayan todos";
2)
la privatizacin de los servicios pblicos, desalentando el rol del Estado que queda reducido a
su mnima expresin;
3)
un fuerte ataque hacia la Justicia Laboral fundado en el carcter protectorio de sus normas y
en el perfil ideolgico de sus integrantes.Ya ingresando a la esfera de nuestra disciplina, podemos sealar la existencia de tres duelos o
tensiones, cuya batalla an inconclusa, marcar a fuego el futuro del Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social en la primera dcada del Siglo XXI.a) Flexibilizacin versus Precarizacin:
Los detractores de la regulacin autnoma del Derecho Laboral, siempre han sostenido a ultranza,
que la rigidez normativa que presenta el "marco ptreo protectorio" ha sido el verdadero estigma
que ha frenado la inversin productiva en los pases latinoamericanos y que de nada vale poseer la
legislacin laboral ms protectora del orbe, si ello impide la creacin de nuevos puestos laborales.Esta falacia, ha calado hondo en los legisladores latinoamericanos y es as que, como si fuera una

cinta sin fin, se repite una y otra vez la experiencia de ir aminorando derechos laborales bajo la falsa
ilusin de que las empresas (sobre todo las extranjeras) mantendrn e incluso incrementarn sus
inversiones, sin avizorar que dichas entidades con fines de lucro, solamente permanecern en
nuestros pases en la medida que los gobiernos sean permeables a sus deseos y la poltica
econmica y tributaria sea funcional a su necesidad de ganancia.Sin embargo como somos propensos a comprar nuevamente "espejitos de colores" hemos
distorsionado a la flexibilizacin, entendida sta como la posibilidad real y prctica de
compatibilizar y adaptar las normas a la realidad productiva que vive un pas o regin
determinada[1], lo que en definitiva implica la idea de la transformacin del derecho en funcin de
la realidad, en un mecanismo diluido, peyorativo y como bien expresara Adrin Goldn, cada uno de
nuestros gobiernos iniciara "el campeonato mundial de la desproteccin", viendo qu realidad se
poda ofertar a los inversores como ms favorable a su propuesta de radicacin.Ello transform un instrumento positivo, de ajuste y adecuacin a los tiempos modernos, en una
mala palabra en el lxico de los trabajadores y sus dirigentes, que cada vez que oan pronunciar su
fontica, comenzaban ya a avizorar qu nuevo derecho se iba a precarizar.- As, bajo esa presin, en
Argentina se introdujeron los "contratos basura" con flexibilidad de salida y escasa aportacin al
financiamiento de la seguridad social, se permiti el convenio colectivo de crisis, se autoriz el
salvataje empresarial sin tener en cuenta el destino de sus trabajadores y se termin privatizando la
seguridad social y la cobertura de los daos en la salud provocados por el hecho u ocasin del
contrato de trabajo.b) Desregulacin versus Legislacin heternoma:
Para que el Derecho del Trabajo se hubiese transformado en el instrumento protectorio de la dcada
industrial fue necesaria una fuerte presencia estatal y un amplio componente de legislacin
heternoma, en la cual los legisladores nacionales, convencidos de la existencia de una situacin de
hiposuficiencia de quien solamente detentaba su fuerza laboral frente al poseedor del capital y de
los medios de produccin, intercedi y actu fuertemente a favor del ms dbil, es decir del
trabajador, con normas que constituan la barrera de la disponibilidad individual.Sin embargo, la sociedad actual, bajo el fuerte influjo de los medios de comunicacin masivos,
concibe al mercado como "gran regulador de la vida econmica social".Sus preceptos fundamentales son:
1) la mundializacin de capitales, mercados y empresas;
2) la innovacin tecnolgica incesante como factor clave a fin de reducir los gastos, con la
consiguiente deshumanizacin de las relaciones laborales;
3)
la liberalizacin de todos los mercados;
4)
la desregulacin como signo de que el poder lo detenta el mercado;
5)
la privatizacin generalizada, lo que deja el gobierno de la sociedad a la empresa privada y
6)
la competitividad que reestablece como regla la primaca del ms fuerte.[2]Todos estos factores han conducido a una prdida del poder del Estado que anuncia su retiro del
sistema bajo el impulso de las ideas neoliberales.- El nuevo rol del Estado se materializa en la
aprobacin de una serie de normas cuyo principal objetivo son la flexibilizacin de la relacin
laboral y la privatizacin de la seguridad social y el dejar librado nuevamente a las fuerzas
individuales de cada uno de los actores sociales sus conquistas laborales.- Frente a un marcado
individualismo exacerbado por la competitividad se debilita el principio de solidaridad que
caracterizaba la seguridad social tradicional.- Por otra parte el impacto de las mutaciones en el
sistema de relaciones laborales sobre las organizaciones sindicales ha sido violento, como
consecuencia de las nuevas reglas de mercado que ha obligado a la reestructuracin de la empresa
tradicional, que ha llevado a drsticas reducciones del personal, con la consiguiente debilitacin de
la organizacin sindical.c) Regreso a la Autonoma de la Voluntad versus Irrenunciabilidad:

En este contexto que se viene sealando, se le otorga al sindicalismo nativo, a travs de un

instrumento caro a sus intereses y aspiraciones: "la autonoma colectiva" el rol de "adaptador" del
nuevo contexto mundial y es as que se celebran como logros sindicales la precarizacin del
empleo, mediante acuerdos de desesperacin que bajo la supuesta preservacin de la fuente laboral
habilitan situaciones de "retiros anticipados" o de suspensiones no remuneratorias, donde los
trabajadores nicamente percibirn importes mnimos y la cobertura de las obras sociales sindicales,
pero que marcan un retroceso indudable e indiscutible de la calidad de vida de los mismos que ven
pauperizar sus ingresos mensuales.- Dentro de ese contexto la ofensiva tiende a cuestionar todos
aquellos aspectos que estn por sobre los mnimos inderogables, admitiendo la posibilidad de
negociaciones peyorativas, supuestamente como respuesta voluntaria a un contrato de trabajo
adaptado a las nuevas relaciones del mercado.- La barrera de la irrenunciabilidad se coloca
simplemente como un mecanismo en desuso que puede ser abrogado, bajo la ficcin jurdica de la
novacin subjetiva a futuro, afectando en esta nueva vinculacin de trabajo normalmente el ncleo
duro del contrato: la remuneracin, la extensin de jornada y los mejores beneficios
convencionales.2) Las Nuevas Formas de Contratacin:
La regulacin laboral de la dcada del 70 en pases como Argentina marc el punto ms alto de la
configuracin del contrato de trabajo.- As en ese sentido el art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo
de Argentina determina: El hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un
contrato de trabajo, salvo que por las circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven se
demostrase lo contrario. Esta presuncin operar igualmente an cuando se utilicen figuras no
laborales para caracterizar el contrato, y en tanto que por las circunstancias, no sea dado calificar de
empresario a quien presta el servicio".- Indudablemente que tal norma protectoria, constituy una
norma englobadora de relaciones laborales, que sumado a las herramientas de interpretacin que
contaban los jueces laborales determinaron que un amplio espectro del trabajo humano estuviese
contemplado y abarcado por el rgimen laboral.- Esta situacin se mantiene en cierto modo estable
en Argentina durante toda la poca del 80, pero las nuevas tendencias hacen irrupcin de manera
violenta en los principios de los aos 90 con la introduccin de polticas neoliberales y la adopcin
de un marco regulatorio laboral forneo (bsicamente el modelo espaol).a) El empleo informal:
La crisis petrolera de mediados de los aos setenta con un alto contenido de impacto estructural
sobre el empleo, desestabiliz notoriamente el contexto del mundo del trabajo, tanto es as, que
desde ya hace varios aos, el marco regulador de las relaciones laborales solamente comprende a un
porcentaje menor de trabajadores, aquellos cuya vigencia contractual se encuentra debidamente
reconocida y registrada ante los organismos de la Seguridad Social.- Sin embargo tal regulacin ha
sido desbordada por la realidad, que indica que en la mayora de los pases latinoamericanos el
empleo informal ha ido creciendo de manera geomtrica, a medida que se ha ido profundizando la
crisis social y la precarizacin de los derechos y ello ms all de normas de fuerte contenido
sancionatorio, como son las leyes de empleo y antievasin de la Repblica Argentina.Al respecto merece destacarse que la informalidad no slo asienta en relaciones laborales
dependientes no registradas, sino cada vez ms, en figuras autnomas, no tanto por el deseo del
pseudo trabajador independiente, sino por la compulsin a serlo por haber sido desplazado del
mercado de trabajo subordinado, ya sea por causa de despidos originado en privatizaciones o a
travs de engaosos retiros voluntarios, que en definitiva solamente incrementaron el
cuentapropismo pero generaron un desfasaje econmico de impredecibles consecuencias en lo que
hace a la cobertura de la seguridad social, que justamente siempre ha basado su esquema de
proteccin en el mayor nmero de trabajadores del empleo formal y sobre la base del principio de

solidaridad.b) Las becas y las pasantas.En ese contexto de nuevas modalidades contractuales para regular el mercado de trabajo, debe
destacarse la aparicin con fortaleza de formas atpicas de contratacin, o al menos extraas al
rgimen laboral: las becas y las pasantas.Las mismas constituyen otro tipo de figuras, que englobando trabajo humano dependiente, por
imperio de la precarizacin normativa, han pasado a convertirse en un tpico caso de fraude laboral,
ya que tanto los becarios como los pasantes realizan tareas propias de una organizacin laboral
ajena a la que son incorporados, pero carecen de los beneficios del contrato de trabajo, basado
fundamentalmente en la promesa a futuro de "contratacin formal" una vez concluida la experiencia
formativa-probativa" y que en definitiva resulta ser un mecanismo barato y sin riesgo de
contratacin de trabajadores en muchos casos sumamente calificados, ya que est prevista la
posibilidad de becarios y pasantes universitarios, es decir que sobrepasan, en muchas ocasiones los
estndares comunes del perfil exigido a los trabajadores estables de la empresa y constituyen
adems una fuente de alta discordia, por esta especie de "competencia desleal" entre el becario y el
pasante que quieren ingresar a la organizacin empresaria y el trabajador permanente que ve
peligrar su fuente de trabajo y que de esa manera, es sometido al chantaje" de tener que aceptar
nuevas condiciones peyorativas de su contrato laboral, especialmente en pases donde no existe la
estabilidad absoluta.b. 1. Becas:
En la legislacin argentina, no existe una regulacin especfica de las mismas, considerndose que
constituyen acuerdos bipolares entre la empresa y el becario y con un objeto de contratacin
tendiente a la formacin profesional del becario.- En ese sentido no resulta necesario contar con
conocimientos previos.- Las condiciones de la beca deben estipularse por escrito, la duracin de la
misma debe ser razonable con el objeto formativo y con el plan y desarrollo que deben estar
incorporados al instrumento mediante el cual se formaliz dicha relacin.El becario recibe una compensacin o subsidio econmico, que no es remunerativo, razn por la
cual no tributa cargas sociales o previsionales, conforme lo establece expresamente el art. 7 de la
ley 24.241, Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones.[3]Al finalizar la misma, el becario recibe de parte de la empresa un certificado que acredita las
prcticas realizadas, la capacitacin adquirida y el nivel de avance y de su desempeo.Naturalmente que al no existir una relacin laboral, la empresa no est obligada a admitir a los
aspirantes becarios, an cuando los mismos hayan sido brillantes en su desempeo y cumplido
acabadamente con todas las obligaciones a su cargo.- Tampoco se genera al vencimiento del plazo
convenido obligacin alguna patronal ni debe preavisar la culminacin de la misma.- Los acuerdos
sobre los que se basa el trabajo del becario, pueden ser extinguidos anticipadamente por la empresa
sin ninguna consecuencia patrimonial para la misma, si el becario incurre en incumplimientos tales
como no superar las evaluaciones o exmenes que deba rendir o incurrir en inasistencias por
encima de los lmites tolerables.- Podra eventualmente existir una accin de daos y perjuicios
civil, en caso de abuso de derecho por parte de la empresa, si rescindiese anticipadamente la beca,
sin que existiera un incumplimiento o rendimiento deficiente por parte del becario.- En principio no
son susceptibles de renovacin, aunque s pueden existir diversos niveles de formacin y por ende
distintos tipos de becas (de iniciacin, de especializacin, etc.).- Las relaciones jurdicas que de este
acuerdo se deriven se rigen por el Cdigo Civil y salvo que se considerase abusivo su uso no
existira posibilidad de conversin alguna al rgimen de contratacin laboral, a tenor del mecanismo
del art. 14 de la L.C.T.b 2. Pasantas

En Argentina, estn estipuladas en tres niveles: pasantas formativas laborales, pasantas

universitarias y pasantas educativas regidas por el decreto 340/92.1. La Pasanta Formativa Laboral: Se establece que el contrato de pasanta ser aquel que se
configure entre un empleador y un estudiante y que tenga por objeto la prctica relacionada con su
educacin y formacin profesional.El decreto reglamentario seala que dicho rgimen resultaba una herramienta valiosa para la
adquisicin de conocimientos que faciliten la insercin en el mercado de trabajo a estudiantes
desocupados y no comprendidos en las normas sobre pasantas educativas. Igualmente a fin de
evitar abusos en la contratacin de pasantes se establecen cupos mximos de contratacin y se
regulan las condiciones adecuadas para la satisfactoria formacin del pasante, garantizndole una
compensacin monetaria, determinando su jornada y descansos, as como la proteccin de su salud
y seguridad, sancionando el incumplimiento con la reconversin del contrato de pasanta en un
contrato de trabajo por tiempo indeterminado.
2. La Pasanta Universitaria: Se define a la pasanta educativa superior como a "la extensin
orgnica del sistema educativo en el mbito de empresas u organismos pblicos o privados, en los
cuales los alumnos realizarn residencias programadas u otras formas de prcticas supervisadas,
relacionadas con su formacin y especializacin, llevadas a cabo bajo la organizacin y control de
las unidades educativas que lo integran y a las que aquellos pertenecen, segn las caractersticas y
condiciones que se fijan en los convenios bilaterales determinados por la ley" (art. 2).3. Las Pasantas Educativas:
El esquema es muy similar al de la ley 25.165 de pasantas universitarias y ms all de que en el art.
4 del decreto se estipule que la pasanta es de carcter voluntario y gratuito, a posteriori en el art. 4
del Anexo I, reglamentario del sistema, se establece la percepcin del pasante de una retribucin por
parte de las empresas o instituciones donde realizan las mismas, en calidad de asignacin estmulo
para viticos y gastos escolares.El comentario crtico que se puede realizar a todas estas pasantas fue la indebida utilizacin de las
mismas, que en definitiva implic contar con personal calificado, sin que estuviese vinculado por
una relacin de dependencia, soportando costos econmicos mnimos (asignacin estmulo para
transporte, cobertura de salud y de riesgos del trabajo) y que en la mayora de los casos no tuvo
realmente en miras el objetivo de formacin y capacitacin que estaba determinado en las leyes y
decretos que autorizaron el funcionamiento de esta modalidad.c) El Contrato de Aprendizaje
Se estableci a travs de la ley de flexibilizacin laboral pero luego fue modificado por la ley
25.013, de reforma laboral que dispone las pautas bsicas de la contratacin y que en definitiva la
considera contrato laboral, pero con flexibilizacin de salida, ya que si el contrato se extingue por
cumplimiento del plazo pactado, el empleador no debe abonar ninguna indemnizacin, salvo que no
haya otorgado el preaviso, en cuyo caso deber abonar medio mes de sueldo del aprendiz
d) El empleo temporario
Plazo fijo: Era uno de los mecanismos favoritos utilizados para eludir la formalizacin de contratos
permanentes de vinculacin laboral.- Era muy comn que las empresas utilizaran fraudulentamente
esta posibilidad, haciendo suscribir contratos en blanco, es decir sin "prefijar" la fecha de cese del
contrato, aprovechando la habilitacin legal que autorizaba a celebrar dichos contratos por un
mximo de hasta cinco aos, sin derecho a indemnizacin por el primer ao y con una
indemnizacin disminuida en el lapso posterior.-

La incorporacin del perodo de prueba en el rgimen general de contratacin laboral hizo disminuir
notablemente la utilizacin de esta modalidad contractual, en razn de que la misma requera un
fundamento causal ya que el art. 90 inciso b) de la Ley de contrato de trabajo determinaba que deba
demostrarse (y esa demostracin era a cargo del empleador) que las modalidades de las tareas o de
la actividad, razonablemente apreciadas as lo justificaren.- No haban sido pocos los casos en que
los jueces laborales, en funcin de este condicionante causal, haban descalificado contratos
formalmente vlidos, pero cuestionados en su necesariedad de contratacin, transformando a los
mismos en contratos permanentes, con las consecuencias indemnizatorias de su extincin
incausada.Prueba:
Dicha modalidad contractual ha tenido diversos embates en Argentina.- Originariamente se
encontraba regulado en algunos convenios colectivos de trabajo, y en estatutos particulares
(periodistas, trabajadores de casas de rentas, etc.), pero recin se va a incorporar al rgimen general
con la sancin de la ley de flexibilizacin laboral en el ao 1.995, que la introduce por un perodo
de tres meses y susceptible de ser prolongado o extendida hasta seis meses por va de la autonoma
colectiva[4].- La ley 25.013 modifica parcialmente algunos de estos aspectos, especialmente en lo
que hace a la exencin indemnizatoria que pasa a tener un mecanismo atenuado, pero en definitiva
el perodo puro habilitado como prueba se reduce a un mes.- La sancin de la ley 25.250, norma
que generara enormes cuestionamientos en funcin de las denuncias de corrupcin para obtener su
tratamiento y aprobacin[5] vuelve a modificar el esquema, ampliando de este modo la posibilidad
de suscribir este tipo de contratos, extendindose su temporalidad de tres a seis meses, segn fuese
una empresa ordinaria o una PYME y con posibilidad de duplicacin de dichos plazos por va de la
autonoma colectiva y con el agravante de que no existe indemnizacin al producirse el distracto,
que puede depender absolutamente del arbitrio del empleador y que ni siquiera el trabajador puede
controvertir por va del requerimiento a la realizacin de la prueba de idoneidad alcanzada.Tiempo parcial:
Tambin fue incorporado por la ley de flexibilizacin laboral y tiene por objetivo permitir a
empresas que requieren trabajadores permanentes para cumplir labores acotadas temporalmente en
la jornada normal, la posibilidad de realizar contrataciones que se adapten a esta realidad, con un
perodo de trabajo mximo de 2/3 de la jornada normal, la que puede ser considerada tanto en su
extensin horaria diaria, semanal o mensual.- El problema de este tipo de contrataciones radica en
los vicios del sistema, ya que si bien estn vedadas las horas suplementarias resulta normal que en
razn de lo acotado del horario y la necesidad de cumplir pautas de produccin para poder culminar
su labor, el trabajador de tiempo parcial deba cumplir una jornada ms extensa que la prevista en la
ley, que no le es retribuida por la expresa prohibicin legal de extensin de jornada.B) EL FRAUDE LABORAL:
Seala el art. 14 de la L.C.T.: "Ser nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con
simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no laborales,
interposicin de personas o de cualquier otro medio.- En tal caso la relacin quedar regida por esta
ley".Cuando se habla de fraude, se lo est haciendo en el sentido que implica o significa la adopcin de
una figura que tienda a disfrazar el negocio jurdico de modo tal que el mismo aparezca o luzca a
los ojos de los organismos fiscalizadores del estado (inspeccin del trabajo, recaudacin de la
seguridad social) y ante los Magistrados como carente de contenido laboral.- En ese sentido los
mecanismos utilizados han sido los siguientes:
a) El retorno de la locacin de servicios:

Con anterioridad al contrato de trabajo, el Cdigo Civil Argentino regulaba tales relaciones
humanas a travs esencialmente de tres institutos o figuras:
1. La locacin de servicios definida en el art. 1623 como un contrato consensual en el cual una de
las partes se obligaba a prestar un servicio y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.2. La locacin de obras: conceptualizada de modo indirecto a partir de los arts. 1629 y siguientes
autorizando la contratacin de un trabajo o la ejecucin de una obra, conviniendo que el que la
ejecutase pusiese slo su trabajo o industria o que tambin proveyera la materia principal.3. El contrato de mandato definido en el art. 1869 en estos trminos: _El mandato, como contrato,
tiene lugar cuando una parte da a otra el poder que sta acepta, para representarla, al efecto de
ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico o una serie de actos de esta naturaleza.- De
este modo entre estas 3 figuras civiles se cubra el amplio espectro de los servicios personales
prestados a favor de terceros beneficiarios de la tarea.Luego de la sancin en el ao 1.973 de la Ley General de Contrato de Trabajo y en funcin del
dispositivo abarcativo del art. 23 ya referenciado, tales figuras haban sido abandonadas por su falta
de aplicacin concreta en los litigios, por cuanto en funcin de la denuncia de fraude o simulacin,
tal ropaje jurdico caa o ceda, quedando al desnudo la verdadera relacin laboral y as era resuelta
por los Jueces de la causa.- Sin embargo en los ltimos aos se puede apreciar de manera
significativa un retorno a tales intentos de configurar relaciones no laborales y es as que en
diversos establecimientos se comienzan a realizar contratos de locacin de servicios, contratando
labores semanales de limpieza, de mantenimiento de maquinarias, de vigilancia del predio, etc.Merece destacarse adems que en aquellas situaciones de profesionales vinculados con
establecimientos de la salud (mdicos, odontlogos, kinesilogos, etc.) es donde ms se trata de
presionar para obtener condiciones objetivas de contratacin que habiliten a sostener la inexistencia
de la figura laboral. As, resulta comn que se exija a los profesionales del arte de curar la emisin
de recibos o facturas con exigencias impositivas para encubrir el monto remuneratorio mensual que
se les abona (Facturas tipo "C").b) Las nuevas formas comerciales:
Tambin a travs del Derecho Comercial se ha buscado eludir las normas protectorias del contrato
laboral.- En ese sentido los contratos ms utilizados con el objetivo declarado, son los que a
continuacin se comentan:
1. El contrato de agencia.En muchas ocasiones se exige la formalizacin de una sociedad comercial, incluso debidamente
inscripta ante los organismos de contralor estatal, para disimular contratos que debieran ser
regulados por el ordenamiento laboral.
Notas tipificantes del contrato de agencia:
Se ha dicho: "una de las partes intermedia de manera estable y autnoma, promoviendo o
concluyendo contratos en inters de otra percibiendo por ello una retribucin".
- Se lo ha caracterizado como el comerciante encargado de realizar o preparar contratos de otros
comerciantes con autonoma en la organizacin de la actividad.- Tambin como "auxiliar
independiente" que tiene su propia organizacin de venta distinta a la del empresario principal de
quien recibe encargo, ejerce actos de comercio sin subordinacin, trata de igual a igual, goza de
libertad en la ejecucin, dispone libremente de la jornada laboral y del modo de emplearla y aunque
deba rendir cuentas al mandante no est sujeto a control o vigilancia.
Este contrato de agencia comercial trata de eludir la figura laboral del viajante de comercio, siendo
central para dirimir la existencia de uno u otro contrato que en la relacin interna entre las partes
cuando se trata de viajante se exige actividad personal y en el supuesto de agencia se trata de una
vinculacin de empresa a empresa, pero debe tenerse presente que, en este segundo supuesto, en
muchas ocasiones se trata de empresas unipersonales o de constitucin familiar.-

2. El contrato de franquicia.Requisitos para la existencia del contrato:

-Establecimiento comercial propio pero que forma parte de una cadena formal con otros de iguales
caractersticas individualizados por los mismos signos distintivos.CONDICIONES: DEL FRANQUICIANTE AL FRANQUICIADO:
traspaso de:
-conocimientos tecnolgicos y comerciales
-pautas que se imponen como caractersticas de los establecimientos a travs de lo cual se ejerce el
control del franquiciante
-el franquiciado abona al franquiciante determinada cifra de entrada y/o porcentaje de beneficios o
ganancias (regalas)
-exclusividad
-riesgo de empresa porque el franquiciado acta en su nombre y a su riesgo
-beneficios y administracin de la operacin para el franquiciado.
Parece claro que podra tomarse como un indicio favorable a la existencia de la relacin laboral, el
escaso margen o porcentaje de ganancia asignado, que podra equivaler a una remuneracin, pero
debemos decir que los pocos fallos sobre el particular (dueos de supermercados y agentes titulares
de estaciones de servicios integrantes de una cadena) no lo han considerado como tal, sosteniendo
que ello es un alea del contrato comercial libremente pactado.Relaciones entre Franquiciante y trabajadores del Franquiciado:
- Se ha intentado establecer la extensin de condena por va de la solidaridad legal (pero sobre el
particular no existe consenso en la doctrina).- De acuerdo al art. 31 de la LCT. se debe probar
maniobra fraudulenta y/o conduccin temeraria del establecimiento y conforme el art. 30 de la LCT.
la contratacin o subcontratacin de trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y
especfica propia del establecimiento.Para poder establecer tal relacin se debe efectuar la demostracin de existencia de una relacin
subordinada con el principal (franquiciante)[6].INTERROGANTE PLANTEADO: Qu acontece con los contratos laborales en aquellos casos en
que el franquiciado resulte una interpsita persona (art. 14 LCT) meramente utilizado para evadir
obligaciones laborales con los dependientes..- En esos supuestos, para poder determinar solidaridad
de condena, se debe probar el fraude y como pautas objetivas a tal fin se consideran aptas: el escaso
patrimonio (casi insolvencia del franquiciado) o aquellos casos en que el franquiciante es adems
titular dominial del inmueble.[7]3. El fletero.Durante mucho tiempo se discuti la naturaleza laboral o comercial de quien realizaba el transporte
de mercaderas por cuenta ajena pero integrado a la empresa proveedora de los productos a
distribuir.- Los que sostenan el carcter autnomo del mismo y la regencia de su situacin jurdica
por el Derecho Comercial, normalmente detallaban que el fletero era el propietario de su propio
vehculo y que apareca inscripto en los organismos de la seguridad social y en los organismos
tributarios como trabajador independiente, facturando habitualmente los trabajos o servicios
realizados.En postura contraria existen numerosos pronunciamientos determinando la existencia de relacin
laboral en fleteros propietarios de su propio camin que transportaban gaseosas: "Para los
trabajadores fleteros hay dependencia econmica cuando se compruebe que stos y su herramienta
de trabajo se hubieran puesto al servicio de los fines de una empresa ajena y as se vincularon a
travs de ella con el sistema productor de bienes y servicios, del cual extrajeron, durante aos, los
ingresos para vivir, bajo la forma de remuneracin en dinero, no importando quin la entregue, dado
que en estos casos la empresa se sirve de los fleteros para realizar su finalidad empresaria"
(C.N.A.T., Sala IV, 29-5-1981 "Pellegrini Jorge J. c/ Ca. Embotelladora Argentina S.A.").- "Es

irrelevante el hecho de que el fletero fuera propietario del vehculo con el que prestaba sus servicios
y que corriera con los riesgos y gastos de aquel para privarlo de su condicin de dependiente y
convertirlo en un verdadero empresario"[8] "Si bien el hecho de trabajar con vehculos propios
constituye una circunstancia adversa al reclamo del carcter de dependiente, no puede asumir
importancia decisiva, frente a la prueba rendida y teniendo en cuenta, adems que, aunque no sea
un hecho frecuente, se dan muchos casos, en que verdaderos trabajadores subordinados laboran con
herramientas o mquinas propias sin que ello altere la esencia de la relacin laboral"[9].
Es decir que la jurisprudencia nacional en relacin a la figura del fletero no otorga importancia
decisiva a que la propiedad del vehculo pertenezca o no al trabajador, ya que el hecho que ste sea
dueo de los instrumentos que use en su trabajo no es suficiente para excluirlo de la relacin
subordinada y en especial cuando se acredita que usaba el logotipo y los colores identificatorios de
la empresa accionada, sealando adems que no empece al carcter subordinado de la relacin el
empleo de auxiliares que se halla expresamente contemplado por la norma del art. 28 de la LCT.
[10], cuando a ms de ello la empresa ejerca funciones de direccin y control en tanto el trabajador
deba asistir diariamente a prestar servicios en un horario determinado y cumplir con el itinerario
que se le elaboraba previamente y entregar lo percibido por el cobro de la mercadera, lo que excede
las caractersticas de un contrato de transporte[11].A nivel legislativo nicamente exista la tipificacin establecida en los arts. 21 a 23 de la LCT, y
por lo tanto en los casos de controversia la cuestin quedaba sometida al arbitrio judicial. En
definitiva en cada caso particular se resolva por la prevalencia de un contrato laboral o comercial
segn la teora de la primaca de la realidad[12], es decir si lograba el fletero acreditar que reuna
las notas caractersticas o tipificantes de la relacin laboral haba un contrato de trabajo, caso
contrario nos encontrbamos en presencia de una vinculacin comercial y por lo tanto ajena al
ordenamiento tuitivo de nuestro derecho especfico.- Alterando esta lnea un decreto del P.E.[13]
del ao 1992 se expidi sin hesitacin y en el marco de las doctrinas de la flexibilizacin de las
relaciones laborales por la inexistencia de un vnculo de tal naturaleza. Ms all de la dudosa
constitucionalidad de tal disposicin reglamentaria conforme la Constitucin Argentina, la cuestin
sigui siendo zanjada por la Jurisprudencia con los antiguos criterios, ignorando o descalificando
por la falta de consideracin- esta intromisin de quien carece de facultades legislativas.
La cuestin toma un giro copernicano cuando el Congreso de la Nacin sanciona dentro de sus
facultades propias la ley 24653[14] que en su artculo 4 inc. H define al fletero como: "el
transportista que presta el servicio por cuenta de otro que acta como principal en cuyo caso no
existe relacin laboral ni dependencia con el contratante".A todo evento y como conclusin sobre el particular nos parece correcto seguir sosteniendo la
resolucin tradicional, que es dejar la interpretacin de las leyes y en el caso puntual la definicin
de la situacin jurdica de este contrato atpico en mano de los jueces evaluando los hechos y
circunstancias que rodearon al mentado contrato en su oportuna celebracin y ejecucin, sin que los
dogmas flexibilizadores y precarizadores del contrato de trabajo influyan apriorsticamente en una
definicin que pueda aparecer como meramente terica, alejada de la realidad y violatoria de la
buena fe y de la equidad que debe existir en todo tipo de contrato[15].-.
c) Las cooperativas de trabajo:
Si bien las mismas son jurdica y socialmente valiosas porque han permitido en pocas de crisis
agudas del empleo y de recesin econmica permitirle a grupos de trabajadores proceder a salvar la
fuente laboral, e incluso as ha sido previsto en la ltima reforma a la ley de quiebras en Argentina
(art. 190 modificado por la ley 25.589[16]), en muchas ocasiones tal forma cooperativa ha sido
utilizada en desmedro de los derechos de los trabajadores haciendo aparecer modalidades propias
del negocio asociativo (como el anticipo de utilidades) para remplazar los mecanismos laborales de
proteccin del salario (mnimos legales o convencionales).- Por lo dems muchas de estas
cooperativas fraudulentas, en la realidad son empresas de un grupo menor de personas que se
constituyen en el rgano de direccin, con facultades de dar instrucciones y rdenes y de proceder a
la exclusin supuestamente asociativa de quienes intentar cuestionar tal conducta o pretenden hacer

valer derechos laborales.C) LAS CONSECUENCIAS DISVALIOSAS:

La precarizacin de la vinculacin laboral ha calado hondo en la Sociedad y ello tiene un alto
impacto, con consecuencias que an no han terminado de ser visualizadas, pero que permiten
distinguir tres niveles de afectacin:
1. En el trabajador.a) Se produce una prdida de su valoracin personal. Ya no es un sujeto integrado e incorporado en
una organizacin de la cual era ajeno y no soportaba sus consecuencias econmicas, sino que ahora
es una especie de _comodn", permeable a las necesidades del mercado.b) Se afecta tambin su previsibilidad futura en cuanto a las aspiraciones de metas y logros a
alcanzar. Careciendo de estabilidad en su medio laboral, sin ningn sentido de pertenencia, se lo
desmotiva para afianzarse en sus labores y en actividades tan caras al trabajador como es la labor
sindical.c) Se pierde la solidaridad laboral: solamente le interesa al trabajador "sui generis" su bienestar
personal y la cobertura de posibles sorpresas futuras.2. En la sociedad.a) Se descree de la regulacin legal laboral que aparece apaando figuras fraudulentas, utilizadas
exclusivamente en perjuicio del trabajador.b) Como consecuencia directa de ello se "desjudicializa" la resolucin de conflictos laborales, ya
que las argucias utilizadas generalmente hacen naufragar los intentos de los trabajadores por
recomponer su status social, que de tomas maneras, careciendo de regmenes de estabilidad absoluta
nicamente implican la patrimonializacin de su antigedad laboral, mas no garantizan la obtencin
de un nuevo puesto laboral.c) Atento a ello se potencia el conflicto social y sin respuestas adecuadas puede dar lugar a
situaciones de anomia (de carencia de norma regulatoria) o lo que es peor: de ineficacia de la norma
jurdica, lo que implica que la ley formal existe, pero no tiene aplicacin verdadera en la sociedad,
por el cuestionamiento que se le realiza a la misma por aquellas personas a la cual la norma est
direccionada.3. En los sistemas de seguridad social.a) El abandono de los regmenes solidarios ha hecho avanzar la cultura del egosmo y de esa
manera, el trabajador (bajo el paraguas del fantasma del desempleo) contribuye a la evasin de los
aportes al sistema de Seguridad Social, sin percatarse que ese mayor beneficio (en funcin del
mayor ingreso real de bolsillo) que obtiene en el momento lo es a costa de su bienestar futuro o de
su ncleo familiar, que en situaciones de emergencia puede llegar a quedar absolutamente
desprotegido.b) Se produce un quiebre en la relacin activo-pasivo y de esta forma, al proliferar las figuras no
laborales, se avanza de manera peligrosa hacia la desfinanciacin de la Seguridad Social.D: CONCLUSIONES.1. Se puede afirmar que la regulacin autnoma de la relacin laboral dependiente, con un Derecho
Obrero o Industrial tuitivo, con principios, presunciones y reglas de interpretacin, tendientes a
favorecer al contratante dbil o hiposuficiente del negocio jurdico y el establecimiento de un orden
pblico laboral inderogable e inmodificable por la voluntad (real o supuesta) del trabajador

beneficiado marc el momento de mayor progreso social y de participacin de los trabajadores en la

distribucin de la riqueza por ellos generada.2. La crisis petrolera mundial de la dcada del 70, el impulso de polticas conservadoras en lo
poltico y neoliberales en lo econmico de las potencias hegemnicas (Reagan en Estados Unidos y
Thatcher en Gran Bretaa) produjo un quiebre en esta lnea de progreso perpetuo e import
decididamente la flexibilizacin del ordenamiento laboral, primeramente con la incorporacin de
los contratos temporales promovidos a los que la sabidura popular prontamente denomin
contratos basura" y luego con la deslaboralizacin de figuras laborales como fue el caso del
fletero o la desnaturalizacin de institutos laborales como el aprendizaje, la pasanta y las becas
formativas, como formas encubiertas de generar empleo barato, bajo la apariencia formal de
promover a la capacitacin e insercin de dicha mano de obra, generalmente primeriza en este tipo
de vinculaciones, pero en muchos casos, como las pasantas universitarias, altamente calificadas.Dable es de resaltar que el primer utilizador de estas formas encubiertas y fraudulentas de empleo
de mano de obra sin responsabilizarse de las consecuencias de su uso fue el Estado (nacional,
provincial o municipal) y en sus 3 poderes.3.- Las consecuencias de este empleo de mano de obra claramente dependiente, pero jurdicamente
librados a su propia suerte o desgracia, provoc el aumento geomtrico del desempleo, la
desfinanciacin a ultranza de la seguridad social por el no ingreso de aportes y contribuciones
legales y por sobre todo la incertidumbre futura de este trabajador disfrazado.4. Para recrear el empleo debe sostenerse que la prestacin de servicios personales dependientes
genera la presuncin de la existencia del contrato de trabajo, delimitando los contratos formativos a
situaciones jurdicas que verdaderamente se inserten en fines loables, eliminando de ese modo el
burdo fraude laboral para tornar definitivamente operativo y no nicamente en el plano de la
retrica, lo dispuesto por la Ley General de Contrato de Trabajo argentina y remarcado por las
encclicas papales de que el trabajo humano slo en ltima instancia constituye un fin econmico y
regula una relacin de intercambio.5. Si no se acta prontamente los daos en el tejido social pueden llegar a ser irreversibles y el
descrdito de la Justicia, y en especial de la Justicia Laboral, convertirse en algo definitivo y
perdurable a los ojos de los trabajadores afectados por la crisis y el desempleo, de modo tal que se
abandone la resolucin de los conflictos por el mecanismo ideado en nuestros sistemas de gobierno
de divisin de poderes y que impere una especie de "ley de la selva" en la que todo vale, a fin de
lograr la supervivencia laboral (la sobrevivencia del ms apto para perdurar en el mercado de
trabajo).6. Esta situacin, que hoy puntualmente puede generar beneficios a las empresas por el menor costo
laboral y por la carencia de indemnizaciones laborales derivadas de la extincin de la vinculacin
cuando se utilicen estas figuras comerciales o civiles fraudulentas, en el largo plazo terminar
afectando a la estructura empresarial, cuya dotacin de trabajadores no tendrn ningn sentido de
pertenencia a la misma y por lo tanto carentes del incentivo que siempre ha marcado el progreso
social.[1] - BARCOS, Nstor: Reflexiones sobre la importancia de la Convencin Colectiva y la
coexistencia, articulacin y sucesin de convenios, a partir de la reforma de la ley 14.250" - Revista
Catorce Bis Nro. 19, p. 4.[2] PETRELLA RICARDO: El bien comn - Elogio de la Solidaridad- Temas de DebateMadrid 1.997"
[3] Art. 7: No se consideran remuneracin ... ni las asignaciones pagadas en concepto de becas.[4] _Art. 92 bis: El contrato de trabajo por tiempo indeterminado se entender celebrado a prueba
durante los primeros tres meses..."
[5] Tanto es as que fue llamada la Ley Banelco" en funcin de la desafortunada expresin del
entonces Ministro de Trabajo Alberto Flamarique, aludiendo con ello a la posibilidad de compra de
voluntades por va de la utilizacin de fondos estatales reservados.[6] En el caso en anlisis "el actor reciba rdenes del supervisor de Coca Cola y tales rdenes

consistan en que al actor se le daban las zonas de trabajo"

[7] Casos de las franquicias dadas en Argentina por la Firma Mc Donald que se hace cargo del
inmueble, de la tecnologa y del know how, mientras el franquiciado debe hacerse cargo nicamente
de los muebles para la instalacin del local y del gerenciamiento del mismo, siendo su capital
generalmente muy escaso.[8] C.N.A.T. (Sala IV, 21-8-1981 "La Rosa Vctor c/ Lnea Expreso Liniers S.A. y otra)".[9] (C.Trab. Rosario, Sala I, agosto 4, 1980, "Alvarez Rudecindo y otro c/ Establecimientos
Metalrgicos Unin S.A.")
[10] Art. 28 L.C.T.: Si el trabajador estuviese autorizado a servirse de auxiliares, stos sern
considerados como en relacin directa con el empleador de aqul, salvo excepcin expresa prevista
por esta ley o los regmenes legales o convencionales aplicables.[11] CNAT. Sala 2 autos "Saraccio Daniel C/ Ca. Embotelladora Argentina S.A. y otros" 12-9-91
citado por Nancy El Hay y Graciela Escudero de Fernndez en "La relacin de dependencia y la
figura del fletero distribuidor o concesionario para la reventa", Semanario Jurdico N 1097 , pg.
30, Crdoba 11-7-96.[12] Fallo Plenario N 31 de fecha 26/7/56 autos Mancarella Sebastin y otros C/ Viedos y
Bodegas Ariz SA." donde se sealara que las normas laborales se aplican a los acarreadores,
fleteros, porteadores cuando prueban que pese a la denominacin de la relacin se encuentran
ligados por un contrato de trabajo.[13] Decreto 1494/92, art. 8: ...el transporte prestado a ttulo oneroso en forma exclusiva o para
ms de un cargador y por cuenta de otro que acta como principal ser considerado en todo caso
como un contrato de transporte y no como una relacin laboral."
[14] Ley de Transporte Automotor de Cargas (B.O. 16/7/96)
[15] Cdigo Civil Argentino art. 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse
de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender
obrando con cuidado y previsin". Art. 16 C.C.A. Si una cuestin civil no puede resolverse ni
por las palabras ni por el espritu de la ley se atender a los principios de leyes anlogas y si an la
cuestin fuera dudosa se resolver por los principios generales del derecho teniendo en
consideracin las circunstancias del caso".
[16] Art. 190: ... En la continuidad de la empresa se tomar en consideracin el pedido formal de
los trabajadores en relacin de dependencia que representen las dos terceras partes del personal en
actividad o de los acreedores laborales quienes debern actuar en el perodo de continuidad bajo la
forma de una cooperativa de trabajo. El trmino de la continuidad de la empresa, cualquiera sea su
causa, no hace nacer el derecho a nuevas indemnizaciones laborales.

Palabras claves: Fraude