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ENUNCIADO N 01

AS MEDIDAS PROTETIVAS DA LEI N 11.340/06 NO SO APLICVEIS EM DESFAVOR DE


ADOLESCENTES INFRATORES SUJEITOS AO PODER FAMILIAR EXERCIDO PELA VTIMA
Justificativa: A Lei n 11.340/06 no cria direito novo; introduz mecanismos para
coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher estabelecendo medidas de
assistncia e proteo, tratando -se de um comando direcionado a adultos. Por tal
razo o art. 13 da Lei n 11.340/06 admite a aplicabilidade da legislao
referente criana e ao ado lescente (Lei n 8.069/90), no a afastando como
acontece no art. 41 que veda a aplicao a Lei n 9.099/95. O art. 20 da Lei n
11.340/06 apresenta a possibilidade de aplicao de priso preventiva ao sujeito
ativo, que denomina agressor, o que no se a dmite para adolescentes. A
mesma lgica deve persistir para tal sujeito ativo quando prev a Lei Maria da
Penha a aplicao das medidas protetivas de urgncia em seu art. 22. Saliente -se
que o Estatuto da Criana e do Adolesc ente prescreve as medidas
socioeducativas abordadas em seus artigos 112 a 128 como nica soluo
educativo/pedaggica/repressiva para os atos infracionais praticados por
adolescentes. So princpios que amparam a Lei n 11.340/06 os da dignidade
da pessoa humana; da liberdade; da i gualdade; da proporcionalidade e da
razoabilidade. So tais princpios igualmente aplicveis aos adolescentes pela
Lei n 8.069/90, sendo-lhes tambm aplicvel, luz dos artigos 3 a 5 do ECA,
os princpios da prioridade absoluta e da proteo in tegral. Saliente-se,
portanto, que o adolescente infrator to hipossuficiente quanto a mulher
agredida, sendo certo que em seu benefcio ainda oferece a lei o princpio da
proteo integral, que seria ignorado caso lhe fossem aplicadas medidas
protetivas como a de afastamento do lar. O artigo 22 da Lei n 11.340/06, ao
prever em seus incisos II e III as medidas protetivas de afastamento do lar e
proibio de aproximao da mulher agredida, caso aplicvel fosse a
adolescentes, vulneraria no s o dispost o nos artigos 3, 4, 5, 15 e 19 da Lei
n 8.069/90, que amparam a necessidade de convivncia familiar para o
adolescente, como afrontaria o caput do artigo 227 da CRFB, que assegura ao
adolescente absoluta prioridade, bem como o direito convivncia fam iliar.
Dessa forma, resta como nica alternativa para a harmonizao dos diplomas
legais estudados a interpretao conforme a Constituio de que as medidas
protetivas de urgncia elencadas na Lei Maria da Penha no sejam aplicveis em
desfavor de adolescentes infratores por atos praticados no seio familiar. Tambm
o art. 79, inciso II do CPP, ao abordar a conexo e a continncia, excepciona a
possibilidade de unidade de julgamento quando houver concurso entre a
jurisdio comum e o juzo de menores. A CRFB assegura ao adolescente pelo art.
227 3 a garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato
infracional que tenha praticado, sendo certo que tais atos sero apreciados
sempre pela Vara da Infncia e Juventude, jamais por Juizados da Violnci a
Domstica e Familiar contra a Mulher, caminhando tais procedimentos conforme
o rito apresentado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. O art. 1.630 do
Cdigo Civil ao abordar o poder familiar entrega deveres queles que o exercem,

tampouco poderiam tais deveres serem negligenciados por via reflexa mediante a
aplicao equivocada de medidas protetivas de urgncia. Observe -se por fim que
o princpio da vedao proteo deficiente alcana a todos os envolvidos em
uma situao que apresente um adolescen te infrator como autor de agresso
contra sua genitora ou familiar, sendo os artigos 174 e 175 do Estatuto da
Criana e do Adolescente instrumentos vlidos para fazer cessar tal estado. De
fato conferem tais artigos proteo a todos os envolvidos ao autori zar o
Delegado de Polcia a, conforme sua avaliao discricionria acerca da gravidade
do ato infracional praticado e sua repercusso social, proceder internao do
adolescente para garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem
pblica, encaminhando-o ao representante do Ministrio Pblico junto Vara da
Infncia e Juventude. Referncias: - CRFB/88, art. 227; - Cdigo de Processo
Penal, art. 79; - Cdigo Civil, Art. 1.630; - Lei n 11.340/06, art. 13, art. 20 e 22; Lei n 9.099/95, Art. 41; - Lei n 8.069/90, arts. 3, 4, 5, 15, 19, art.
112 usque 128, 174 e 175.

ENUNCIADO N 02
O REGISTRO DE FATO ATPICO CONDICIONA -SE NECESSIDADE DE REALIZAO
DE DILIGNCIA PARA DEFINIO FUTURA DE ENQUADRAMENTO LEGAL,
RELATIVO A FATOS COM REPERCUSSO N A ESFERA DE INCIDNCIA PENAL OU
ADMINISTRATIVA INTERNA DA PCERJ
Justificativa: Os registros de ocorrncia de Polcia Judiciria tm como objetivo a
notificao formal e padro de uma notitia criminis ou de fato a dministrativo de
repercusso jurdica interna na Polcia Civil ao Delegado de Polcia, com vistas a
controle estatstico-cadastral e tambm a subsidiar o incio de uma apurao,
ainda que posterior. Da, registro de fatos que no sero objetos de investigao,
seja por serem atpicos, seja por estarem prescritos ou terem sido objetos de
alguma outra causa extintiva de punibilidade, seja por falta de condio de
procedibilidade, ferem a prpria ratio essendi do registro de ocorrncia policial,
alm de constituir usurpao das funes das servent ias extrajudiciais, tabelares
e registrais. Desta forma, deve o Delegado de Polcia orientar a equipe de
planto, a uma vez constatada de forma bvia e inequvoca a atipicidade do fato
(devendo o plantonista formular consulta ao delegado no caso do menor i ndcio
de dvida) encaminhar o comunicante a um ofcio de notas para que seja lavrada
a sua declarao do fato ou que descreva o fato desejado em um documento
particular por ele assinado, o qual poder ser levado a uma serventia de Ttulos e
Documentos para o devido registro. Naturalmente, fatos violentos como suicdio,
acidentes de trnsito com autoleses fatais e outros fatos, aparentemente
atpicos, mas que merecem devida apurao para que seja descartada qualquer
possibilidade de existncia de infrao penal em seu entorno, devero ser
objetos
de
registro
para
apurao
e
confirmao
de
sua
atipicidade. Referncias: - CRFB/88, art. 129, VII e art. 144, 1 e 4; - Lei n
8.935/94 art. 6 usque art. 11. - Lei n 6.015/76, art. 127 usque art. 131;

ENUNCIADO N 03
O DESCUMPRIMENTO DE ACORDO JUDICIAL DE VISITAO DE FILHOS NO
CONFIGURA CRIME DE DESOBEDINCIA, TENDO EM VISTA O CABIMENTO DAS
MEDIDAS ADMINISTRATIVAS PREVISTAS NO ART. 249 DO ESTATUTO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE
Justificativa: O presente enunciado se justifica tendo em vista que inmeras
pessoas comparecem em Delegacias Policiais buscando realizarem registros de
fatos que se circunscrevem em descumprimento de acordos judiciais de visitao
de filhos. No raro, a parte que se sente prejudicada, bu sca com a confeco do
Registro de Ocorrncia constranger a pessoa a quem imputa o suposto
descumprimento a cumprir a ordem judicial, sob a pecha de ser supostamente
processada criminalmente. cedio que, com o advento da Constituio
Democrtica de 1988, fundamento de validade de todo ordenamento jurdico,
inmeras instituies e institutos jurdicos passaram por um novo filtro
constitucional, ganhando nova roupagem democrtico -republicana. Nessa linha,
as atribuies do Delegado de Polcia no processo pe nal ganham novos contornos
constitucionais. Visto como o primeiro garantidor dos direitos fundamentais, o
Delegado de Polcia deve, antes de tudo, atuar como um filtro, impedindo que
condutas que no se revistam do menor vestgio de tipicidade penal motive m a
instaurao de Investigaes Criminais, que por si s j constituem em pena
processual ao investigado. Desta forma, deve o Delegado de Polcia obstar ou
impedir persecues que se constituam mera lide cvel, sem qualquer
repercusso penal. O presente c aso, se adequa a tal hiptese. O crime de
Desobedincia descrito no art. 330 do Cdigo Penal, a saber:
Desobedincia
Art. 330, CP. Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:
Pena deteno, de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses, e multa.
Doutrina e jurisprudncia, de forma tranquila, entendem que o delito de
desobedincia no se caracteriza quando a lei comina sanes civis e/ou
administrativas para o descumprimento de uma determinao legal. Somente
incidiria o crime de desobedincia, sub sidiariamente, quando a prpria lei,
expressamente, ressalve a cumulao da medida administrativa ou cvel com a
aplicao do art. 330 do CP. Nesse sentido HUNGRIA j lecionava que[...] se, pela
desobedincia de tal ou qual ordem oficial, alguma lei comina determinada penalidade
administrativa ou civil, no dever reconhecer o crime em exame, salvo se a dita lei ressalvar
expressamente a cumulativa aplicao do art. 330 (ex.: a testemunha faltosa, segundo o art.
219 do Cd. de Proc. Penal, est sujeita no s a priso administrativa e pagamento das custas
da diligncia da intimao, como o processo penal por crime de desobedincia)
No que se refere ao descumprimento de decises judiciais, o tema ganha
contornos mais sensveis. Isto porque as partes processua is possuem, a seu
dispor, inmeros instrumentos processuais para fazer valer seus direitos, sendo o
processo de execuo (cvel, trabalhista ou mesmo penal) um desses
instrumentos. Desta forma, eventual descumprimento de determinada deciso
judicial, como regra, no importa na prtica do crime de desobedincia, sob pena
da prpria desnecessidade do processo de execuo. Excepcionalmente, contudo,

em decises com cunho claramente mandamentais, em que o juzo no possua


outro meio de fazer valer a execuo da deciso, poder haver a incidncia do
delito de desobedincia, caso haja ressalva expressa na deciso sobre a
incidncia de tal tipo penal. Nesse sentido, inclusive, a jurisprudncia do
STJ: PENAL. CRIME DE DESOBEDINCIA. DETERMINAO JUDICIAL ASSEGURAD A
POR MULTGA DIRIA DE NATUREZA CIVIL (ASTREINTES). ATIPICIDADE DA
CONDUTA.
Para a configurao do delito de desobedincia, salvo se a lei ressalvar expressamente a
possibilidade de cumulao da sano de natureza civil ou administrativa com a de natureza
penal, no basta apenas o no cumprimento de ordem legal, sendo indispensvel que, alm de
legal a ordem, no haja sano determinada em lei especfica no caso de descumprimento.
(Precedentes). Habeas corpus concedido, ratificando os termos da liminar anteriormente
concedida. (STJ, HC n 22721/SP, Rel. Min. Flix Fischer, 5 Turma, 27.05.03)
Conclui-se, portanto, que o descumprimento de acordo judicial de visitao de
filhos no constitui crime de desobedincia, tendo em vista que o ECA, no art.
249, prev imposio de penalidade administrativa para o caso.
Art. 249, Lei 8.069/90. Descumprir, dolosa ou culposamente, os deveres inerentes ao poder
familiar ou decorrente de tutela ou guarda, bem assim determinao da autoridade judiciria
ou Conselho Tutelar: (Redao alterada pela Lei n 12.010, de 2009)
Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de
reincidncia.
Referncias: - CRFB, 88; - Cdigo Penal, art. 330; - Lei n 8.069/90, art.
249. Nota 1 HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal, Vol. IX, p. 420.

ENUNCIADO N 04
O CARGO DE DELEGADO DE POLCIA, POR SUA NATUREZA TCNICO -JURDICA,
GOZA DOS ATRIBUTOS DA AUTONOMIA E INVIOLABILIDADE DE SUAS DECISES
DEVIDAMENTE FUNDAMENTADAS, EMANADAS NO CURSO DA INVESTIGAO
CRIMINAL
Justificativa: O exerccio da atividade de polcia j udiciria pelo Delegado de
Polcia possui natureza tcnico -jurdica, advindo esta atividade do texto
constitucional e de outras inmeras leis infraconstitucionais. incabvel,
portanto, qualquer ingerncia interna ou externa sobre os seus atos de
investigao, ressalvada a hiptese de requisio ministerial no feixe de
atribuies do controle externo da atividade fim da investigao criminal,
incluindo-se as requisies fundamentadas, respectivamente os art. 129, VII e
VIII da CRFB, a requisio pelo Poder Judicirio e a determinao de instaurao
de inqurito pelo Chefe de Polcia em provimento a recurso a indeferimento de
requerimento de instaurao de inqurito policial. Ressalte -se que nem mesmo
essas permisses legais implicam em afastamento da avalia o de ilegalidade
manifesta dentro do bom senso jurdico ou cumprimento de requisies de
natureza teratolgica. Tambm no tm o condo de influenciar a metodologia

tcnica de cumprimento das diligncias requisitadas e tampouco obstam o


Delegado de Polcia de, na presidncia do feito, determinar quantas outras
diligncias forem necessrias para complementar as requisitadas e realize tantas
outras quanto entenda serem necessrias ao esclarecimento da verdade dos
fatos. No sendo as hipteses acima enumerad as, ou seja, as demais requisies
ministeriais e de magistrados no esto amparadas pela Constituio e normas
infraconstitucionais, devendo ser recebidas, caso sejam realizadas por esses
rgos, como direito de petio ou notitia criminis, tal qual o tratamento
dispensado a qualquer pessoa fsica, jurdica ou agente poltico. A inviolabilidade
implica na impossibilidade de responsabilizao penal, civil ou administrativa
acarretadas por decises do Delegado de Polcia na sua atividade -fim, ressalvada
comprovada existncia de dolo ou culpa gravssima. Admitir o contrrio seria por
amarras para que o presidente da investigao atue com afinco em busca da
verdade real e deixe de praticar atos necessrios, com receio de vir a sofrer
sanes por atos que venham a ferir interesses particulares. No h assim,
incidncia hierrquica sobre a atividade -fim do Delegado de Polcia, na forma
que nos socorremos da lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
H de se observar que a relao hierrquica acessria da organizao administrativa. Pode
haver distribuio de competncias dentro da organizao administrativa, excluindo-se a
relao hierrquica com relao a determinadas atividades. () Trata-se de determinadas
atividades que, por sua prpria natureza, so incompatveis com uma determinao de
comportamento por parte do superior hierrquico. Outras vezes, acontece o mesmo porque a
prpria lei atribui uma competncia, com exclusividade, a determinados rgos
administrativos, em especial os colegiados, excluindo, tambm, a interferncia de rgos
superiores (in Direito Administrativo, 13 edio, p. 92, Atlas).
Some-se a isto a tendncia moderna e democrtica a uma polcia de Estado e no
de governo, sujeita s intempries polticas de ocasio. Referncias: - CRFB/88,
art. 144, 4; - Cdigo de Processo Penal, art. 4 e 5 2; - Lei n 12.830/13,
art. 2 e 1, 2 e 6 e art. 3.

ENUNCIADO N 05
NOS CASOS DE IMPOSSIBILIDADE DE REPRESENTAO DA VTIMA NO CRIME DE
LESO CORPORAL CULPOSA PELO CONDUTOR DE VECULO AUT OMOTOR DE VIA
TERRESTRE SER REALIZADO O REGISTRO DE OCORRNCIA, MAS A LAVRATURA
DO TERMO CIRCUNSTANCIADO OU INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL
FICAR CONDICIONADA A REPRESENTAO DAQUELA
Justificativa: cedio que em muitos casos de acidentes de trnsito que resultam
leso corporal, a vtima esteja hospitalizada, impossibilitando a representao
dela para que se prossiga com os atos de polcia judiciria e, como de
conhecimento terico, de que a priso ou qualquer ato de investigao com
vistas ao descobrimento da verdade dos fatos, depende da manifestao da
vtima, como conciliar este requisito de procedibilidade da investigao criminal,
que no outra consequncia seno a de disponibilidade da vtima a despeito do

fato que encontra-se na esfera exclusiva de sua deciso, agir contrrio a ausncia
da representao e realizar, por exemplo, condues coercitivas e oitiva de
testemunhas? O papel do Delegado como agente poltico garantidor dos direitos
humanos fundamentais garantir vtima a possibilidad e de ir em busca do
responsvel pelo fato que a vitimou, sendo a melhor medida a prtica de atos de
conservao das provas denominadas irrepetveis, ainda que futuramente o
ofendido no queira representar e tenha sido um trabalho em vo. A funo
garantidora implica em conservar o bnus para a vtima, representado pela
conservao da prova, do que o nus de inviabilizar a descoberta da verdade pela
no realizao das provas tcnicas, ao argumento positivista de no ter existido a
representao dela. Ademais, em razo do disposto no art. 291 da lei 9.503/97
verificam-se hipteses em que a ao penal nos crimes de leso corporal culposa
ser de natureza pblica incondicionada e, em muitos casos, em razo da
dinmica do evento, no possvel saber de antemo s e a ao penal pblica
ser incondicionada ou condicionada representao da vtima. Desta forma, a
melhor medida realizar o registro de ocorrncia e se praticar os atos de polcia
judiciria que impliquem em realizao de provas tcnicas irrepetveis e aps a
representao da vtima, lavra-se o termo circunstanciado ou instaura -se o
inqurito policial, conforme o caso. Referncias: - Lei n 9.503/1997, art. 291.

ENUNCIADO N 06
O DELEGADO DE POLCIA PODER, MEDIANTE DECISO FUNDAMENTADA,
DISPENSAR A FIANA DO PRESO, PARA NO RECOLHIMENTO AO CRCERE DO
INDICIADO POBRE
Justificativa: O presente enunciado tem por escopo consagrar a viabilidade
jurdica do Delegado de Polcia dispensar a fiana do conduzido pobre, por fora
do princpio constitucional da is onomia e do princpio pro homine. A situao
econmica do conduzido pobre no pode funcionar como bice para fins de
concesso de liberdade provisria, sob pena de criminalizao do vulnervel pela
sua hipossuficincia socioeconmica. Essa grave circunstn cia consagra a
desigualdade de tratamento entre o pobre e o no pobre. Aquele, ao revs da
liberdade paga, dever aguardar encarcerado o provimento judicial,
exclusivamente, pelo o fator da sua condio vulnerante, de acordo com a
interpretao puramente literal do art. 325, 1, inc. I do CPP. Como cedio no
mundo jurdico, a interpretao gramatical a mais pedestre para extrair o
contedo, significado e o alcance da norma. Simplesmente um ponto de partida
para descobrir a vontade da norma. Dessa for ma, muito embora, o artigo
expressamente no franqueie ao Delegado de Polcia a prerrogativa de dispensar
a fiana do conduzido miservel, essa posio no se sustenta consoante uma
interpretao sistemtica e prospectiva do diploma processual. Nesse horiz onte
h fora normativa suficiente para viabilizar a dispensa da fiana concedida pelo
Delegado de Polcia. Primeiramente, o dispositivo remete o intrprete ao art. 350
do diploma processual, o qual estabelece a previso de dispensa da fiana pelo

Magistrado. Dessa forma perfeitamente vivel a utilizao de analogia para


estender a possibilidade de concesso de posio jurdica da vantagem ao
indiciado pobre pelo Delegado. O art. 3 do CPP clareza hialina, quando
assevera que a lei processual penal admi tir a aplicao da analogia. Ainda que
no fosse a analogia a melhor tcnica, com a reforma pela lei n 12.403/11 a
atribuio para se arbitrar fiana est disposta no art. 322 do CPP, que faz aluso
ao Delegado de Polcia e ao Magistrado, e no o art. 35 0, do CPP. Esta aparente
antinomia resolvida com a leitura do art. 350 do CPP como a sede legal da
forma ou instrumento vinculante da liberdade provisria, quando faz aluso aos
arts. 327 e 328, ambos do CPP, qual seja a assuno do compromisso de
comparecer aos atos do inqurito ou processo. A referncia no art. 327 do CPP a
"inqurito" e "instruo criminal", denuncia serem seus presidentes os
responsveis pela deciso da liberdade provisria por dispensa e vinculada,
respectivamente ao compromisso assumido perante o Delegado de Polcia e o
Juiz. De mais a mais, respeitvel doutrina processual j se manifestou no sentido
de declarar a inconstitucionalidade por omisso do art. 350 do CPP. Nesse
sentido as lies do professor Gustavo Grandinetti: a conclu so, portanto, de
que a restrio do art. 350 do Cdigo, que exclui o Delegado de Polcia como
autoridade competente para isentar a prestao de fiana (...) inconstitucional.
No o que est na norma que viola a constituio, mas o seu silncio: a om isso
quanto possibilidade de o Delegado conceder a iseno da fiana. Portanto, a
hiptese aponta para a adio do que foi omitido, para que a norma se torne
conforme a Constituio. (Processo Penal e Constituio). Diante do exposto, o
Delegado de Polcia poder isentar a fiana do preso pobre para no recolh -lo
ao crcere. Referncias: - Cdigo de Processo Penal, art. 3; 322, 325, 327, 328 e
350;

ENUNCIADO N 07
ATRIBUIO PRIVATIVA DO DELEGADO DE POLCIA A DECISO ACERCA DA
LAVRATURA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE CONFORME SEU LIVRE
CONVENCIMENTO MOTIVADO, NO ESTANDO SUJEITO REQUISIO OU ORDEM
EMANADA DOS PODERES JUDICIRIO, EXECUTIVO OU MINISTRIO PBLICO
Justificativa: O que difere o inqurito policial instaurado por portaria daquele
instaurado por auto de priso em flagrante o carter coercitivo deste, que alm
da finalidade de qualquer inqurito policial, a saber, descobrir a verdade real do
fato em apurao e fornecer s partes e ao juzo elementos que possam ser
utilizados em uma eventual ao penal, traz outra funo: funcionar como um
verdadeiro processo de instruo para que o Delegado de Polcia possa avaliar e
decidir quanto existncia indcios de autoria de infrao penal; existncia de
situao flagrancial; e tipific ao da eventual infrao, as quais interferiro
diretamente: 1) na ocorrncia da priso recolhimento ou no; 2) no cabimento de
fiana; 3) no seu valor (da fiana); 4) na coleta de compromisso de
comparecimento ao JECRIM, caso conclua haver situao flagr ancial de infrao
de menor potencial ofensivo. Trata -se tal concluso da nica leitura que pode ser

extrada do art. 304, 1, do Cdigo de Processo Penal. Desta forma, todo


procedimento diferenciado das demais inquisas policiais se d devido ao juzo de
valor decisrio que dever o Delegado de Polcia tecer sobre o status
libertatis do indivduo, o qual ser objeto de uma avaliao judicial postergada.
Assim, cabe ao Delegado que formou a fundada suspeita da prtica de infrao
penal e seu estado flagrancial, e somente a este, a inteira responsabilidade de
sua deciso. Falamos aqui sobre avaliao da liberdade do indivduo capturado e
levado sua presena por agentes policiais ou por qualquer um do povo,
constituindo tal ato a primeira anlise jurdica i mparcial da priso captura,
direito indeclinvel de qualquer pessoa presa. Disto depreende -se ser
incompatvel com o acima exposto, qualquer comando hierrquico, de qualquer
superior hierrquico, ao Delegado de Polcia a aplicao da priso recolhimento,
visto ser ato cognitivo e decisrio exclusivo daquele a quem foi apresentado o
conduzido, ou seja, o Delegado de Polcia que tomou conhecimento da priso
captura. de bom alvitre frisar que tal incompatibilidade ocorre, ainda que o
superior hierrquico seja Delegado de Polcia. Em relao s requisies
emanadas do Poder Judicirio sero recebidas como notitia criminis, tendo em
vista que a anlise das fundadas suspeitas que se extrai do disposto do artigo
304, 1 do CPP denota uma relao de imediao ent re as provas e seu
destinatrio no auto de priso em flagrante, qual seja o Delegado de Polcia,
sendo incompatvel a ingerncia externa de qualquer outro rgo, inclusive da
prpria Polcia Judiciria. O resultado da fundada suspeita e a deciso de
lavratura do auto de priso em flagrante pelo Delegado de Polcia d incio a uma
modalidade de inqurito policial por cognio coercitiva, sendo a inferncia do
fato e sua subsuno a uma norma penal incriminadora e processual penal do
estado de flagrncia uma anlise que resultado do sistema do livre
convencimento motivado, de cujo efeito colateral o indiciamento, ato exclusivo
do Delegado de Polcia conforme art. 2, 6 da lei 12.830/13. Ressalta -se ainda
a possibilidade de a voz de priso ser emanada pel o prprio Juiz nos casos de
crime praticado na sua presena, nos moldes do art. 307 do CPP, podendo o
Magistrado lavrar o auto de priso em flagrante ou optar pela conduo at a
delegacia com atribuio e apresentar o fato ao Delegado de Polcia. A requis io
para lavratura do auto de priso em flagrante, que resultar em um indiciamento
, por via indireta, uma requisio de indiciamento, sendo dogmaticamente
inconcebvel, conforme doutrina (NUCCI: 2011, p. 96) mais balizada, ipsis literis:
Requisio de indiciamento: cuida-se de procedimento equivocado, pois indiciamento ato
exclusivo da autoridade policial, que forma o seu convencimento sobre a autoria do crime,
elegendo, formalmente, o suspeito de sua prtica. Assim, no cabe ao promotor ou ao juiz
exigir, atravs de requisio, que algum seja indiciado pela autoridade policial, porque seria o
mesmo que demandar fora que o presidente do inqurito conclua ser aquele o autor do
delito. Ora, querendo, pode o promotor denunciar qualquer suspeito envolvido na
investigao criminal, cabendo-lhe, apenas, requisitar do delegado a qualificao formal, a
identificao criminal e o relatrio sobre vida pregressa (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo
de Processo Penal Comentado. 10 ed. Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 96).
Pelas mesmas razes acima aludidas tambm o tratamento que se d a
requisies de lavratura ou de indiciamento pelo Ministrio Pblico, posto que
no esto abrangidas pelos ditames do Art. 129, VII da CRFB e das demais normas
orgnicas que regulamentam o controle externo da atividade fim policial, pelo

Ministrio Pblico. Ainda que houvesse tal previso, esta seria ilgica e
incoerente, visto que nenhum diploma conferiu ao Ministrio Pblico, rgo que
ser parte e, portanto, legalme nte interessado e suspeito, o poder de suprimir a
liberdade de qualquer pessoa possvel sujeito de sua ao, podendo o MP atuar
como condutor na priso captura, tal qual ocorre com o magistrado, sendo a ele,
em especial, sequer destinatrio da norma esculp ida o art. 307 do CPP, falecendo
atribuio para presidir lavratura do auto de priso em flagrante. Referncias: CRFB/88, art. 129, VII, e art. 144, 1 e 4; - Cdigo de Processo Penal, art. 304,
1 e 307; - Lei 12.830/13, art. 2 e 1, 2 e 6 e art. 3.

ENUNCIADO N 08
PARA EFEITOS DE CONCESSO DE FIANA PELO DELEGADO DE POLCIA, PREVISTA
NO ART. 322, CAPUT, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL E CARACTERIZAO DA
COMPETNCIA DOS JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS, IRRELEVANTE A
EXISTNCIA DE CONCURSO DE CRIMES
Justificativa: At o advento da Lei n 12.403/2011, a concesso de fiana pelo
Delegado de Polcia era exclusiva para os crimes apenados com pena de deteno
ou priso simples. Com a nova redao dada ao art. 322 do CPP, houve
significativa ampliao de suas atribuies j que passa a poder arbitrar fiana
para todos os delitos apenados com pena privativa de liberdade no superior a
quatro anos. O propsito ampliativo ntido, pois apenas trs tipos penais
previstos no Cdigo Penal possuem pena de r ecluso superior a trs anos, so
eles: Divulgao de informaes sigilosas ou reservadas; Duplicata Simulada e
Abandono Material. A ampliao das hipteses de arbitramento da fiana pelo
Delegado de Polcia acompanha, no mais, o propsito mais geral da le i n
12.403/2011 de reduzir os ndices brasileiros de encarceramento provisrio.
Porm, um problema circunstancial surge aps o advento desta lei. A atual
redao do art. 322 do CPP estabelece como requisito objetivo para o
arbitramento da fiana pelo Dele gado o prazo mximo da pena privativa de
liberdade abstratamente cominada, devendo ento perquirir se o dito requisito
legal objetivo considera ou no a existncia de concurso de crimes que possa, em
tese, exasperar a pena mxima futuramente aplicada para alm dos 4 anos
estabelecidos no artigo em aluso. A reviso de literatura revela que, embora
haja profuso de artigos disponveis, poucos so os livros -curso que enfrentam a
questo com clareza. Para Edlson Mougenot Bonfim (BONFIM, 2012, p. 540 ), a
Autoridade Policial no poder conceder fiana, o que alega com fundamento nas
smulas 723 do Supremo Tribunal Federal, 81 e 243 do Superior Tribunal de
Justia. Embora o autor no transcreva, temos que os verbetes sumulares
indicados tem o seguinte teor:
STF, Smula n 723 - Suspenso Condicional do Processo - Crime Continuado Admissibilidade
- No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena
mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano.

STJ Smula n 81 - Fiana - Concurso Material - Soma das Penas - No se concede fiana
quando, em concurso material, a soma das penas mnimas cominadas for superior a dois anos
de recluso.
STJ Smula n 243 - Suspenso do Processo - Concurso Material ou Formal ou Continuidade
Delitiva - Somatrio ou Incidncia de Majorante - Limite Aplicvel - O benefcio da suspenso
do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material,
concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo
somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um (01) ano.
Em sentido diverso, entendendo por aplicao analgica do art. 119 do Cdigo
Penal, Andr Nicolitt (NICOLITT, 2014, p. 797) sust enta que mesmo em caso de
concurso de crimes que implique em possibilidade de superao do prazo de 4
anos, possvel ao Delegado de Polcia arbitrar fiana. Concordamos com tal
posicionamento. Primeiramente, necessrio esclarecer que h indiscutvel
lacuna legislativa que implica em necessidade de integrao hermenutica e, j
de sada, diga-se que no se pode supor qualquer aplicao da Smula 723 do
Supremo Tribunal Federal, bem como da Smula 243 do Superior Tribunal de
Justia, j que tratam de questes atinentes a medidas despenalizadoras, com
inequvoco contedo de direito material penal, enquanto o instituto da fiana
constitui-se de questo tipicamente processual. O mesmo no se diga da smula
81 do Superior Tribunal de Justia, que entendo, todavia incorreta. Como sabido
havendo lacuna legislativa, a soluo hermenutica da Teoria Jurdica clssica
aponta como mecanismo integrativo a analogia. Como aponta Giusepe Lumia
(LUMIA, 2003, p. 92), h de se distinguir a analogia legis e a analogia iuris, a
primeira ocorre quando a lacuna pode ser resolvida com recurso a disposies
legislativas que regulam situaes similares, a segunda ocorre quando, na
ausncia de previso normativa para caso similar, o intrprete se vale de recurso
aos princpios gerais de direito. Penso que, uma vez que a norma versada no art.
322 trata do instituto da concesso de liberdade provisria mediante fiana,
questo atrelada a priso em flagrante, modalidade de priso cautelar,
justificada exclusivamente na necessidade se fazer cessar conduta
aparentemente delituosa, a analogia legis exigiria que houvesse norma relativa a
prises cautelares ou medidas cautelares penais no prisionais que de alguma
maneira versassem sobre tal questo. Entretanto, no se verifica nas normas
processuais penais brasileiras qualquer hiptese em que o legislador tenha
relacionado prazo e concurso material de crimes, de forma que improcede falar
aqui em analogia legis. Devemos cogitar, portanto, de integrao por meio
de analogia iuris, buscando soluo integrativa que permita dar a questo uma
soluo consentnea com a as demais normas gerais que regem o ordenamento
jurdico. Neste sentido, verifica-se que a priso em flagrante, est justificada no
estado de flagrncia, quando presentes as hipte ses do art. 302 do CPP, o que
autoriza excepcionalmente a priso cautelar com dispensa de mandado judicial,
por ser necessria a interveno para evitar que a consumao delitiva.
Constata-se que a existncia de eventual concurso de crimes no interfere no

estado de flagrncia, de forma que se, por exemplo, o suposto autor do fato
surpreendido em flagrante por crime de furto, irrelevante que tenha ele
praticado 1 furto ou 10 furtos, do que se evidencia que a razo da priso em
flagrante indiferente quantidade de condutas do agente, bastando que haja
aparente tipicidade. Pois bem, se a quantidade de crimes no relevante para a
caracterizao do flagrante, no se pode cogitar que influencie, de outra sorte, a
atribuio para arbitrar fiana nos casos de flagrante delito. H de se
compreender, ademais, que a mens legis da modificao legislativa foi ampliar as
hipteses de arbitramento da fiana pelo Delegado de Polcia, de forma a reduzir
o nmero de encarcerados cautelares, o que recomenda que o int rprete d ao
dispositivo interpretao ampliativa. No mais, o art. 322 do CPP no impe ao
Delegado de Polcia um dever de arbitrar fiana quando satisfeito o requisito
objetivo, podendo, diante das circunstncias no arbitrar fiana quando houver
motivo que faa presumir o pronto retorno do custodiado prtica da infrao.
Neste caso a eventual existncia de concurso de crimes, demonstrando que se
trata de conduta reiterada, poderia, casuisticamente, no recomendar a fiana, o
que no significa que haja qualquer bice concesso da fiana. Da mesma
forma, quando o legislador fixou o conceito de crime de menor potencial
ofensivo no art. 61 da Lei 9.099/95, o fez sem determinar se a existncia de
concurso capaz de exasperar a pena para patamar superior a d ois anos
interferiria na competncia do juizado especial criminal. Novamente caso de se
recorrer analogia iuris e no analogia legis, pois no h qualquer previso
legal a qual possa se socorrer o intrprete. Da mesma forma que o art. 322 do
CPP, o art. 61 da Lei 9.099/95 merece interpretao ampliativa, j que foi
elaborado com ntido propsito de propiciar a despenalizao. Nesta toada,
interpretao mais adequada ao telos da norma a de que existncia eventual de
concurso
no
interfere
na
competn cia
dos
Juizados
Especiais
Criminais. Referncias: -Cdigo de Processo Penal, arts. 302 e 322; - Lei n
12.403/2011; - Lei n 9.099/95, art. 61. BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de
processo penal. So Paulo: Saraiva. 2012. LUMIA, Giuseppe. Elementos de teor ia
e ideologia do direito. So Paulo: Martins Fontes. 2003. NICOLITT, Andr. Manual
de processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2014

ENUNCIADO N 09
A EMBRIAGUEZ AO VOLANTE, EM QUE PESE A SUA CLASSIFICAO COMO CRIME
DE PERIGO ABSTRATO, EXIGE PROVA DE EFETIVA ALTERAO DA CAPACIDADE
PSICOMOTORA PARA SUA CONFIGURAO, NO SENDO SUFICIENTE, PORTANTO,
A AFERIO ATRAVS DE ETILMETRO, EMBORA DISPENSVEL O EXAME
PERICIAL
Justificativa: O crime de embriaguez ao volante um crime de perigo abstrato e
no se v aqui qualquer inconstitucionalidade, ao contrrio do que preconizado
por certa vertente doutrinria: a presuno do risco, por bvio, no abraa o
risco irrealizvel. Trata -se de opo legislativa legtima, apta a proteger o bem

jurdico tutelado no caso, a vida e a integridade corporal de pessoas


indeterminadas em diferentes estgios de ataque, pois o risco potencial risco
possvel, vulnerando o objeto de proteo penal, ainda que remotamente.
Todavia, a excepcional tcnica legislativa no pode e no deve ser interpretada
de forma a alcanar situaes de risco inexistente. Assim, dirigir um veculo
com a capacidade psicomotora comprometida pel os efeitos do lcool ou drogas
afins em via pblica, sendo certo que no local h razovel movimentao de
pessoas e de outros veculos, ainda que da no se infira a iminncia de uma
ofensa, inegavelmente uma situao perigosa. Diferentemente, conduzir o
mesmo veculo em via onde no h a menor possibilidade de atingimento dos
bens jurdicos conduta que sequer resvala na previso legal. Entende -se, assim,
que o princpio da ofensividade ou lesividade aceita ambas as hipteses de
perigo concreto ou abstrato , refutando to-somente os casos de ausncia de
qualquer risco. Nesse diapaso, insta salientar que a nova redao do artigo 306
do CTB, ao exigir a alterao da capacidade psicomotora, erigiu essa
peculiaridade qualidade de elementar, ainda que e ssa constatao no
desautorize a classificao do delito como de perigo abstrato. Explica -se: se no
h alterao da capacidade psicomotora, no h risco a ser aferido, isto , o
motorista no age ofensivamente. Ao passo em que, existindo a alterao,
percebe-se o perigo que pode ser presente (concreto) ou meramente potencial
(abstrato), dependendo da iminncia ou no de um dano. De toda sorte, impe se o reconhecimento da mencionada alterao para que reste aperfeioada a
adequao tpica. Reforamos: sem alterao da capacidade psicomotora
comprovada, no h crime. O raciocnio at aqui desenvolvido conduz a outra
indagao: como deve ser comprovada a necessria alterao da capacidade
psicomotora? No que concerne ao uso de lcool, a redao anterior do artigo
306 do CTB estabelecia a existncia do crime quando constatada a presena no
sangue de concentrao alcolica igual ou superior a 6 dg/l de sangue. Observe se que a norma no fazia meno capacidade psicomotora do agente. Assim,
determinada a concentrao, integralizavam-se as elementares, ou seja, a
conduta era tpica. Essa concentrao, no entanto, quedava -se limitada a certos
procedimentos probatrios, como, por exemplo, o exame de sangue, realizado
nos institutos mdico -legais, ou a anlise do ar alveolar pelo instrumento
denominado etilmetro, ocasio em que uma tabela de converso determinava a
presena de lcool no sangue e sua quantidade. Com a Lei n 12.760/2012, a
concentrao alcolica caiu por terra como exigncia de tipicidade formal. A final,
plenamente possvel e isso depende do caso concreto e da pessoa que
realizou a ingesto de lcool que aquele que apresente tal concentrao no
tenha a capacidade psicomotora comprometida. Assim, enganosa a redao do
1, I, do artigo 306, que d a entender existir absoluta paridade no binmio
concentrao/alterao. O exame de sangue ou o exame atravs do etilmetro de
nada valem se no cotejados com outros elementos de prova. Se, v. g., o teste
positivo para concentrao alcolica e o c ondutor apresenta perceptvel
desequilbrio, mostrando dificuldades em andar em linha reta, temos o crime,
indubitavelmente. Entretanto, se o nico sinal de embriaguez o hlito etlico,

no h crime. No se quer dizer com isso, contudo, que a submisso d o condutor


a exame pericial ainda que para mera constatao de sinais externos de
embriaguez seja exigncia inafastvel. Mesmo que a providncia seja
recomendvel, o prprio legislador tratou de tornar a percia facultativa, desde
que a afetao psicomotora seja evidente. No outra a concluso que se extrai
do 2 do artigo 306. Essa facultatividade deriva de uma srie de fundamentos,
mas tem relao ntima com o fator temporal, uma vez que o lcool e outras
substncias psicoativas so processadas pe lo organismo, logo desaparecendo
seus sinais exteriores. O tempo entre a abordagem e a conduo do motorista a
um instituto de percias, portanto, pode tornar o exame tcnico intil dada a
volatilidade das evidncias. Por conseguinte, tem -se que a embriaguez ao
volante, crime de perigo abstrato, somente resta caracterizada pela alterao da
capacidade psicomotora, que no provada de forma absoluta pelo etilmetro,
tampouco exige apreciao pericial. Referncias: - Cdigo de Trnsito Brasileiro,
art. 306; - Lei n 12.760/2012.

ENUNCIADO N 10
O DELEGADO DE POLCIA PODE, MEDIANTE DECISO FUNDAMENTADA, DEIXAR
DE LAVRAR O AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE, JUSTIFICANDO O AFASTAMENTO
DA TIPICIDADE MATERIAL COM BASE NO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA, SEM
PREJUZO DE EVENTUAL CONTROLE EXTERNO
Justificativa: A palavra crime comporta algumas espcies de conceitos: so eles
o conceito formal, material e analtico. Em se tratando do estudo da tipicidade,
h que se falar em tipicidade formal e material. Na tipicidade formal necessrio
que o comportamento realizado seja completamente adequado quele que o
legislador previu. Seria a adequao tpica de subordinao imediata (quando
est perfeitamente ajustado). A tipicidade material, por sua vez, est ligada
ideia de efetiva leso ao bem jurdico. Para que se adentre noo de
insignificncia, deve-se ter em mente a ligao do tema com a interveno
mnima do direito penal, na qual h quatro subprincpios: o da fragmentariedade,
no qual o Direito Penal tem um carter fragmentrio, pois no cria bens
jurdicos, mas seleciona bens jurdicos preexistentes; subsidiariedade, o da
insignificncia (propriamente dito) e adequao social. Da mesma forma,
trabalha-se com as funes do princpio da lesividade e uma delas a de proibir
a incriminao de condutas desviadas que no afetem qualquer bem jurdico.
Nesse sentido, a palavra desviada empregada como conduta orientada em
direo fortemente desaprovada pela coletividade. Desta forma, prope -se uma
leitura clara do contexto em que ser aplicado (o que propriamente poderamos
chamar de releitura do princpio da insignificnc ia), sob todos os aspectos,
para que haja proporcionalidade, equidade, principalmente, respeito ao princpio
da igualdade, tratando os iguais de forma equivalente e os desiguais de forma
desigual, na medida de sua desigualdade. Com relao operacionaliz ao do
princpio da insignificncia, h possibilidade de que o Delegado de Polcia,

atravs da anlise de sistemas de inteligncia, verifique se a primeira vez que


determinada pessoa conduzida Delegacia, tendo como motivo um suposto
crime no qual haja possibilidade de aplicao do mencionado postulado.
Portanto, se diante de toda anlise a Autoridade Policial verificar que a
primeira vez que um fato, reconhecidamente insignificante est sendo
registrado, prestigiando-se os requisitos das Cortes Superiores, o Delegado est
autorizado, mediante a devida fundamentao, a afastar a lavratura da priso em
flagrante. No entanto, sua atitude deve ser a de permitir que o Ministrio
Pblico e o Judicirio tenham acesso deciso o mais rpido possvel, evita ndo
transtornos indelveis dignidade da pessoa humana. Para que isso seja
efetivado, h algumas alternativas. Uma delas a imediata remessa das peas
at ento confeccionadas, juntamente com a deciso da Autoridade Policial,
decidindo pelo afastamento da priso em flagrante por fora da aplicao do
princpio da insignificncia, o que, inclusive, poderia ser feito atravs de ofcio
ao Ministrio Pblico, informando sobre as atitudes tomadas, de modo a
possibilitar o controle externo da atividade policial . Caso o Promotor de Justia
entenda que no caso no qual incida o princpio da insignificncia, poder
receber como peas de informao e proceder imediata denncia. Alm disso,
outro meio bastante interessante, a imediata instaurao de inqurito p olicial
(ou mesmo termo circunstanciado de ocorrncia, caso a suposta situao, em
sendo considerada crime, seja da competncia dos Juizados Especiais Criminais),
com consequente instruo de tudo que houver sido colhido e documentado,
bem como com a deciso de no indiciamento, por fora da ausncia de
tipicidade material, estampando a desnecessidade de manuteno em crcere, ou
mesmo de enfrentamento de uma eventual ao penal, concludo atravs de
minucioso relatrio (ou deciso) de forma a demonstrar as razes de fato e de
direito que possibilitaram a autoridade policial manifestar aquele
posicionamento. Resta claro que a inteno do Delegado de Polcia no a de,
simplesmente, no lavrar o auto de priso em flagrante, liberando todos os
envolvidos aps a apreciao sumria dos fatos e alijando a situao numa
espcie de limbo jurdico. Vai muito alm. O que no deve ocorrer acreditar
que o Delegado pode deixar de registrar situaes envolvendo a aplicao do
princpio da insignificncia e que, atrav s do controle externo da atividade
policial, o Ministrio Pblico ter condies de saber, em tempo hbil, de todos
esses casos, para que tome providncias no sentido de denunciar ou arquivar.
Partindo-se para uma situao um pouco diferente desta primeir a hiptese
narrada, ainda h possibilidade para uma segunda alternativa, que a
formalizao da priso com a aplicao da fiana, caso seja possvel diante dos
requisitos legais. Desta maneira, caso no seja vislumbrada, primeira vista, a
possibilidade de aplicao imediata do princpio da insignificncia, por no
estarem presentes seus requisitos, ou seja, caso a primeira situao narrada no
possibilite o afastamento da priso em flagrante, com todos desdobramentos
processuais cabveis, passa-se, ento, para a formalizao do flagrante, mas
ainda sem encarceramento inicial. Em situao hipottica, havendo concurso de
crimes, ou eventualmente diante da prtica de vrias condutas criminosas, mas

que isoladamente poderiam ser consideradas insignificantes o u outra situao na


qual esteja caracterizada a necessidade de segregao cautelar, no restam
dvidas que o preceito princpiolgico da bagatela no pode ser banalizado e,
portanto, resta justa a aplicao de medidas cautelares ou mesmo a priso, em
ltima hiptese. Da a proposio de uma releitura do princpio da
insignificncia, de modo a possibilitar sua efetiva operacionalizao no direito
brasileiro. Se determinada pessoa pratica reiteradas condutas insignificantes,
sem que, por exemplo seja a hipte se de crime continuado, com soluo
positivada no artigo 71 do Cdigo Penal, no pode ser beneficiada, de forma
deliberada, com a aplicao do princpio da insignificncia, pois nesta hiptese o
Direito Penal como sistema subsidirio falhou e o Estado deve dar uma resposta
para a sociedade, pacificando o conflito eventualmente existente, principalmente
diante daqueles que discordam veementemente do instituto da bagatela e
ignoram, inclusive, sua aplicabilidade. Por fim, no se pode confundir, da mesma
maneira, uma situao como insignificante de situaes em que podem ser
enquadradas como de pequeno valor, conforme j positivado na legislao
ptria, mormente em se tratando de crimes patrimoniais. Alm disso, busca -se
privilegiar a dupla face do princpio da proporcionalidade, sob o aspecto da
proibio do excesso e da vedao proteo insuficiente.

ENUNCIADO N 11
O DELEGADO DE POLCIA, NO EXAME FTICO -JURDICO DO ESTADO
FLAGRANCIAL, PODE, MEDIANTE DECISO FUNDAMENTADA, AFASTAR A
LAVRATURA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE, DIANTE DO RECONHECIMENTO
DE CAUSA EXCLUDENTE DE ILICITUDE, SEM PREJUZO DE EVENTUAL CONTROLE
EXTERNO
Justificativa: Em um primeiro plano cumpre esclarecer que a controvrsia ora
instada ao presente debate cinge -se possibilidade de o Delegado de Polcia,
durante a anlise de situao flagrancial, reconhecer a incidncia de causa de
justificao, com o subsequente afastamento da lavratura do auto de priso em
flagrante e imediata instaurao de inqurito policial. Por essa via, h de se
reconhecer que doutrina conservadora, embasada em uma interpretao vetusta
e meramente gramatical do artigo 310, pargrafo nico do ptrio Diploma
Processual Penal, assevera que cabe ao Magistrado o exame das causas
excludentes da ilicitude, aps a lavratura do auto prisional. Trata-se, por
evidente, de uma interpretao odiosa e avessa aos ditames constitucionais da
dignidade da pessoa humana e da liberdade, como expresses mximas dos
direitos e garantias fundamentais de nossa ordem jurdica. No campo do di reito
material, independente de uma anlise profunda das teorias do delito, resta
claro que qualquer delas adotam uma concepo estratificada do conceito de
crime, o qual, por sua vez, no se resume a uma mera subsuno descritiva do
fato sob exame norma penal paradigmtica. Em sua concepo clssica,
amplamente adotada na doutrina nacional, a infrao penal compe -se, de forma

estratificada, num fato tpico, ilcito e culpvel. Nessa linha, a anlise do delito,
que justifica o prprio exame da situao f lagrancial e, por sua vez, autoriza a
imposio de medida restritiva de liberdade, reclama uma acurada valorao de
todos os seus elementos integrativos. Nesse diapaso, faz -se imperioso frisar que
a interpretao sistemtica dos artigos 5, inciso LXI da CRFB/88, 4, 301 e 302
do Cdigo de Processo Penal alinha-se nesse sentido, sempre fazendo aluso
verificao de existncia da infrao penal, cuja concepo engloba todos os seus
componentes. De tal conjugao, depreende -se claramente que a Carta
Republicana, em situao excepcional, autoriza a restrio da liberdade
individual em situao de flagrante delito, bem como o legislador ordinrio
assevera que tal situao flagrancial vincula -se ao reconhecimento do
cometimento de uma infrao penal, nas hipt eses legalmente estipuladas. Ora,
se a situao ftica trazida apreciao do Delegado de Polcia traduz -se em
plena verificao de incidncia de preceito de justificao, consoante as
hipteses legalmente estampadas no artigo 23 do Cdigo Penal, conclui -se que a
infrao penal no restou perfectibilizada e, portanto, inexiste o delito que
justifica a medida de restrio de liberdade, a ser instrumentalizada pelo prprio
auto prisional. Certo que a anlise da tese flagrancial comporta um juzo de
cognio sumria, onde cabe ao Delegado formar sua convico, devidamente
fundamentada, a partir dos elementos vestigiais de autoria e materialidade
delitiva ora colhidos. Assim, entendendo presente um juzo de probabilidade
quanto verossimilhana do preceito p ermissivo, a soluo que mais se adequa
ordem jurdica consiste no afastamento da lavratura do auto de priso em
flagrante e na imediata instaurao do competente inqurito policial. Ocorre que
a reforma processual realizada pelo advento da Lei n 12.403 /11 no promoveu
efetividade norma insculpida no pargrafo nico do Artigo 310, o qual, por sua
vez, reclama interpretao conforme Constituio, sob pena do
reconhecimento de sua no recepo, vez que patente seu retrocesso e franca
oposio ordem constitucional. A seu turno, o Delegado de Polcia, na
qualidade de primeiro garantidor dos direitos fundamentais na persecuo
criminal, guarda como precpuo mister, essencial e exclusivo na ordem
constitucional, ora referendado pelo advento da Lei n 12.8 30/13, a apurao da
autoria, materialidade e circunstncias das infraes penais. No fiel exerccio de
sua atividade tcnico-jurdica, compete ao Delegado de Polcia a imperativa
necessidade de resguardo da dignidade da pessoa humana, erigida sob a forma
de princpio fundamental da ordem republicana, na esteira do artigo 1, inciso III
da Constituio Federal, bem como a tutela da liberdade, expresso maior dos
direitos e garantias fundamentais, cuja eventual restrio condiciona -se
exclusivamente a situaes excepcionais e reguladas no arcabouo normativo,
nos termos do artigo 5 da Carta Federativa. Desta forma, sobeja cristalino o
reconhecimento de que, na anlise da tese flagrancial, o Delegado de Polcia tem
o poder-dever de examinar a incidncia de ev entual preceito de justificao, na
esteira do artigo 23 do Cdigo Penal, decidindo, de forma fundamentada, pelo
afastamento da lavratura do auto de priso em flagrante, com imediata
instaurao do inqurito policial. Referncias: - CRFB/88, art. 1, III, e art. 5,

inc. LXI; - Cdigo de Processo Penal, arts. 4, 301, 302 e 310; - Cdigo Penal, art.
23; - Lei n 12.403/2011.

ENUNCIADO N 12
O DELEGADO DE POLCIA PODER DEIXAR DE LAVRAR O AUTO DE PRISO EM
FLAGRANTE, ATRAVS DE DECISO FUNDAMENTADA, SE RECONHECER A
EXISTNCIA MANIFESTA DE UMA CAUSA DE EXCLUSO DA CULPABILIDADE, SEM
PREJUZO DE EVENTUAL CONTROLE EXTERNO
Justificativa: O conceito operacional de crime, por imperiosa exigncia da
dogmtica penal, sequencial. Nesse sentido, cada etapa metodolgica de
valorao do fato punvel apresenta nexo de dependncia com a etapa anterior,
funcionando como pressuposto lgico de anlise da fase subsequente. Isso no
novidade. Nesse sentido, de clareza hialina que a anlise da situao de
flagrante delito positivada no art. 302 do CPP pressupe a valorao da
culpabilidade do agente conduzido presena do Delegado de Polcia. No existe
qualquer vedao expressa nesse sentido. A Lei 12.830/13 reforou
normativamente essa previso ao estabelecer que o Delegado de Polcia tem
liberdade jurdica para a apreciao dos fatos. Nesse escopo, se o Delegado de
Polcia pode formar o seu convencimento positivo acerca da totalidade dos
requisitos do conceito de crime para documentar a priso, por que no poderia
faz-lo negativamente, para reconhecer a ausncia de contrariedade norma,
para fins de reprovao penal? Deve o Delegado de Polcia empurrar com seus
ps escurido do crcere um sujeito que aparentemente agiu sob o manto de
uma causa de excluso de culpabilidade? Obviamente que esse entendimento
no se coaduna com a funo de primeiro garantidor dos direitos fundamentais.
O prof. Hlio Tornaghi no infinito de sua sabedoria j asseverava:
Com sacrifcio de algumas horas de lazer, fossem olhar as prises onde milhares
de pessoas definhavam, vtimas de leis viciadas e de magistrados indolentes; em
que os crceres ftidos e escuros eram tristes m onumentos da misria humana,
contornados por muros apavorantes onde a liberdade estava cercada de ferros e
a inocncia se misturava ao crime; subterrneos em que a luz do dia no entrava
e nos quais jaziam sepultados os pobres infelizes, que haviam cometid o o
desaforo de dizer-se inocentes diante de um juiz obtuso ou perverso (...)
Desventuradamente oh triste e desditosa humanidade - os ventos da
prepotncia continuam a soprar, frios, gelados, siberianos, e o urso polar sufoca
com ps de ferro multides de desgraados aos quais promete tesouros, mas que
no so livres nem para morrer. Infortunadamente, nos pases amantes da
liberdade, gemem ainda os infelizes em prises abjetas, indignas de vermes,
quanto mais de pessoas criadas imagem e semelhana do Sen hor. (Curso de
Processo Penal, Vol.2, pg. 2 Hlio Tornagui).

De mais a mais, mesmo que suficiente a leitura napolenica do art. 302 do


CPP, ad argumentandum, h que se considerar que o art.310, p.u, do CPP no
cristalizou uma exclusividade para aprecia o das causas de justificao e
exculpao. Esse dispositivo est inexoravelmente ligado existncia material de
um auto de priso em flagrante. Logo, esse artigo somente tem aplicao para
aquelas situaes nas quais o Delegado de Polcia imputa a prtic a do delito ao
preso. Dessa forma, esse artigo confere ao Magistrado como segunda instncia
das decises do Delegado, quando esse entender presente os requisitos do
crime. Trata-se de interpretao prospectiva do CPP, atenta ao princpio
constitucional do favor rei. Referncias: - Cdigo de Processo Penal, art. 302 e
310; - Lei n 12.830/2013.

ENUNCIADO N 13
O CONTROLE EXTERNO A QUE SE REFERE O ART. 129, VII, DA CONSTITUIO
FEDERAL DEVE SER REALIZADO SOBRE OS RESULTADOS E OS MEIOS
EMPREGADOS PARA EXECUO DA ATIVIDADE-FIM DA POLCIA JUDICIRIA - A
INVESTIGAO CRIMINAL -, NO PODENDO ABARCAR O CONTROLE SOBRE AS
ATIVIDADES ADMINISTRATIVAS DESEMPENHADAS
Justificativa: A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, em seu
art. 129, inc. VII, prece itua que o Ministrio Pblico detm o poder de exercer o
controle externo da atividade policial, a ser disciplinada em lei complementar. A
lei complementar n 75/1993, relativa organizao do Ministrio Pblico da
Unio, prev em seu artigo 3 a atribui o para exercer o controle externo da
atividade policial, com o objetivo de assegurar:
a) o respeito aos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, aos objetivos fundamentais
da Repblica Federativa do Brasil, aos princpios informadores das relaes internacionais,
bem como aos direitos assegurados na Constituio Federal e na lei;
b) a preservao da ordem pblica, da incolumidade das pessoas e do patrimnio pblico;
c) a preveno e a correo de ilegalidade ou de abuso de poder;
d) a indisponibilidade da persecuo penal;
e) a competncia dos rgos incumbidos da segurana pblica.
Merece anlise tambm a Lei Orgnica do Ministrio Pblico Lei n 8.625/1993
que dispe sobre normas gerais para a organizao dos Ministrios Pblicos
Estaduais. Neste diploma, assim como na aludida Lei Complementar, observa -se
que o controle externo da atividade policial tem incidncia na investigao
criminal, permitindo aos membros do Parquet acompanhar inqurito policial ou
diligncias investigatrias, bem como requ isitar diligncias investigatrias e a
instaurao de inqurito policial, conforme, respectivamente, previsto no art.
10, inc. IX, e, e art. 26, inc. IV da LOMP. Registra -se ainda que o controle

exercido pelo Ministrio Pblico se encontra inserido no c hamado sistema de


freios e contrapesos que foi estabelecido em nosso texto constitucional para
garantir a separao dos poderes e evitar que algum atue de forma desmedida.
Com fulcro nesta tica, percebe -se claramente que o controle externo exercido
pelo Ministrio Pblico deva se restringir fiscalizao do exerccio da atividade fim desempenhada pela Polcia Judiciria, qual seja, a investigao criminal, de
modo a velar que tal rgo, sob o pretexto de exercer sua funo
constitucionalmente assegurada, no viole direitos estabelecidos em nossa Carta
Magna. No tocante fiscalizao das atividades inerentes funo
administrativa da Polcia Civil, podendo citar o controle de bens pblicos
destinados pelo Estado para execuo da atividade -fim, a organizao de quadro
de pessoal, o cumprimento das atribuies de cada unidade policial, dentre
outras, como ocorre em qualquer outro Poder, deve permanecer a cargo dos
rgos responsveis pela realizao do controle interno. De acordo com o
magistrio de Jos dos Santos Carvalho Filho controle interno aquele exercido
por rgos de um Poder sobre condutas administrativas produzidas dentro de sua
esfera (Manual de Direito Administrativo, Atlas: So Paulo, 25 ed., 2012).
Observa-se que, na prpria estrutura da Po lcia Judiciria do Estado do Rio de
Janeiro, h um rgo com atribuio para realizar o controle interno das
atividades administrativas: a Corregedoria Interna (COINPOL). Ademais no mbito
da Secretaria de Segurana Pblica existe a CGU, Corregedoria Gera l Unificada,
tambm incumbida de tal atribuio, atuando externamente. Deve -se observar
que a Polcia Civil integra o Poder Executivo, no restando qualquer razo para
que um rgo diverso, Ministrio Pblico, assuma a realizao de sua fiscalizao
meramente administrativa. Corrobora tambm tal entendimento o princpio da
eficincia, inserido em nossa Carta Magna pela EC n 19/1998. Para este
princpio, urge um aumento da produtividade com reduo de desperdcios de
dinheiro pblico, devendo os servios p blicos ser realizados com presteza,
perfeio e rendimento funcional. Por sua vez o princpio da economicidade,
expressamente previsto no art. 70 da CRFB, prope, em sntese, a promoo de
resultados esperados com o menor custo possvel. a unio da qual idade,
celeridade e menor custo na prestao do servio ou no trato com os bens
pblicos. Atribuir a fiscalizao dos atos administrativos praticados pelas Polcias
Judicirias a rgo diverso, alm de promover desgastes na separao harmnica
dos poderes, implicaria em menor produtividade por tratar -se o pretenso
fiscalizador de rgo no afeto s rotinas e padres do rgo fiscalizado.
Ademais ampliar as atribuies de um rgo j assoberbado de atribuies e
afazeres, cujo custeio e mo de obra requerem vultosos investimentos do errio,
para, com prejuzo de suas funes precpuas, incumbir -se de fiscalizao
administrativa das Polcias Judicirias, concorrente s Corregedorias Internas e
tambm s Corregedorias Gerais Unificadas (no caso das Polcias Civ is), tratar-seia de verdadeira afronta aos princpios da eficincia e economicidade,
vulnerando tambm o princpio da razoabilidade. Pelo exposto, o controle
externo da atividade policial pelo Ministrio Pblico deve restringir -se aos atos
desempenhados durante a investigao criminal em sua atividade fim, jamais

queles praticados em sua atividade meio, sob pena de violao da separao


harmnica de poderes e dos princpios da eficincia, economicidade e
razoabilidade.Referncias: - CRFB, art. 37, 70 e 129, VII; - LC n 75/1993, art. 3;
- Lei n 8.625/1993 (LOMP), art. 10, IX e art. 26, IV.

ENUNCIADO N 14
O MERO EXTRAVIO DE CHEQUE BANCRIO NO CONSTITUI INFRAO PENAL,
ESTANDO EIVADO DE ILEGALIDADE O DISPOSTO NO ART. 5, 1 DA RESOLUO
N 3.972/11 DO BACEN
Justificativa: O extravio de cheque bancrio, per si s, fato atpico e, portanto,
no passvel de apurao por parte da polcia judiciria. Desta forma, no
cabvel registro de ocorrncia policial de extravio de cheque, devendo as
comunicaes pertinentes serem feitas instituio bancria e/ou rgos de
defesa ao crdito, pblicos ou privados, co nstitudos para este fim. Padece,
portanto, do vcio da ilegalidade a exigncia de apresentao de registro de
ocorrncia policial por parte do correntista instituio financeira para que
possa ser solicitada a sustao ou revogao de cheque, ferindo o comando do
art. 5, 1 da Resoluo n 3.972/11 do Banco Central do Brasil o princpio da
legalidade estrita, por pretender um ato normativo administrativo inovar na
ordem jurdica. No o bastante, tal dispositivo fere o pacto federativo, alm de
pretender usurpar, por via transversa, o comando das atividades de polcia
judiciria dos Delegados das Polcias Federal e Civis ao propor a autarquia federal
uma regra de conduta, no prevista em lei, sobre uma atividade inerente a
rgos de entes polticos aut nomos. Cabe, desta forma, o correntista que tenha
negado a sua solicitao de sustao ou revogao cheque extraviado buscar
junto Justia Federal o seu direito lquido e certo que no ter sua pretenso
legtima obstaculizada por uma normativa desprovida de amparo jurdico atravs
da exigncia de um documento ao qual no pode obter, sem prejuzo da busca
judicial de indenizao e compensao por eventuais danos materiais e morais
pela autarquia e pela instituio financeira solidariamente. Referncias: CRFB/1988, art. 5, II; art. 25 caput; art. 32, 4; art. 144, 1 e 4; - Lei n
12.830/13, art. 2, 1; - Resoluo 3.972 de 28 abril de 2011 do Banco Central
do Brasil.

ENUNCIADO N 15
APS O DESCUMPRIMENTO INJUSTIFICADO A DOIS MANDADOS DE INTIMAO, PODER O
DELEGADO DE POLCIA DETERMINAR A CONDUO COERCITIVA DE PARTES UNIDADE
POLICIAL
Justificativa: A conduo coercitiva regulamentada no Cdigo de Processo
Penal nos arts. 201, 1; 218 e 260, a saber:

Art. 201, CPP. [...]


1 Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem motivo justo, o
ofendido poder ser conduzido presena da autoridade. (Includo pela Lei n
11.690, de 2008).
Art. 218, CPP. Se, regularmente intimada, a testemunha deixar de comparecer
sem motivo justificado, o juiz poder requisitar autoridade policial a sua
apresentao ou determinar seja conduzida por oficial de justia, que poder
solicitar o auxlio da fora pblica.
Art. 260, CPP. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio,
reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a
autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena.
Tendo em vista a conduo coercitiva no constituir modalidade de priso, esta
foi perfeitamente recepcionada pela Constituio da Repblica, em seu art. 5,
LXI. Outrossim, mostra-se perfeitamente possvel a conduo coercitiva realizada
durante o Inqurito Policial, tendo em vista que a palavra autoridade utilizada
pelo Cdigo de Processo Penal no se restringe autoridade judiciria. Muit o
pelo contrrio, quando o legislador assim desejou, restringiu expressamente.
Neste mesmo sentido, a Resoluo SEPC n 605, de 27 de julho de 1993, que
aprovou o Manual de Procedimentos de Polcia Judiciria, expressamente
autoriza ao Delegado de Polcia a utilizao do instrumento da conduo
coercitiva. Cria, contudo, a necessidade de que a parte seja regularmente
intimada por duas vezes, no apresentando justificativa para sua ausncia.
Art. 36 - Se regularmente intimada por duas vezes a testemunha no comparecer
nem apresentar justificativa, a autoridade mandar conduzi -la a sua presena,
mediante mandado de conduo coercitiva.
Cite-se, nesta linha, jurisprudncia do STF:
Ementa: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. CONDUO
DO

INVESTIGADO

AUTORIDADE

POLICIAL

PARA

ESCLARECIMENTOS.

POSSIBILIDADE. INTELIGNCIA DO ART. 144, 4, DA CONSTITUIO FEDERAL E


DO ART. 6 DO CPP. DESNECESSIDADE DE MANDADO DE PRISO OU DE ESTADO DE
FLAGRNCIA. DESNECESSIDADE DE INVOCAO DA TEORIA OU DOUTRINA DOS
PODERES IMPLCITOS. PRISO CAUTELAR DECRETADA POR DECISO JUDICIAL,
APS

CONFISSO

INFORMAL

INTERROGATRIO

DO

INDICIADO.

LEGITIMIDADE. OBSERVNCIA DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DA RESERVA DE


JURISDIO. USO DE ALGEMAS DEVIDAMENTE JUSTIFICADO. CONDENAO
BASEADA EM PROVAS IDNEAS E SUFICIENTES. NULIDADE PROCESSUAIS NO
VERIFICADAS. LEGITIMIDADE DOS FUNDAMENTOS DA PRISO PREVENTIVA.

GARANTIA DA ORDEM PBLICA E CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL.


ORDEM DENEGADA. I A prpria Constituio Federal assegura, e m seu art. 144,
4, s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, as funes
de polcia judiciria e a apurao de infraes penais. II O art. 6 do Cdigo de
Processo Penal, por sua vez, estabelece as providncias que devem ser to madas
pela autoridade policial quando tiver conhecimento da ocorrncia de um delito,
todas dispostas nos incisos II a VI. III Legitimidade dos agentes policiais, sob o
comando da autoridade policial competente (art. 4 do CPP), para tomar todas as
providncias necessrias elucidao de um delito, incluindo -se a a conduo
de pessoas para prestar esclarecimentos, resguardadas as garantias legais e
constitucionais dos conduzidos. IV Desnecessidade de invocao da chamada
teoria ou doutrina dos poderes implcitos, construda pela Suprema Corte norte americana e incorporada ao nosso ordenamento jurdico, uma vez que h
previso expressa, na Constituio e no Cdigo de Processo Penal, que d
poderes polcia civil para investigar a prtica de eventuais in fraes penais,
bem como para exercer as funes de polcia judiciria. V A custdia do
paciente ocorreu por deciso judicial fundamentada, depois de ele confessar o
crime e de ser interrogado pela autoridade policial, no havendo, assim,
qualquer ofensa clausula constitucional da reserva de jurisdio que deve estar
presente nas hipteses dos incisos LXI e LXII do art. 5 da Constituio Federal.
VI O uso de algemas foi devidamente justificado pelas circunstncias que
envolveram o caso, diante da pos sibilidade de o paciente atentar contra a
prpria integridade fsica ou de terceiros. VII No restou constatada a confisso
mediante tortura, nem a violao do art. 5, LXII e LXIII, da Carta Magna, nem
tampouco as formalidade previstas no art. 6, V, do Cdigo de Processo Penal.
VIII Inexistncia de cerceamento de defesa decorrente do indeferimento da
oitiva das testemunhas arroladas pelo paciente e do pedido de diligncias, alis
requeridas a destempo, haja vista a inrcia da defesa e a consequente pr ecluso
dos pleitos. IX A jurisprudncia desta Corte, ademais, firmou -se no sentido de
que no h falar em cerceamento ao direito de defesa quando o magistrado, de
forma fundamentada, lastreado nos elementos de convico existentes nos
autos, indefere pedido de diligncia probatria que repute impertinente,
desnecessria ou protelatria, sendo certo que a defesa do paciente no se
desincumbiu de indicar, oportunamente, quais os elementos de provas pretendia
produzir para levar absolvio do paciente. X desprovido de fundamento
jurdico o argumento de que houve inverso na ordem de apresentao das
alegao finais, haja vista que, diante da juntada de outros documentos pela
defesa nas alegaes, a magistrada processante determinou nova vista dos autos

ao Ministrio Pblico e ao assistente de acusao, no havendo, nesse ato,


qualquer irregularidade processual. Pelo contrrio, o que se deu na espcie foi a
estrita observncia aos princpios do devido processo legal e do contraditrio. XI
A priso cautelar se mostra suficientemente motivada para a garantia da
instruo criminal e preservao da ordem pblica, ante a periculosidade do
paciente, verificada pela gravidade in concreto do crime, bem como pelo modus
operandi mediante o qual foi praticado o de lito. Ademais, o paciente evadiu -se
do distrito da culpa aps a condenao. XII Ordem denegada. (HC 107644,
Relator(a):

Min.

RICARDO

LEWANDOWSKI,

Primeira

Turma,

julgado

em

06/09/2011, PROCESSO ELETRNICO DJe -200 DIVULG 17-10-2011 PUBLIC 18-102011).


Referncias: CRFB/1988, art. 5, LXI; Cdigo de Processo
Penal, artigos 201, 1; 218 e 260; Resoluo SEPC n 605, de 27 de
julho de 1993, art. 36; STF, HC 107644.

ENUNCIADO N 16
O DELEGADO DE POLCIA, EM SUA MOTIVADA AVALIAO JURDICA QUANTO
TIPIFICAO E AO ESTADO FLAGRANCIAL, CONHECER DE CAUSAS DE AUMENTO
OU DIMINUIO DE PENA EM ABSTRATO, BEM COMO DE PLURALIDADE DELITIVA
Justificativa: A figura do Delegado de Polcia, com o advento da Constituio
Republicana de 1988, ganha novos contornos, na medida em que dever atuar na
persecuo penal como primeiro garantidor dos direitos fundamentais. Nesta
linha, o Delegado de Polcia deve realiz ar juzo de valor jurdico sobre o fato
criminoso, realizando sua tipificao penal. Para tal desiderato, o Delegado
possui plena autonomia regrada para conhecer de causas de aumento ou
diminuio de pena, tanto previstas na parte geral, quanto especial do Cdigo
Penal. O mesmo se diga quanto anlise de eventuais aumentos de penas
decorrentes do concurso material de crimes, do concurso formal ou mesmo da
continuidade delitiva. Tal juzo de valor encontra -se nsito na prpria natureza
das atribuies do cargo de Delegado de Polcia, inerente Presidncia da
Investigao Policial.

ENUNCIADO N 17
NO SER LAVRADO REGISTRO DE OCORRNCIA QUANDO TRATAR -SE DE CRIME
DE AO PENAL PRIVADA OU PBLICA CONDICIONADA E A VTIMA OU QUEM
TENHA QUALIDADE PARA REPRESENT -LA MANIFESTAR A FALTA DE INTERESSE
NO PROSSEGUIMENTO DO FEITO, EM FACE DA AUSNCIA DE CONDI O DE
PROCEDIBILIDADE

Os registros de ocorrncia de polcia judiciria tm como objetivo a notificao


formal e padro de uma notitia criminis ou de fato administrativo de repercusso
jurdica interna na Polcia Civil ao Delegado de Polcia, com vistas a co ntrole
estatstico-cadastral e tambm a subsidiar o incio de uma apurao, ainda que
posterior. Da, registro de fatos que no sero objetos de investigao por falta
de condio de procedibilidade ferem a prpria ratio essendi do registro de
ocorrncia policial, alm de constituir usurpao das funes das serventias
extrajudiciais, tabelares e registrais. Crimes de ao penal privada ou ao penal
pblica condicionada representao tm como condio de procedibilidade
para o incio da investigao a ma nifestao da vtima ou seu representante
legal, conforme art. 5, 4, do CPP. Desta forma, registros de ocorrncias de
crimes de ao privada ou pblica condicionada somente sero objeto de registro
sem a representao da vtima ou seu representante leg al, caso estes no
tenham como manifestar sua vontade naquele exato momento da notcia. Tais
registros, entretanto, sero feitos e sobrestadas as atividades investigativas at
que haja manifestao do legitimado para requerer o seu prosseguimento,
observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses. Havendo manifestao expressa
negativa quanto ao oferecimento da representao, todavia, nem mesmo o
registro de ocorrncia ser lavrado, recomendando -se a coleta por escrito de
termo de desinteresse o qual ter bre ve descrio dos fatos, para seu
arquivamento em livro prprio na unidade policial. Para as delegacias inseridas
no programa Delegacia Legal, recomenda -se a criao de pea prpria de termo
de desinteresse no SCO, dentro dos procedimentos administrativos. Referncias: Cdigo de Processo Penal, art. 5, 4; art. 38.

ENUNCIADO N 18
A REQUISIO DE EXAME PERICIAL EM DISPOSITIVOS DE ARMAZENAMENTO DE
MDIA DIGITAL PELO DELEGADO DE POLCIA PRESCINDE DE AUTORIZAO
JUDICIAL, CONTANTO QUE A SUA APREENSO TENHA SIDO FEITA DENTRO DOS
DITAMES LEGAIS
Justificativa: O exame pericial em dados constantes em dispositivos de
armazenamento digital em nada se confunde com o instituto da interceptao de
dados, esta sim, sujeita a sigilo constitucional que somente pode ser afastado
por ordem judicial, e conforme a regulamentao prevista na lei. Ao passo que
nos dispositivos de mdias digitais, os dados encontram -se estticos, alocados de
maneira perene em determinado ambiente, a interceptao pressupe uma
comunicao de dados e um acesso indevido a estes por terceiros enquanto em
trnsito, violando sua confidencialidade, integridade ou disponibilidade. Assim
sendo, a comunicao de dados tem a sua proteo constitucional prevista no
art. 5, inc. XII da CRFB, o qual condic iona seu afastamento autorizao judicial
na forma da lei. Os dados, uma vez armazenados, esto sujeitos a proteo do
inciso X do mesmo artigo, podendo ter seu sigilo afastado pelo Delegado de
Polcia conforme disposto em legislao ordinria. Neste sen tido j decidiu o STF

reiteradamente, sendo uma das mais recentes no julgamento do HC 91.867/PA,


cujo trecho do voto do Ministro -Relator Gilmar Mendes passamos a transcrever:
2. Ilicitude da prova produzida durante o inqurito policial - violao de
registros telefnicos de corru, executor do crime, semautorizao judicial. 2.1
Suposta ilegalidade decorrente do fato de os policiais, aps a priso em flagrante
do corru, terem realizado a anlise dos ltimos registros telefnicos dos dois
aparelhos

celulares

apreendidos.

No

ocorrncia.

2.2no

se

confundem

comunicao telefnica e registros telefnicos, que recebem, inclusive, proteo


jurdica distinta.
No se pode interpretar a clusula do artigo 5, XII, da CF, no sentido de
proteo

aos

dados

enquanto

registro,

depsito

registral.

proteo

constitucional da comunicao de dados e no dos dados.2.3 Art. 6 do


CPP:dever da autoridade policial de proceder coleta do materi al comprobatrio
da prtica da infrao penal. Ao proceder pesquisa na agenda eletrnica dos
aparelhos devidamente apreendidos, meio material indireto de prova, a
autoridade policial, cumprindo o seu mister, buscou, unicamente, colher
elementos de informao hbeis a esclarecer a autoria e a materialidade do
delito (dessa anlise logrou encontrar ligaes entre o executor do homicdio e o
ora

paciente).

Verificao

que

permitiu

orientao

inicial

da

linha

investigatria a ser adotada, bem como possibili tou concluir que os aparelhos
seriam relevantes para a investigao.
Deciso: A Turma, por votao unnime, indeferiu o pedido de habeas corpus ,
nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro
Joaquim Barbosa. 2 Turma, 24.04. 2012.
Sob a perspectiva dos peritos criminais que forem destinatrios de requisio de
percias de dispositivos de mdias pelo delegado de polcia, no cabe a estes
tecer qualquer anlise sobre a licitude da prova colhida e da requisio. Em
primeiro lugar, por no exercerem cargo de formao jurdica, lhes faltando
aptido tcnica para avaliaes jurdicas das ordens que lhe forem emanadas; em
segundo lugar, por desconhecerem o todo das investigaes, sempre
compartimentadas, somente sabendo do contexto e m que se deu a apreenso na
medida em que este for necessrio para a execuo de seu munus; em terceiro
lugar, por se tratarem de requisies, e no mera solicitaes, tendo portanto a
natureza de comando imperativo do qual no pode o perito se escusar de
cumprir, sob pena de estar cometendo infrao disciplinar ou at mesmo,
eventual crime de prevaricao. Referncias: CRFB, art. 5, incisos X e XII, art.
144, inc IV, 4; ei 9.296/96; lei 12.830/13, Art. 2, inc II; CPP, art. 6, inc
VII;

ENUNCIADO N 19
OS DADOS CADASTRAIS DE CLIENTES DE INSTITUIES FINANCEIRAS,
OPERADORAS DE TELEFONIA FIXA E MVEL, DENTRE OUTRAS, NO TM SEU
SIGILO CONDICIONADO RESERVA DE JURISDIO, PODENDO SER
REQUISITADOS DIRETAMENTE PELO DELEGADO DE POLCIA, QUE DEVER
ESTABELECER
PRAZO
RAZOVEL
PARA
A
SUA
RESPOSTA,
CUJO
DESCUMPRIMENTO ENSEJAR A OCORRNCIA DO CRIME PREVISTO NO ART. 21
DA LEI N 12.850/13, OU SUBSIDIARIAMENTE, O DO ART. 330 DO CDIGO PENAL
Justificativa:O referido enunciado tem por escopo disciplinar o po der geral de
requisio do Delegado de Polcia, j consolidado expressamente nas Leis
12.830/13 e 12.850/13, para a instruo da investigao criminal. Nesse sentido,
para fins de resoluo de conflitos entre a privacidade e o dever do Estado de
aplicar as leis penais, os dados cadastrais das pessoas no esto albergados pelo
o manto constitucional. A Carta da Repblica salvaguardou a inviolabilidade da
intimidade nesses termos:
Art.5o, XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por
ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal.
Nesse prisma, conforme se denota no comando consti tucional, a extenso da
proteo ao direito da intimidade diz respeito somente e to somente ao
processo de comunicao entre os indivduos, que, nesse caso admite ser
excepcionado por ordem judicial, como j se posicionou a jurisprudncia do STF:
Da minha leitura, no inciso XII da Lei Fundamental, o que se protege, e de modo
absoluto, at em relao ao Poder Judicirio, a comunicao de dados, e no
os dados, o que tornaria impossvel qualquer investigao administrativa, fosse
qual fosse. (MS 21.729, voto do Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 5 10-1995, Plenrio, DJ de 19-10- 2001). Assim, no que diz respeito aos dados
cadastrais, responsveis pela a simples identificao do sujeito, para o quantum
statis da persecuo penal, no se exigvel ordem judicial. Nessa toada, vale
destacar, que uma das caractersticas mais marcantes dos direitos fundamentais
repousa justamente na sua relatividade, isto , no fato deles no serem
absolutos. J se tornou pacfico que os direitos fundamentais pod em sofrer
limitaes, quando enfrentem outros valores de ordem constitucional, in casu, a
segurana pblica. A prpria Constituio assegurou, em seu art. 144, 4, s
polcias civis, dirigidas por delegados de carreira, as funes de polcia judiciria
e a apurao de infraes penais. O art. 6, II a VI, do CPP, c/c o art.2o, 2o, da
Lei 12.830/13 c/c os arts. 15 e 21 da Lei 12.850/13, estabeleceu as providncias a
serem tomadas pelos Delegados de Polcia quando tiverem o conhecimento da
ocorrncia de um delito. Assim, de clareza hialina que a mens legis do
ordenamento jurdico foi no sentido de consagrar autonomia s Polcias Civis e
Federal, atravs dos meios normativo -jurdicos indispensveis para a elucidao

das prticas criminosas no corpo social. Concluindo, o poder de requisio do


Delegado de Polcia deve ser recebido como uma ordem direta dirigida s
instituies financeiras, operadoras de telefonia fixa e mvel, impondo um
verdadeiro status de subordinao desses frente ao poder pblico , no seu mister
de buscar a verdade dos fatos no inqurito policial. Referncias: - CRFB/88, Art.
144, 4; - CPP, Art. 6, II a VI; - Lei n 12.830/13, art. 2, 2; - Lei n 12.850/13,
art. 15 e 21.