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DIREITO INTERNACIONAL

1. INTRODUO

O Direito Internacional obteve nos ltimos anos o reconhecimento que os estudiosos


sempre entenderam devido.
A sociedade internacional, embora tendo requisitos diferenciados das sociedades internas,
uma realidade inegvel. O nacionalismo do passado vai cedendo lugar a uma identificao
maior com a regio em que est situado o pas e a uma solidariedade entre os povos, advinda do
reconhecimento da existncia de problemas e anseios comuns.
A sociedade internacional universal, aberta, igualitria, de direito originrio, sem
organizao rgida e de cooperao. Universal porque todos os entes do mundo esto nela
abrangidos. Aberta porque todos que tm condies podem pertencer a ela. Igualitria porque
os Estados, sujeitos principais da sociedade internacional, so considerados formalmente iguais.
Sem organizao rgida porque no h rgos superiores aos Estados, e de cooperao porque
suas regras, princpios, costumes, convenes so obedecidos com arrimo na cooperao
natural entre naes.
O direito que d suporte sociedade internacional e a impulsiona o Direito
Internacional. Assim, acreditam os internacionalistas num sistema internacional. Vrias
matrias de estudo foram nascendo nas academias. Todas preocupadas com esse fenmeno que
torna o homem um verdadeiro irmo do homem, em todos os quadrantes do planeta.
Estudam-se, nos cursos de bacharelado em Direito, ps-graduao e cursos
independentes, no Brasil e no mundo, as seguintes matrias: Direito Internacional Pblico,
Direito Internacional Privado, Direito do Comrcio Internacional, Direito da Integrao, Direito
Comunitrio, Direito Penal Internacional, Direito Tributrio Internacional, Direito Internacional
do Trabalho etc.

1.1. Destaques
Algumas matrias merecem destaque porque j se tornaram tradicionais nas faculdades
de Direito, como o Direito Internacional Pblico e o Direito Internacional Privado. Outras esto
formando o seu campo especfico nos dias atuais, como o Direito Penal Internacional e o
Direito Tributrio Internacional. Existem aquelas que j nascem com um estudo alentado, como
o Direito de Integrao e o Direito Comunitrio, o Direito Internacional do Trabalho e outras.
Enfim, o campo vasto e o horizonte no est perfeitamente delineado, porque o dinamismo da
sociedade internacional faz surgirem novos ramos.
2. DIREITO INTERNACIONAL PBLICO E DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

O Direito Internacional Pblico cuida das relaes entre os sujeitos de Direito


Internacional Estados, organismos internacionais e outras coletividades , aplicando regras,
princpios e costumes internacionais.
O Direito Internacional Privado uma matria do Direito Interno, que busca a soluo
de conflitos de leis no espao, isto , numa relao jurdica em que se observa um elemento
estranho ao pas. So aplicveis as normas desse ramo de Direito, que indicam (elementos de
conexo) qual o Direito substantivo que resolve o problema: o nacional ou o estrangeiro. Um
bom exemplo o art. 7. da LICC: A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as
regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, capacidade e os direitos de famlia.
Esse um artigo de Direito Internacional Privado, portanto, o Direito Internacional estabelece
a lei do domiclio da pessoa para resolver problemas do estatuto.

3. AS DEMAIS MATRIAS

O Direito de Integrao parte do Direito Internacional Pblico, assim como o chamado


Direito Comunitrio. O primeiro cuida da integrao econmica dos pases de uma
determinada regio: Mercosul, Alca, Nafta etc. O segundo vem do prprio Direito de
Integrao, quando essa integrao econmica atinge outros patamares integrativos, como a
integrao social, poltica, educacional etc. o caso da Comunidade Europia ou Unio
Europia. Assim temos:

Zona de Livre Comrcio ZLC


Direito de

Unio Aduaneira UA

Integrao

Mercado Comum MC
Direito Comunitrio

Unio Econmica e Monetria


UEM
Unio Poltica UP

O Direito Comunitrio, por abranger realidades complexas dos pases que se integram e
da respectiva regio quebra de fronteira, rgos supranacionais (Judicirio, Parlamento e
Executivo da Comunidade, um Banco Central Comunitrio, uma moeda comum) , merece um
estudo parte e destaca-se no Direito de Integrao, que estuda os fenmenos gerais da
integrao econmica.
Outras matrias foram mencionadas guisa de exemplificaes: o Direito Penal
Internacional, com projetos da ONU e outros organismos internacionais sobre a criao de um
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Tribunal Penal Internacional, classificao dos crimes contra a humanidade etc.; o Direito
Tributrio Internacional, que se preocupa com os estudos dos tributos aplicados pelo Estado nas
suas atribuies internacionais e, portanto, o tributo nos tratados internacionais, nas fases de
integrao de uma regio econmica etc.; o Direito Internacional do Trabalho, que revela a
anlise, estudos e aplicao das normas sociais nos pases membros da Organizao
Internacional do Trabalho, a estrutura desse organismo e sua forma de atuao.

4. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

As fontes do Direito Internacional Pblico esto classificadas no art. 38 do Estatuto da


Corte Internacional de Justia: tratados, princpios, costumes, doutrina e jurisprudncia
internacionais.
Entre essas fontes, os tratados merecem um estudo especfico, constituindo-se numa das
matrias mais importantes do Direito Internacional Pblico e sobre os quais discorreremos mais
adiante.
Os princpios internacionais so muito conhecidos: autodeterminao dos povos,
independncia e soberania dos Estados, no-interveno, soluo pacfica dos conflitos, defesa
da paz, igualdade entre os Estados, pacta sunt servanda etc. Muitos deles esto adotados pela
Constituio Brasileira de forma expressa (vide art. 4. da CF).
Os costumes, a doutrina e a jurisprudncia (julgado das Cortes Internacionais) tambm
influenciam a sociedade internacional e o direito respectivo.

DIREITO INTERNACIONAL
Direito Internacional e Direito Interno

O Direito Interno e o Direito Internacional se completam para aqueles que, como ns,
acreditam numa ordem jurdica internacional que abrange todas as ordens internas.
O monismo e o dualismo so duas teorias bsicas que buscam resolver os problemas de
conflitos entre as normas nacionais e as normas internacionais e que procuram dar uma viso
do mundo jurdico interno e internacional, separando tais mundos ou unindo-os numa mesma
realidade jurdica.
Monismo vem de mono, nico, um s. Para os monistas, o Direito um s. O monismo
com primazia no Direito Interno entende que o Direito Internacional advm de direitos dos
Estados. Estes, ao se relacionarem, geram o Direito Internacional. Na verdade, tais monistas
negam o Direito Internacional. J o monismo com primazia no Direito Internacional coloca
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esse direito em posio de superioridade. Os diversos direitos nacionais se subordinam a


um direito maior, o Direito Internacional:

Direito Interno

Direito Internacional

Direito
Internacional

Direito
Interno

Monismo com
primazia no
Direito Interno

Monismo com
primazia no Direito
Internacional

Existem ainda os moderados monistas com primazia no Direito Internacional


moderado que estabelecem a prioridade do Direito Internacional, exceo feita para algumas
matrias em relao s quais prevalece o Direito Interno.
O dualismo acredita na existncia de duas ordens distintas: a do Direito Interno e a do
Direito Internacional.
A ordem interna cuida de problemas internos do Estado e a ordem internacional das
relaes internacionais desses mesmos Estados e dos organismos internacionais. No se
confundem:

Direito Interno

Direito
Internacional

Na possibilidade de conflito entre uma norma advinda de um tratado norma


internacional e uma norma estatal, prevalecer para os monistas uma s ordem (interna ou
internacional, dependendo da corrente monista adotada). Os dualistas entendem que esse
conflito no haver, porque as ordens tm campos diversos. Se ocorrer, todavia, o conflito, a
norma internacional importante ser incorporada ao Direito Interno e passar a valer como
norma interna.
O pensamento monista com primazia no Direito Interno resolve eventual conflito
advindo das relaes internacionais com a sua prpria norma. Para esse pensamento, as
relaes do Estado na rea internacional so polticas, econmicas, jurdicas, mas dependentes
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da vontade do Estado. O Direito Internacional no existe, um fato, e o entendimento entre


os pases tem base nos seus interesses e nas foras do momento.
A CF tem vrios artigos que ora nos posicionam como monistas com primazia do Direito
Internacional radicais (ex.: art. 7. do ADCT e 2. do art. 5. da CF), ora como moderados
(ex.: art. 105, III, a, da CF). Por este ltimo artigo, o tratado tem natureza de lei ordinria
federal e, portanto, est abaixo da CF.
Tambm nos posicionamos como dualistas, porque os tratados assinados pelo Brasil
devem passar pelo crivo do Congresso Nacional para serem ratificados (art. 84, VIII, da CF) e
depois sero transformados em uma espcie normativa interna (decreto legislativo, decreto
etc.).

DUALISMO (duas ordens distintas)

TEORIAS

com primazia no Direito Interno


MONISMO

com primazia no Direito Internacional


com primazia no Direito Internacional Moderado

1. SUJEITOS DO DIREITO INTERNACIONAL

Os sujeitos do Direito Internacional so os Estados sujeitos primrios e os organismos


internacionais sujeitos secundrios, porque criados pelos Estados.
Outros sujeitos aparecem: Santa S, ONGs, o prprio homem (mais como beneficirio
das normas internacionais protetivas) e as prprias sociedades transnacionais (multinacionais,
em relao s quais se buscam normas internacionais fiscalizadoras de suas atividades), por
vezes, superiores aos prprios Estados, quando estes so subdesenvolvidos ou em
desenvolvimento.
O desenvolvimento desse ponto se far com as demais matrias dos mdulos do presente
curso.
O primeiro sujeito considerado, o Estado, merece de imediato, no entanto, melhor
configurao.

2. REQUISITOS
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O Estado, para ser considerado como tal, deve obedecer a trs requisitos: possuir um
territrio, ter um povo e ter um governo. Alguns doutrinadores acrescentaram como quarta
caracterstica a possibilidade de relacionar-se:
Territrio
Povo
Estado

Poder (Governo)
Capacidade de
internacionais

relacionar-se

com

os

demais

sujeitos

3. CLASSIFICAO DOS ESTADOS

Os Estados so classificados, quanto a sua estrutura, em simples e compostos.


3.1. Estados Simples
So aqueles que apresentam um poder nico e centralizado.
So exemplos os Estados Unitrios, que tm um nico poder: Executivo, Legislativo e
Judicirio, embora possam descentralizar cada uma dessas funes, administrativamente. o
caso da Frana.

3.2. Estados Compostos


Os compostos tm vrios poderes em um territrio considerado. H a descentralizao
poltica ainda que possa haver, tambm, a administrativa. H vrias fontes ou mais do que
uma fonte de deciso poltica. o caso do Brasil: Unio, Estados-Membros, Municpios. Tm
estrutura complexa e dividem-se em compostos por coordenao e compostos por
subordinao.

3.2.1. Compostos por coordenao


So aqueles em que, entre um e outro poder, a subordinao mnima: Estado Federal,
Confederao de Estados, Unies de Estados e a Commonwealth.
a) Estado Federal
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formado pela unio de vrios Estados, que perdem a soberania em favor da Unio
Federal. A personalidade internacional da Unio, possuindo esta o direito de conveno
fazer tratados e o direito de legao receber e enviar diplomatas. Exemplo de Estados
Federais: Brasil, EUA e Sua.
b) Confederao de Estados
um agrupamento de Estados com a finalidade de assegurar a defesa comum. O rgo
central da Confederao a dieta e suas deliberaes so tomadas por unanimidade ou
maioria qualificada. A dieta uma conferncia de agentes diplomticos. Uma de suas
caractersticas o direito de secesso dos Estados que a formam.
A Confederao no propriamente um Estado. Os Estados que a compem conservam a
soberania e a personalidade, com direito de legao e conveno. Tais direitos, muitas vezes,
so atribudos prpria Confederao. No existe exemplo atual de Confederao. No passado,
tivemos a Confederao dos EUA (1777-1787) e a Helvtica (1815-1848).
c) Unies de Estados
As unies de Estados podem ser: unio pessoal e unio real. A unio pessoal resulta de
um acaso nas leis de sucesso. O monarca de um Estado torna-se soberano de outro em virtude
de um fato acidental. Um exemplo ocorreu na poca de Carlos I da Espanha, coroado imperador
da Alemanha (1519-1566). Paul Reuter, doutrinador, entende que um exemplo atual seria o
Papa, como chefe da Santa S e, ao mesmo tempo, Soberano do Estado do Vaticano.
Na unio real, a identidade do chefe de Estado desejada e no resulta de um fato
acidental, mas sim de um ato jurdico interno ou internacional. Alguns exemplos existem de
unio real na histria: Sucia-Noruega (1815-1905), ustria-Hungria (1867-1918) e BrasilPortugal (1815).
d) Commonwealth
uma formao sui generis, que abrange os domnios, colnias autnomas, colnias da
Coroa e territrios sob tutela. No possui personalidade internacional e o smbolo dessa unio
a Coroa Britnica.
A Commonwealth possui uma Conferncia de Primeiros Ministros, que se rene em
Londres sem prazo marcado e com objetivo consultivo.

3.2.2. Compostos por subordinao


So aqueles que se subordinam ao outro, de modo a influir na soberania: Estados
vassalos, Protetorado, Estado-cliente, Estado-satlite, Estado-exguo.
a) Estados Vassalos
So Estados que se encontram em situao intermediria entre a completa subordinao e
a independncia.
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Tais Estados tm obrigaes para com os Estados mais fortes, chamados suseranos,
a saber: auxlio militar e respeito aos tratados concludos pelos suseranos.
Em geral no atuam na vida internacional, embora em alguns casos possam faz-lo
dentro dos limites impostos pelos suseranos.
A Romnia, entre 1856 e 1878, bem como a Bulgria, entre 1878 e 1908, so exemplos
de Estados vassalos que existiram na poca do Imprio Otomano.
b) Protetorado
um Estado que se caracteriza pela subordinao a outro Estado, havendo a obrigao
de o Estado mais forte, chamado de Estado protetor, dar sua proteo ao mais frgil, chamado
Estado protegido.
um regime estabelecido por intermdio de tratado, que determina a competncia dos
Estados envolvidos.
certo que o protegido conserva alguma autonomia, uma vez que os tratados assinados
pelo protetor no se aplicam necessariamente ao protegido.
O protegido possui personalidade internacional, cujos limites esto definidos no tratado.
No se encontram mais Estados protegidos. Alguns exemplos histricos, no entanto,
podem ser dados, como o Sultanato de Brunei, protegido da Inglaterra, entre 1888 a 1983 ou a
Tunsia, protegida pela Frana em 1881.
c) Estados Clientes
Caracterizam-se pelo fato de permitirem que alguma parte de sua administrao seja feita
por outro Estado, como por exemplo, a alfndega ou o exercito. Isso aconteceu na Amrica
Central quando foram entregues essas parcelas do servio pblico ao Estados Unidos.
Esse tipo de Estado conserva a sua personalidade internacional, mas no possui total
liberdade para adotar planos para a poltica externa.
Um dos ltimos exemplos de Estado Cliente foi do Haiti, que por meio de tratado (1915)
entregou suas finanas e alfndega aos Estados Unidos.
d) Estados-Satlites
Celso de Albuquerque Mello afirma que tais Estados encontram-se em situao
semelhante dos Estados clientes, com a diferena de que esto subordinados politicamente
URSS.
o exemplo, antes do desmembramento da Unio Sovitica, da Polnia, da Romnia, da
Bulgria, da Hungria etc. A poltica externa de tais Estados era controlada pela URSS.
Todavia, sempre os Estados satlites mantiveram a personalidade internacional, embora
com forte restries.
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e) Exguos
So os Estados considerados pequenos e que por tal caracterstica sofrem muitas
restries em suas atuaes internacionais.
Possuem pequeno territrio e pequena populao. o caso do Principado de Mnaco, da
Repblica de San Marino, entre outros .
Possuem direito de conveno e de legao (enviar e receber diplomatas), bem como de
ser parte nos tribunais internacionais. Entretanto, no participam das organizaes
internacionais de aspecto predominantemente poltico, como a ONU, mas podem participar dos
organismos tcnicos, a exemplo da UNESCO.
O Estado vizinho exerce alguma competncia sobre os Estados exguos, como se verifica
com a Frana em relao ao Principado de Mnaco, a Sua e a ustria sobre Liechtenstein e a
Itlia sobre San Marino.
So tambm conhecidos como microestados.
Federal
Por coordenao

Confederao
Unies
Commonwealth

Estados

Compostos

Vassalos
Protetorados
Por subordinao

Clientes
Satlites
Exguos

Simples

1. ORGANIZAES INTERNACIONAIS

As Organizaes Internacionais so entes secundrios do Direito Internacional, no


porque sejam menos importantes, mas porque nascem da reunio de Estados.
Piero Sereni define a organizao internacional como: (...) uma associao voluntria de
sujeitos de Direito Internacional, constituda por ato internacional e disciplinada nas relaes
entre as partes por normas de direito internacional, que se realiza em um ente de aspecto
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estvel, que possui um ordenamento jurdico interno prprio e dotado de rgos e


institutos prprios, por meio dos quais realiza as finalidades comuns de seus membros mediante
funes particulares e o exerccio de poderes que lhe foram conferidos.

1.1.

Caractersticas das Organizaes Internacionais


No possuem territrio, nem populao.

Compreendem apenas um elemento: os rgos aptos a exercerem as funes que lhe


foram estabelecidas.

O que d existncia a uma organizao, apesar do tratado em que foi constituda, o


fato de que ela, por meio de seus rgos, exerce efetivamente as funes esperadas.

As organizaes e seus agentes se beneficiam de imunidades funcionais.

O direito de cooperar com outras organizaes.

A responsabilidade ativa e passiva da organizao conseqncia da participao de


fato numa atividade internacional.

Cada organizao tem um direito prprio que define os elementos de sua


personalidade.

Nenhuma organizao internacional soberana, no sentido em que os Estados o so;


apenas tm atribuies prprias, limites de competncia e funcionais determinados em
sua carta constitutiva.

1.2.

Classificao das Organizaes Internacionais

Quanto ao objeto: de fins gerais e de fins especiais. Gerais so aquelas que tem
multiplicidade de fins. Ex. ONU, OEA. De fins especiais so as que visam um objeto
determinado. Ex. BIRD (Banco Internacional para a Reconstruo e
Desenvolvimento), OTAN (Organizao do Tratado do Atlntico Norte), UNESCO
(Organizao das Naes Unidas para a Educao e a Cincia).

Quanto

estrutura
jurdica:
intergovernamentais
e
supranacionais.
Intergovernamentais tm por objetivo principal as relaes multilaterais de
cooperao. Ex.: ONU, OUA (Organizao da Unidade Africana). Supranacionais
limitam a soberania dos Estados para a organizao. Ex.: CEE (Comunidade
Econmica Europia).

Quanto ao mbito de participao: parauniversais e regionais. Parauniversais so as


que abarcam todos os Estados da sociedade internacional. Ex.: ONU, OIT, FMI.
Regionais esto abertas a um reduzido nmero de Estados. Ex.: OEA (Organizao dos
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Estados
Americanos),
OCDE (Organizao
Desenvolvimento Econmico).

de

Cooperao

Tratados Internacionais

1. INTRODUO

Em primeiro lugar, h de ser observado que os tratados internacionais esto, no


ordenamento jurdico nacional, no mesmo patamar da lei ordinria federal. Basta uma simples
leitura dos arts.102, inc. III, b, e 105, inc. III, a, da CF, para se chegar a esssa concluso.
Portanto, de certo modo, esto abaixo da lei constitucional.
O STF, em mais de uma ocasio teve oportunidade de assim decidir. Entre a Constituio
e um tratado, prevalece a Constituio.
Claro est que isso tem causado problemas para o Brasil, como participante da sociedade
internacional, porque o nosso pas pode estar obrigado internacionalmente e no cumprir
internamente o tratado. Tal situao pode provocar responsabilidades especficas diante do
Direito Internacional.
Nesses casos de divrcio entre a prtica interna e os compromissos internacionais
assumidos pelo Brasil, s restaria a possibilidade de renunciar ao tratado, como forma de
manter a coerncia. Foi o que ocorreu com a Conveno n. 158 da OIT, assinada pelo
Brasil.
Essa conveno foi ratificada pelo Congresso Nacional por meio do Decreto Legislativo
n. 68 de 16.09.1992. O instrumento de ratificao foi depositado em 04.01.1995 e sua entrada
em vigor se deu somente um ano aps, em 1996; em 10.04.96 foi promulgada pelo Decreto
Presidencial n. 1.855, todavia, em abril de 1997 o STF suspendeu os efeitos da Conveno por
no a entender auto-aplicvel. A Conveno trata, dentre outras coisas, da garantia de emprego,
e o art. 7., I, da CF estabelece que tal garantia somente poder ocorrer por lei complementar.
Como o Tratado (Conveno) tem, pela nossa Constituio, natureza de lei ordinria federal,
concluiu o STF que o tratado precisava ser transformado em lei complementar. No era autoaplicvel.
Todas essas questes envolvem a posio do pas perante o direito internacional.
Significa fazer a seguinte pergunta: o Brasil obedece ao Direito Internacional, quando a
norma desse se ope a uma norma interna?
Ao que tudo indica, o Brasil se alinha e interage na sociedade internacional, admite a
existncia de uma ordem internacional, mas em determinados assuntos prevalece o direito
interno. Em outras matrias prevaleceria o direito internacional.
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A grosso modo, na teoria, essas posies recebem o nome de monismo e dualismo. Os


Estados, ora se encaixam numa ou noutra teoria:
a) Monismo com primazia no direito internacional
No Estado (Pas) que assim se posiciona, quando houver conflito entre o direito interno e
o direito internacional, prevalecer o direito internacional.
b) Monismo com primazia no direito interno
O Estado que assim se posiciona, na verdade, nega o direito internacional, porque para
ele sempre prevalecer o direito interno.
c) Monismo com primazia no direito internacional no radical
Para os Estados que assim pensam, prevalece o direito internacional, exceo feita a matrias
fundamentais em que a primazia fica com o direito interno.
d) Dualismo
Admite a existncia de duas ordens, uma internacional e outra interna. Correm paralelas.
No h conflito entre elas porque cuidam de matrias diferenciadas, isto , tm campos diferentes.
Se, todavia, houver um conflito, incorpora-se o direito internacional ao direito interno, no que for
fundamental e admitido como vlido pelo Estado, por meio de uma espcie normativa interna.
O Brasil tido, ora como dualista, ora como monista com primazia no direito
internacional radical, ora como monista moderado.
Uma coisa certa, o Brasil no monista com primazia no direito interno.
Os tratados internacionais, uma vez ratificados pelo Presidente da Repblica, precisam
do Decreto Executivo para a sua veiculao, para ter aplicabilidade interna.
Os tratados que dizem respeito a direitos e garantais individuais, seguem, porm, o
regramento do art. 5., 1., da CF. As normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata. Isto , aplicam-se sem dependncia de norma
inferior regulamentadora.
certo que, como tudo em Direito, isso tambm depende de interpretao. O que
norma fundamental? Segundo o que se pode deduzir da Carta Magna, algumas matrias como
as garantias individuais, os direitos vida, liberdade, igualdade, os chamados direitos
humanos so fundamentais.
Apesar do escrito nos dois pargrafos anteriores, existem juristas que entendem sempre
ser necessrio o Decreto Executivo.

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2.

CONCEITO E NOES GERAIS

Tratado o acordo formal concludo entre os sujeitos de Direito Internacional Pblico


Estados, organismos internacionais e outras coletividades destinado a produzir efeitos
jurdicos na rbita internacional.
um ato jurdico complexo que envolve pelo menos duas vontades. Os Estados, sujeitos
primrios da ordem internacional, so, em geral, os que concluem tratados. Eventualmente, os
tratados podem vir a ser concludos pela Santa S, por um organismo, como o Fundo Monetrio
Internacional FMI, ou como a OIT Organizao Internacional do Trabalho (eles prprios,
produtos de tratados), ou por uma associao regional de Estados, como o Mercosul ou a Unio
Europia.
Existem em vigor, no mundo, mais de dez mil tratados nmero estimado por baixo
que movimentam as relaes internacionais.
No h no Direito Internacional um ponto que seja mais importante que o outro, todavia,
o estudo dos tratados deve ser feito com cuidado especial, porque essa matria apresenta, sem
dvida, o pano de fundo, o tecido bsico dos problemas e das solues jurdicas internacionais.
O Direito Internacional, que era essencialmente costumeiro, a partir da Segunda Guerra
Mundial, passou a ser registrado no papel, tornando regras internacionais conhecidas o que
antes eram costumes e princpios, comunicveis normalmente. Hoje, qualquer estudante de
Direito conhecedor de regras mnimas de convivncia internacional. A matria tornou-se
obrigatria nas faculdades de Direito, no s do Brasil, mas na grande maioria dos pases.
Ocupar um cargo poltico no Estado no significa, nos dias atuais, apenas manejar os
instrumentos administrativos internos, porm, dirigir com alguma eficincia, tambm, os
instrumentos internacionais. O que motivou essa transformao? Sem dvida, a proliferao
dos tratados.

3.

ELEMENTOS

Do conceito que demos, inferem-se os seguintes elementos:

existncia de pessoas internacionais;

atos de vontade de tais pessoas concretizados num acordo escrito;

produo de efeitos alm da esfera dos envolvidos.

Acordos no escritos, embora admitidos no passado, tiveram vida curta, no so mais


admitidos. uma questo de prova. A vida internacional gera contendas e pontos de relevncia
mpar para os Estados e para a sobrevivncia da humanidade.
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Os tratados devem produzir certezas e no podem ser fontes de novas e infindveis


disputas, ainda que a possibilidade de assim acontecer esteja longe das nossas prticas.
Os Estados resolvem problemas por meio de tratados e, por vezes, criam outros. Os fatos
sociais e econmicos so, todavia, melhores controlados, nos dias atuais, com esse maravilhoso
instrumento internacional denominado tratado.
A forma escrita j era prevista na Conveno de Havana, de 1928, e nas Convenes de
Viena, de 1969 e de 1986, Convenes sobre tratados.
As duas ltimas so consideradas os tratados dos tratados, principalmente a de 1969, que
regulamenta toda matria e um Cdigo dos Tratados. Quando algum quer saber como se faz
um tratado, a consulta a essa conveno inevitvel.
Os demais elementos ato de vontade das partes e produo e efeitos jurdicos so
auto-explicativos.
O tratado um ato jurdico internacional advindo da vontade, ou melhor, da combinao
de vontades daqueles que tm personalidade jurdica internacional, e deve produzir efeitos.
Sob esse ltimo ponto produo de efeitos , a discusso est no fato de saber se uma
simples declarao internacional feita por diversos pases pode ser considerada um tratado.
Existem opinies a favor e contra. Entendemos que no. O tratado obriga, e a obrigao pode ser
cobrada normalmente pelas vias conhecidas da soluo judiciria acionar a Corte Internacional de
Justia e/ou Tribunais Regionais , ou pela arbitragem, que inclui, tambm, a Corte Permanente de
Arbitragem , ou, ainda, por outros meios internacionalmente aceitos.
Motivaes polticas, discursos, acontecimentos internacionais podem ser relevantes e
podem influir jurdica, poltica e economicamente, mas no so tratados stricto sensu. A
discusso est aberta.

4. TERMINOLOGIA

Tratado o nome que se consagra na literatura jurdica. Outros so conhecidos como


sinnimos: Conveno, Acordo, Pacto, Protocolo, Regulamento, Declarao, Carta,
Concordata, Convnio, Compromisso, Estatuto, Ata, Memorandum etc.
Uma linguagem comum, entretanto, j vem sendo empregada na rea internacional,
destacando alguns desses nomes para apontar alguns tratados especficos:
Conveno (convention) refere-se a tratado multilateral que estabelece normas gerais a
todos os partcipes, por exemplo, Conveno de Viena sobre Tratados, Conveno de Viena
sobre Relaes Diplomticas, Conveno sobre o Direito do Mar, Convenes da OIT etc.
Acordo (agreement) empregado para os tratados mais simples, quase sempre de
natureza econmica. Tem caractersticas tcnicas, administrativas. normalmente temporrio,
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por exemplo, acordos que o Brasil fez com o FMI pedindo emprstimo de dinheiro. H
tambm o Acordo de Sede, aquele que um organismo internacional faz com um Estado para se
estabelecer em seu territrio.
Protocolo (protocol) um tratado secundrio, atrelado a um tratado principal. Vem para
complementar o tratado principal, implementar algumas de suas clusulas, corrigir os rumos do
tratado original para alcanar o objetivo proposto pelos pases envolvidos, por exemplo,
Protocolo de Braslia de 1991, estabelecendo formas de soluo de controvrsia, sem matrias
comerciais, e consolidando a estrutura do Mercosul, e tambm o Protocolo de Las Leas, sobre
matria civil, comercial, trabalhista e administrativa, envolvendo os mesmos Estados-partes.
Carta, estatuto (charter, statute) tais nomes so utilizados para representar o tratado
constitutivo das entidades internacionais, p. ex., a Carta da ONU, a Carta da OEA, a Carta da
OIT etc.
Concordata (concordat) nome usado exclusivamente para tratado de que participe a
Santa S (a Cpula da Igreja Catlica).

5. CLASSIFICAO

O critrio para a classificao dos tratados mais utilitrio do que de regime claro e
diferenciador. So os conhecidos:

critrios formais;

critrios materiais.

Formais: dizem respeito forma de apresentao dos tratados.

Materiais: dizem respeito substncia dos tratados.

Os tratados podem ser classificados:


a) Quanto forma

em relao ao nmero de partes:


bilaterais (duas partes);
multilaterais (mais de duas partes).

em relao ao procedimento:
tratados simplificados (no necessitam de ratificao);
tratados solenes (necessitam de ratificao).
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b) Quanto matria

tratados-contratos (os Estados tm objetivos desiguais, por exemplo, um tratado


comercial um contrato);

tratado-normativo/lei (os pactuantes estabelecem regras gerais para nortear o


comportamento de todos, mas possuem objetivos iguais);

tratados de categorias especiais (tm contedo normativo, mas adquirem importncia


especfica, como o caso das Convenes Internacionais de Trabalho);

tratados institucionais (tambm de contedo normativo, criam instituies, como o que


criou a ONU);

tratados que criam organismos no dotados de personalidade jurdica (como os que


criam tribunais arbitrais, comisses mistas etc);

tratados que criam empresas (como aquele que criou a Binacional de Itaipu, envolvendo
Brasil e Paraguai).

6.

PROCEDIMENTO DO TEXTO CONSTITUCIONAL

Aqui destacamos um aspecto formal de suma importncia.


Os tratados simplificados tm um procedimento mais curto: negociao e assinatura.
Os tratados solenes tm um procedimento mais longo: negociao, assinatura, aprovao
legislativa, ratificao ou adeso.
Vamos s fases:

Negociao: todo tratado inicia-se com a negociao, o bilateral, entre dois


Estados, com a troca de cartas, ou o multilateral, envolvendo mais de dois
Estados, com uma conferncia diplomtica.

Assinatura: nos tratados solenes, representa uma simples fase em que h o


reconhecimento do texto negociado. Os representantes do Estado assinam o tratado
concludo, autenticando o texto, mas no obrigam internacionalmente o Estado por
essa assinatura. Mas, nos tratados simplificados, a assinatura ganha relevncia porque
com ela o Estado se obriga internacionalmente.

interessante notar que, no Brasil, a Constituio Federal de 1988 praticamente fechou


as portas para o tratado simplificado:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:

16

17

I resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que


acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional;
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
............................................................
VIII celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos ao referendo do
Congresso Nacional;
Assim, no Brasil, os tratados firmados por nossos representantes passam pela negociao,
assinatura e dependem de aprovao legislativa (se acarretarem encargos ou compromissos
gravosos) para depois serem ratificados internacionalmente.

Aprovao Legislativa: fase que vem depois da assinatura. Passa pelo Congresso,
discutido e, se aprovado, encaminhado para a Presidncia da Repblica, que enviar
uma Carta de Ratificao.
Ratificao: o ato unilateral do Estado, co-partcipe de um tratado, quando expressa,
em definitivo, sua vontade perante a comunidade internacional.
Adeso: tem igual natureza da ratificao e ocorre quando, nos tratados unilaterais,
um ou outro pas, que no participou das negociaes iniciais, quiser aderir ao tratado.
Da por que se diz que esses tratados so abertos adeso.

Observe-se que a assinatura nos tratados simplificados tem o mesmo efeito da ratificao
e da adeso, isto , obriga internacionalmente o Estado.

7. CONDIES ESPECFICAS DOS TRATADOS VIGNCIA ESTRUTURA


EXTINO

A validade do Tratado depende da capacidade das partes, da habilitao de seus agentes,


do consentimento e de objeto lcito.

Consentimento: o Tratado s vlido quando consentido sem vcios. Como acontece


no direito interno, o ato jurdico no pode ter vcios, erro, dolo, coao etc.
Capacidade das partes: significa que o Tratado somente pode ser concludo por
Estados soberanos, organismos internacionais que tenham essa capacidade (Estatuto
do Organismo) e Associaes de Estados.
Habilitao dos agentes signatrios: so agentes signatrios aqueles que negociam e
assinam o Tratado em nome do Estado. A habilitao se faz com a apresentao de
carta de plenos poderes. O Chefe do Estado e o Ministro das Relaes Exteriores no
necessitam de carta de plenos poderes porque so representantes naturais do Estado.

17

18

Objeto lcito: o Tratado no pode ter por objetivo coisa materialmente impossvel
e/ou contrria aos princpios e regras internacionais e ao que se considere moralmente
aceitvel.

Normalmente os acordos devem ser registrados no secretariado da ONU (art. 102 da


Carta).
7.1. Estrutura dos Tratados
O Tratado tem uma estrutura relativamente simples: prembulo, parte dispositiva e,
eventualmente, anexos.

Prembulo: conforma a descrio e qualificao das partes e as consideraes que o


ensejaram.
Parte dispositiva: a parte essencialmente jurdica, ordenada em artigos.
Anexos: podem existir ou no, dependendo do teor do Tratado. So frmulas, grficos,
lista de produtos em documentos que complementam e esclarecem clusulas
contratuais.

7.2. Extino dos Tratados


Cada Tratado dispe sobre a sua prpria durao.
Poder extinguir-se o Tratado, como lgico, pela execuo integral de seu contedo.
Existem outros modos de extino: pela expirao do prazo; pela verificao de uma
condio resolutria prevista expressamente; pelo acordo mtuo; pela renncia unilateral (sem
prejuzo da outra parte); pela denncia (quando expressamente admitida) e pela impossibilidade
de execuo.

1. INTRODUO

O nmero de Tratados Internacionais cresceu vertiginosamente nas ltimas dcadas.


Existem tratados e clusulas convencionais referentes a quase todas as matrias imaginveis e
de interesse do Estado, principalmente aquelas que envolvem direitos e deveres na rea
econmica.
Assim, para especificar quais os principais Tratados Internacionais, necessrio antes
delimitar o campo em que tais tratados podem ser encontrados.
Podemos enumerar alguns deles, propiciando ao estudante uma plida idia dos tratados
considerados mais importantes, sob a luz de um estudo sistematizado do Direito Internacional.
18

19

Vamos separ-los por matria:

Sobre Tratados
Conveno sobre o direito dos tratados Viena/1969.
Conveno sobre o direito dos tratados entre Estados e Organizaes
Internacionais Viena/1986.

Sobre Agentes Diplomticos


Conveno de Viena sobre relaes diplomticas 1961.

Convencion sobre las misiones especiales New York/1969.

Conveno sobre a representao dos Estados em suas relaes com as


Organizaes Internacionais de carter universal Viena/1975.

Sobre Cnsules
Conveno sobre agentes consulares Havana/1928
Conveno de Viena sobre relaes consulares 1963.

Sobre Direitos do Mar


Conveno das Naes Unidas sobre direitos do mar 1982.
Acordo relativo implementao da parte XI da Conveno das Naes
Unidas sobre direito do mar Nova Iorque/1994.

Sobre o Meio Ambiente


Declarao do Rio de Janeiro sobre o meio ambiente e desenvolvimento 1992.
Conveno sobre diversidade biolgica Rio de Janeiro/1992.

Sobre Espao Exterior


Tratado sobre os princpios reguladores das atividades dos Estados na explorao
e uso do espao csmico, inclusive a Lua e demais corpos celestes 1967.

Sobre Sucesso de Estados

Vienna convention on succession of states in respect of treaties Viena/1978.

Conveno sobre sucesso de Estados, em matria de bens, arquivos e dvidas do


Estado Viena/1983.

Sobre Direitos do Homem

Declarao Universal dos Direitos do Homem 1948.


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20

Pacto

Internacional

sobre Direitos Civis e Polticos ONU/1966.

.
Conveno internacional sobre a eliminao de todas as formas de discriminao
racial ONU/1966.
Conveno americana sobre direitos humanos So Jos da Costa Rica/1969.
Conveno sobre os Direitos da Criana Nova Iorque/1989.

Sobre Segurana Coletiva

Tratado de proscrio das experincias com armas nucleares na atmosfera, no


espao csmico e sob a gua Moscou/1963.
Tratado de proscrio de armas nucleares na Amrica Latina Mxico/1967.
Tratado de no-proliferao de armas nucleares 1948.

Sobre Soluo dos Litgios Internacionais

Tratado americano de solues pacficas (Pacto de Bogot) 1948.


Estatuto da Corte Internacional de Justia 1945.
Protocolo de Braslia sobre a soluo de controvrsias (mbito do Mercosul)
1991.

Sobre Organizaes Internacionais

Carta das Naes Unidas 1945.


Carta da Organizao dos Estados Americanos Bogot/1948 e Buenos
Aires/1967.
Tratado para a constituio de um mercado comum entre a Repblica Argentina, a
Repblica Federativa do Brasil, a Repblica do Paraguai e a Repblica Oriental
do Uruguai (Tratado de Assuno) Assuno/1991.
Protocolo adicional do Tratado de Assuno sobre a estrutura institucional do
Mercosul (Protocolo de Ouro Preto) Ouro Preto/1994.
Carta da Organizao Internacional do Trabalho OIT no Tratado de Paz de
Versailles 1919.
Esses so alguns dos tratados que podem ser destacados pela importncia que tm hoje
no mundo.

2. PONTOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO


20

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O Direito Internacional Pblico no deve assustar o candidato nos concursos pblicos,


apesar da densidade da matria.
Temos observado que alguns pontos so fundamentais, como os que abaixo
descrevemos:

Tratados: conceito, elementos, espcies, validade interna e internacional.

O Homem nas Relaes Internacionais: direitos humanos violaes.

O Direito Penal Internacional: tribunais internacionais, crimes, princpios.

Direito de Asilo: asilo territorial e asilo diplomtico.

Territrio no Direito Internacional: mares, guas interiores, plataforma continental.

Proteo do Meio Ambiente.

rgos de Relao Exterior do Estado: ministro das Relaes Exteriores, corpo


diplomtico imunidades.

Arbitragem, mediao, soluo judiciria.

Conflitos de leis no espao, elementos de conexo (LICC).

Homologao de sentena estrangeira, cartas rogatrias.

Nacionalidades, cidadania, vistos.

Adoo internacional.

Pessoa Jurdica: nacionalidade, empresas multinacionais.

Este curso, acompanhado de livros e de uma pesquisa jurisprudencial, proporciona uma


boa base para o candidato.

3. DESTAQUES NA JURISPRUDNCIA

3.1. Posio do STF quanto aos Tratados e Vigncia Interna dos Mesmos
O Supremo Tribunal Federal nem sempre tem andado numa linha reta, no que concerne
aos tratados e vigncia interna dos mesmos. O assunto naturalmente polmico e a nossa
Constituio Federal no se mostra clara e objetiva.

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22

A doutrina tem afirmado que a lei no pode modificar tratado, no entanto, em


pronunciamentos recentes o Supremo Tribunal Federal vem decidindo que no h hierarquia
constitucional entre tratado e lei.
Observe-se que o tratado obriga o Estado na ordem internacional e a sua revogao se faz
por meio de denncia. O Supremo Tribunal Federal, no entanto, atm-se Carta Magna e, em
resumo, tem-se pautado pelas seguintes idias:

O processo legislativo est previsto na Constituio Brasileira.

No consta, no processo legislativo, qualquer indicao sobre tratados.

Se tratado revoga lei, por ser a ela posterior, a lei tambm pode revog-lo, embora no plano
internacional o Brasil continue obrigado.
Deve ser preservada a autoridade da lei fundamental do Estado.

Entendemos que o exame da constitucionalidade de uma lei no deve cingir-se


verificao de compatibilidade com as normas constitucionais, mas, tambm, h que se levar
em conta os compromissos internacionais assumidos pelo Brasil. Afinal, os tratados no Brasil
passam pelo crivo do Congresso Nacional (ratificao interna) para somente depois serem
ratificados internacionalmente. Est na Constituio Federal, nos arts. 49, inc. I, e 84, inc. VIII.
A questo interpretativa. O Estado brasileiro, na rea internacional, no visto de forma
compartimentada. Como o Estado um s e no se manifesta por intermdio de seus poderes
internos, de se crer que, quando o Brasil assina e/ou ratifica um tratado, o faz de acordo com
as suas leis fundamentais (pelo menos, assim pensam os parceiros internacionais). Quando o
aplicador interno da norma desconsidera um tratado, tal atitude pode causar um mal-estar
internacional. Caso o tratado seja realmente incompatvel, prefervel denunci-lo.
As decises do Supremo Tribunal Federal, todavia, tm razo de ser, sob o aspecto
estritamente tcnico (Constituio, leis internas, tratados). Faz-se necessria uma melhor
sistematizao dos tratados na Carta Magna.
O prprio Supremo Tribunal Federal j teve oportunidade de entender de forma diversa,
no passado, ao dizer que as disposies de uma lei interna no podem prevalecer sobre as do
tratado (art. 5., 2., da CF).
Esse um tema que d ensejo a respostas bem fundamentadas e que, portanto, demandam
estudo apurado.

3.2. A Questo do Depositrio Infiel


Outro destaque a questo do depositrio infiel.
A Conveno Americana sobre Direitos Humanos no contempla essa possibilidade.
Essa Conveno o chamado Pacto de So Jos da Costa Rica, firmado e ratificado pelo Brasil
(Dec. n. 678, de 6.11.92).
22

23

No entanto, o art. 5., inc. LXVII, da Constituio Federal diz: No haver priso
civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de
obrigao alimentar e a do depositrio infiel.
Ao apreciar a matria no habeas corpus n. 72.131, o plenrio do Supremo Tribunal
Federal julgou, por maioria de votos, regular a priso do depositrio infiel. Na ocasio, foram
vencidos os Ministros Marco Aurlio, Francisco Rezek, Carlos Velloso e Seplveda Pertence.
Na verdade, o que foi decidido que o Pacto de So Jos, por se tratar de norma
infraconstitucional (art. 105, inc. III, alnea a, da CF), no pode se contrapor Lei Maior. O
referido pacto constituir-se-ia em norma de carter geral, que no derroga as normas
infraconstitucionais especiais, como aquela referente priso civil do depositrio infiel.
3.3. Homologao de Sentena Estrangeira
Outra matria que causa certa polmica a homologao de sentena estrangeira, em
face do Protocolo de Las Leas. Esse Protocolo, firmado no mbito do Mercosul (1997), tem
por principal objetivo conferir carter extraterritorial a sentenas emanadas de pases do
Mercosul. A sentena proveniente de um dos pases integrantes do Mercosul produzir efeitos
diretamente em outro, sem o procedimento de homologao de sentena estrangeira. Desse
modo, o vencedor, em ao judicial promovida em qualquer dos Estados (Brasil, Argentina,
Paraguai e Uruguai), poder requerer a execuo da sentena em qualquer dos demais pases,
desde que preenchidas certas condies, como, por exemplo, emanar a sentena de rgo
jurisdicional competente, ou no contrariar princpios de ordem pblica dos Estados (art. 20 do
Protocolo).
Parece-nos que o Supremo Tribunal Federal no enfrentou com abrangncia essa
questo, mantendo a tendncia de exigir sempre a homologao.
As sentenas dotadas de eficcia extraterritorial no dependem de carta rogatria,
expedida pelo juiz do processo, para requerer o reconhecimento no Brasil. O interessado, pura
e simplesmente, inicia o processo de execuo no Brasil, instruindo o pedido com os
documentos relacionados no art. 20 do Protocolo.

3.4. Jurisprudncia de Outros Tribunais


Outros tribunais (STJ, TST, TRTs, TRFs), nos limites de suas competncias, tm
decidido matrias internacionais, incluindo assuntos relativos ao Direito Internacional
Privado.
Podemos destacar, como exemplo, as Smulas n. 20 e n.124 do Superior Tribunal de
Justia. A Smula n. 20 estabelece que A mercadoria importada de pas signatrio do
GATT isenta de ICM, quando contemplado com esse favor o similar nacional. A
Smula n. 124 dispe que A Taxa de Melhoramento dos portos tem base de clculo
diversa do Imposto de Importao, sendo legtima sua cobrana sobre importao de
mercadorias de pases signatrios do GATT, da ALALC ou ALADI .
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Lembramos que o GATT Acordo Geral de Tarifas e Comrcio foi substitudo


pela OMC Organizao Mundial do Comrcio a partir de 1995. O GATT no era uma
organizao internacional, embora importante, compondo o trip da economia mundial
FMI, BIRD e GATT, era um simples acordo de comrcio, enquanto a OMC um
organismo com estrutura complexa.
A ALALC Associao Latino-Americana de Livre Comrcio foi criada pelo
Tratado de Montevidu de 1980. A ALADI sucessora da ALALC.
(Obs: H uma preocupao em relao aos produtos vindos dessas organizaes e
de outras de que o Brasil faz parte. Tal preocupao se justifica por ser o Brasil membro
dos organismos internacionais e dever atuar no mundo de forma coerente com seus
compromissos.)
Tais tratados tiveram a participao dos seguintes pases: Brasil, Argentina, Chile,
Mxico, Paraguai, Peru e Uruguai, mas no obtiveram o sucesso desejado, que era criar
uma integrao comercial na Amrica Latina.
Tanto assim, que Bolvia, Chile, Colmbia, Equador e Peru constituram um
subgrupo regional por meio do Acordo de Integrao Sub-regional de Cartagena em 1969,
e tambm foi criada, em julho de 1973 , a CARICOM Comunidade do Caribe pelas
repblicas de Barbados, Guiana, Jamaica, Trinidad e Tobago, com a adeso de Granada,
Repblica Dominicana, Santa Lcia, Belize e Antgua, pelo Tratado de Chaguaramas.
Todo esse movimento de unies regionais acabou por resultar na criao do
Mercosul Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai , pelo Tratado de Assuno, em 1991.
Os tribunais internos Judicirio e de cada pas pertencentes s diversas Comunidades
Regionais e Comunidade Internacional, no podem, por lgica, contrariar os compromissos
assumidos pelo Pas, sob pena de faz-lo credor internacional. Por esse motivo, os tratados,
quando assinados e ratificados, devem ser obrigatrios na ordem interna. Claro que sobra
eventual discusso sobre a contrariedade a alguma norma de ordem pblica e Carta Magna.

Direito Internacional Privado

1. CONCEITO E ELEMENTOS CARACTERIZADORES

o ramo da cincia jurdica que se define pelo conjunto de normas e princpios que
atuam sobre as relaes jurdicas nas quais esto presentes elementos estrangeiros. O Direito
Internacional Privado regra o conflito de normas no espao.
Trata-se de um direito privado porque se circunscreve no campo das relaes entre
particulares, e o vocbulo internacional de sua denominao representa a existncia do
24

25

elemento estrangeiro, em virtude do qual o Direito em anlise se debrua: local da


assinatura do contrato, localizao do imvel, domiclio do interessado etc.

2. FUNDAMENTOS

O Direito Internacional Privado tem por fundamentos:

a natureza cosmopolita do homem;

a variedade de leis estatais;

o comrcio internacional;

a multiplicao dos meios de comunicao;

o adensamento das relaes entre particulares de diversos pases.

2.1. A Natureza Cosmopolita do Homem


Significa a tendncia do homem de interagir ser poltico social , utilizando-se de todos
os meios de comunicao e transporte, e de estabelecer, querendo ou no, relaes jurdicas
alm-fronteiras. Ex.: uma pessoa nasce no Brasil, casa-se na Argentina, onde tem um filho, e
morre na Inglaterra.
Tais fatos revelam o campo de aplicao do Direito Internacional Privado porque contm
elementos estranhos ao Pas elementos de estraneidade , isto , nem todos os elementos
dessa histria esto dentro do mesmo territrio e sob uma mesma ordem jurdica.
2.2. A Variedade de Leis Estatais
Cada pas tem seu corpo prprio de leis, seu sistema, sua ordem. O fenmeno , pois, da
pluralidade de ordenamentos jurdicos, especficos para cada povo, o que pode provocar
conflitos quando particulares de um e de outro povo se relacionam: casamento, por exemplo.
No so, necessariamente, conflitos de repdio e no-aceitao, mas conflitos entre leis que
regulam um mesmo fato jurdico.
Quando isso acontece e as pessoas envolvidas no podem ou no tm capacidade de
resolver o problema, algum, em nome da ordem jurdica, o faz, aplicando situao em
anlise a regra interna advinda do Estado, ou decorrente de um tratado ou dos princpios
conhecidos.
Como tais ocorrncias se revelam na atuao de uma autoridade especfica, como um juiz
nacional, entendem alguns doutrinadores que o Direito Internacional Privado no , na verdade,
internacional, nem mesmo privado, porque as normas aplicveis so, em geral, de ordem
25

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pblica. Isso apenas para demonstrar a riqueza da matria e da discusso que gira em
torno de seus fundamentos.

2.3. O Comrcio Internacional


Corolrio de tudo que foi dito essa caracterstica: o comrcio internacional.
A intensificao dos relacionamentos leva naturalmente s relaes comerciais e aos
problemas decorrentes.
A matria tambm se ajusta ao chamado Direito do Comrcio Internacional, tendo em
vista as qualidades muito particulares dessa rea: obrigaes decorrentes de um contrato,
incoterms, arbitragem etc.
Na maioria dos casos, todavia, h atuao simultnea de regras de Direito Internacional
Privado e de Direito do Comrcio Internacional.

2.4. A Multiplicao dos Meios de Comunicao


Hoje, a comunicao humana compreende um vasto campo, moderno e intricado.
Comunica-se por meio de cartas (moda antiga) e por computadores (moderna), sem falar no
telefone, fax e outros meios. Todos esses meios so suficientes para fechar contratos, propor
negociaes, casar, reconhecer filhos etc. Evidente que os efeitos jurdicos ganham espao e
que as fronteiras dos pases no so mais impeditivas para tanto.
O Direito Internacional Privado, nesses casos, d instrumentos para o aplicador da norma
solucionar e regular as questes que surgem no dia-a-dia.

2.5. O Adensamento das Relaes entre Particulares de Diversos Pases


Caso os fatos narrados fossem espordicos, no haveria preocupao jurdica e legislativa
em torno dos mesmos, entretanto, assim no ocorre. Dificilmente temos, nos dias hodiernos,
relacionamentos dentro de um mesmo territrio.
Na vida de um ser humano acontecem fatos, que uma ou outra vez o ligam a pessoas ou
bens existentes em outros pases. O homem de hoje um homem do mundo.
Acompanha-o, aonde v, a sua nacionalidade, um sistema que o protege, que lhe d
personalidade e o faz apto a adquirir direitos e obrigaes. As fronteiras esmaecem e o ritmo
das comunicaes e dos meios de transporte pode-se estar no Japo em menos de 48 horas
implica envolvimento, cada vez maior, de cidados de pases diferentes e, portanto,
entrelaamento de regras jurdicas incidentes. Da o papel do Direito Internacional Privado,
revelando, analisando e solucionando tais situaes.

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3. ELEMENTOS CARACTERIZADORES

De tudo que foi escrito, deduzem-se os seus elementos caracterizadores: cosmopolitismo,


diversidade de leis, fatos anormais, coexistncia de ordenamentos jurdicos diversos e conflitos
de leis no espao.

1. FONTES DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Muitas so as classificaes sobre as fontes que produzem as normas de Direito


Internacional Privado; todavia, nos pautamos pela classificao que mais admitida pela
doutrina: lei interna, tratados, costume interno, jurisprudncia e doutrina.

1.1. Lei Interna


a principal fonte, uma vez que o Direito Internacional Privado um ramo interno do
pas.
No se trata, efetivamente, de um Direito Internacional, mas sim de um Direito Privado
que cuida de relaes entre particulares situados em pases diversos. Tais relaes acabam se
concretizando, ao longo de sua durao, em um ou outro territrio, e eventuais conflitos devem
ser resolvidos pelo aplicador da norma nos limites territoriais.
Em outras palavras, cada pas resolve os seus problemas de Direito Internacional Privado
com base em normas locais, regras internas, seus prprios sistemas nacionais.
No Brasil, essas regras esto na CF, na LICC, no CPC, na CLT, na legislao esparsa e
em outros Cdigos e Diplomas.
A fonte mais utilizada e que mais instrumentos possui para a soluo dos conflitos de leis
no espao a LICC.

1.2. Tratados
, tambm, uma importante fonte.
Como sabemos, o tratado um acordo formal entre sujeitos de Direito Internacional.
Embora muitas sejam as classificaes sobre tratados, a que nos interessa a do tratado em
relao ao seu procedimento (negociao, assinatura, aprovao legislativa e ratificao) e em
relao ao seu contedo (tratados-contratos e tratados normativos).
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Quando o Brasil ratifica um tratado, obriga-se internacionalmente e, se for o caso,


prope-se a aplic-lo dentro do seu territrio.
O Judicirio, ao decidir os litgios que chegam ao seu conhecimento, aplica a lei interna e
os tratados que esto em vigncia no pas.
A CF tem as regras bsicas sobre os tratados e a aplicao dos mesmos no territrio.
Lembremos, apenas, cinco artigos fundamentais:

Art. 5., 2.:

Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outras


decorrentes do Regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais
em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Art. 49, inc. I:


da competncia exclusiva do Congresso Nacional:

I. resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que


acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; (...)

Art. 84, inc. VIII:


Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
(...)

VIII celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do


Congresso; (...)

Art. 102, inc. III, b:

Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,


cabendo-lhe:
(...)
III julgar mediante recurso extraordinrio as causas decididas em nica ou ltima
instncia, quando a deciso recorrida:
(...)
b. declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;

Art.105, inc. III, a:

Compete ao Superior Tribunal de Justia:


(...)

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III julgar em grau de recurso especial as causas decididas, em nico ou


ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida:
a. contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; (...)
Basicamente, temos que o Brasil admite direitos decorrentes de tratados; que o tratado no
Brasil tem um caminho interno rduo at a sua vigncia, visto que deve passar pela aprovao
legislativa e s depois ser ratificado, transformando-se em espcie normativa interna (decretolegislativo) e que o tratado tem natureza de Lei Ordinria Federal, no podendo contrariar a
Carta Magna.

1.3. Costume
uma forma antiga de regulamentao de relaes na sociedade. Significa a repetio de
atos, a prtica reiterada com a convico de sua obrigatoriedade.
A verdade que, no estgio atual do direito, o costume perdeu a fora que antes possua.
Observe-se que a lei resolve, praticamente, todos os eventuais problemas.
Em Direito Internacional Pblico e em Direito do Comrcio Internacional o costume tem
um espao maior. Deve-se reconhecer, no entanto, o papel histrico do costume nas questes
internacionais, regrando o comportamento das pessoas nos seus relacionamentos.

1.4. Jurisprudncia
Entendemos como jurisprudncia a autoridade das coisas julgadas do mesmo modo e de
forma reiterada.
Entre ns no tem a jurisprudncia fora obrigatria, mas tem prestgio por representar o
pensamento do Judicirio.
Haroldo Vallado explica: ao lado da Lei forma-se um Direito Jurisprudencial, mais
plstico, passvel de ser modificado pelos prprios Tribunais, mais vivos, particularizado: o
direito positivo corrente. O Direito Jurisprudencial une o direito atual ao direito futuro. Ele a
ponte entre o jus constituto e o jus constituendo. (Irineu Strenger, Direito Internacional
Privado, 3. ed., LTr).

1.5. Doutrina
uma fonte importante, uma vez que prope solues para os problemas e influencia
legisladores, Juzes e aplicadores das normas em geral.
A doutrina a base cientfica do Direito Internacional Privado, embora, tambm, no
tenha fora obrigatria.
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1. TEORIA DAS QUALIFICAES

Como j foi visto, os elementos de conexo so vias para a aplicao do Direito


substantivo, brasileiro ou estrangeiro, conforme principalmente a Lei de Introduo ao Cdigo
Civil (elementos pessoais, reais, delituosos etc.). Assim, necessrio se faz examinar a Teoria das
Qualificaes, dada sua importncia no desenvolvimento do Direito Internacional Privado.
A referida Teoria foi desenvolvida pelos juristas Franz Kaltn, na Alemanha (1891), e
Etienne Bartin, na Frana (1897).
Qualificao a tcnica que visa enquadrar a questo jurdica dentro do sistema legal de
determinado pas.
A norma de Direito Internacional Privado possui objeto de conexo e elemento de
conexo. O objeto alude a conceitos jurdicos (capacidade, bem imvel etc.), enquanto o
elemento a chave para a aplicao do Direito correto (nacionalidade, domiclio etc.). A
qualificao atinge apenas o objeto da conexo. Isto , a Teoria das Qualificaes incide sobre o
fato social, porque os sistemas jurdicos so diferenciados quanto aos seus institutos. Caso
assim no ocorresse, no haveria necessidade de qualificar. Por exemplo, os conceitos de
personalidade, de bens imveis e mveis no so os mesmos em todas as partes do mundo.
Dessa forma, qualificar saber com clareza como e qual instituto aplicvel situao
apresentada.
Tal necessidade ainda mais premente quando se observa a existncia de institutos
desconhecidos em um ou outro pas.
Um famoso internacionalista francs, Bartin, entendeu por bem aplicar a essas questes a
lex fori (lei do foro). Desse modo, tudo seria resolvido pela lei do aplicador da norma.
A Lei de Introduo ao Cdigo Civil adotou trs critrios de qualificao: lex rei sitae
(lex causae), lex obrigationis (lex causae) e, para os demais casos, a lex fori.
Assim, quando h imvel envolvido, a qualificao se faz pela lei do lugar onde se situa
o bem. Igualmente, o legislador optou pela lei da causa nas obrigaes. Quaisquer outros
problemas com a qualificao dos institutos, com a exata natureza dos mesmos, sero
resolvidos pela lei do prprio territrio.

2. PRECEITOS BSICOS

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Entre os preceitos bsicos de Direito Internacional Privado estudam-se a ordem


pblica, a fraude lei, o reenvio e a questo prvia.

2.1. Ordem Pblica


O juiz deve atentar para a ordem pblica quando julgar uma relao de conflito em que
exista um elemento estranho ao pas, isto , que implique a utilizao das normas de Direito
Internacional Privado.
A afirmao acima no vale apenas para o Direito Internacional Privado, e sim para todos
os ramos. A ordem pblica no pode ser desobedecida; todavia, na referida matria a questo
ganha relevncia, tendo em vista as possibilidades de aplicao do Direito Estrangeiro.
A assertiva : o juiz no aplicar o Direito Estrangeiro (embora haja determinao legal
para tanto) se essa aplicao significar ofensa ordem estabelecida.
O art. 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil claro: As leis, atos e sentenas de outro
pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando
ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (grifo nosso).
A isso d-se o nome de reserva da ordem pblica. uma clusula de exceo que se
prope a corrigir a aplicao do Direito Estrangeiro, quando o resultado de sua incidncia seja
incompatvel com os fundamentos do sistema brasileiro.
O conceito de ordem pblica relativo no tempo e no espao, cabendo ser preenchido no
momento da aplicao. Pode-se falar, ainda, em ordem pblica geral, especial, interna e
internacional. Esta ltima relativa aos princpios, normas e costumes internacionais,
imperativos, e que na maioria das vezes esto consubstanciados em tratados.

2.2. Fraude Lei


H fraude lei quando o objetivo o de evitar a aplicao de normas imperativas.
Constitui uma forma de abuso do Direito e caracterizada por trs pressupostos: evitar a
aplicao das normas de Direito Interno ou excepcionalmente do Direito Estrangeiro (quando
assim determina o Direito Interno); para tanto planeja-se uma manobra legal extraordinria e
normalmente a fraude se concretiza com a prtica de direitos no exterior (fuga do Direito
Interno).
Cabe aqui um exemplo famoso para ilustrar o instituto: o casamento entre Sophia Loren e
Carlos Ponti. Ambos adquiriram a nacionalidade francesa, para que Carlos Ponti pudesse
divorciar-se de sua primeira esposa e contrair npcias com Sophia Loren, porque a Itlia, na
poca, no permitia o divrcio.

2.3. Reenvio
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Reenvio significa retorno e o nosso Direito o probe. O Direito aplicvel ser


aquele que a norma brasileira determinar: o Estrangeiro ou o prprio Direito Interno.
Reenvio significa conflito negativo de elementos de conexo. Assim, teramos o reenvio
quando a lei determinasse a aplicao do Direito Nacional (retorno).
O reenvio classificado em graus:

1. grau: ocorre, por exemplo, quando um pas A nega competncia sua lei
interna, considerando aplicvel a lei de um pas B; no entanto, esse pas B nega
competncia sua lei interna e considera aplicvel a lei do pas A, ou seja, a
questo no se resolve;
2. grau: quando envolve um terceiro pas, com o retorno de aplicao para o
primeiro;
3. grau: quando envolve, com retorno, um quarto pas.

Normalmente essas questes se resolvem pela lex fori: aplicao do Direito constante do
foro.

2.4. Questo Prvia


Questo prvia significa que o juiz no pode apreciar a questo jurdica principal, sem
ter-se pronunciado sobre questo anterior. Por exemplo, em matria de sucesso, quando o de
cujus deixa um filho nacional de outro pas, a questo prvia ser a deciso sobre a capacidade
desse filho suceder (capacidade, lei do domiclio).
Para resolver a questo prvia aplica o juiz ou o Direito do foro ou o prprio Direito
Estrangeiro, aplicvel questo principal (dependendo do que menciona a lei).

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Pessoa Jurdica

1. INCIO DA PERSONALIDADE

A personalidade da pessoa jurdica inicia-se com o arquivamento dos


atos constitutivos no registro respectivo.

2. NACIONALIDADE DA PESSOA JURDICA

A nacionalidade da pessoa jurdica determinada pelo local de sua


constituio ou de sua sede local e, para ser reconhecida internacionalmente,
deve estar regularizada perante o Direito Interno de seu pas.
Existem juristas que negam a possibilidade de se reconhecer a
nacionalidade a uma pessoa jurdica, argumentando que a nacionalidade um
vnculo de natureza poltica, estabelecido entre a pessoa fsica e o Estado, e a
pessoa jurdica o resultado de um contrato de Direito Privado, e, assim, um
contrato no pode dar origem a um ser dotado de nacionalidade.
A corrente doutrinria contrria a esse argumento diz que pessoa fsica e
Estado esto ligados por dois vnculos, um poltico e outro jurdico, enquanto
a pessoa jurdica est ligada ao Estado somente pelo vnculo jurdico; alm
disso, aps sua constituio, a pessoa jurdica passa a ser uma entidade
autnoma, com personalidade prpria, sujeito de direitos e obrigaes que se
diferencia dos membros que a compe, isto , de seus scios.

2.1. Critrios de Determinao

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Alguns critrios so utilizados para a determinao da nacionalidade da


pessoa jurdica, quais sejam:

Incorporao: a nacionalidade fixada pelo pas em que a pessoa jurdica


foi constituda.

Sede social: a nacionalidade determinada pelo Estado onde se encontra


estabelecida a sede social da pessoa jurdica.

Controle: a nacionalidade determinada pelos interesses nacionais,


caracterizando-se principalmente pela nacionalidade dos detentores do
capital social da pessoa jurdica.

Todos os critrios tm suas virtudes e seus problemas. Argumenta-se


que o critrio da incorporao muito formal, que o da sede social sofre de
mal igual e que o critrio do controle fica merc de interesses particulares
que podem a bel-prazer fugir das garras do Estado.
A verdade que o critrio da sede social tem em sua defesa algumas
caractersticas, que podem ser resumidas em: realismo (a existncia de vnculo
efetivo entre a pessoa jurdica e o Estado); sinceridade (a existncia da pessoa
jurdica considerada por meio de sua sede evita fraudes lei); e
previsibilidade (h uma certa estabilidade no vnculo com a sede, que no est
adstrita s intempries, que no pode ser abalada por motivaes polticas ou
interesses particulares dos scios).
Observe-se que o critrio do controle, quando adotado, faz surgir uma
insegurana muito grande, pois, se o que proporciona a nacionalidade o
interesse dos scios, fato que, mudando a pessoa jurdica de mos
(incorporao, fuso, ciso, alienao), tambm a sua nacionalidade poder
eventualmente mudar, provocando grandes problemas para as relaes
jurdicas que, antes de tudo, se pretendem estveis.
De qualquer modo, para se determinar a nacionalidade da pessoa
jurdica, a autonomia da vontade (os scios escolherem a nacionalidade,
estabelecendo isso no contrato social) tem pouca valia, porque a utilizao
dessa autonomia levaria a fraudes e problemas de difcil soluo.
A Constituio Federal, de incio, fazia diferena entre empresa
brasileira e empresa estrangeira, mencionando que empresa brasileira era

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aquela de capital nacional. A Emenda Constitucional n. 6 revogou o artigo 171


da Carta Magna que assim dispunha.
No Brasil a nacionalidade da pessoa jurdica determinada pelo ato de
constituio, isto , ela ter a nacionalidade do pas em que for constituda.
Para ser considerada brasileira, dever ser constituda no Brasil e aqui ter sua
sede.
A empresa estrangeira est sujeita autoridade brasileira quando estiver
aqui domiciliada ou quando aqui tiver agncia, filial ou sucursal, sejam quais
forem os nomes adotados para as unidades da pessoa jurdica (artigo 12, inciso
VIII, do Cdigo de Processo Civil).

3. CONVENES INTERNACIONAIS

O Tratado Comercial de 1899 e o Tratado de Direito Comercial


Terrestre Internacional de 1940, ambos de Montevidu, adotaram o critrio do
domiclio, enquanto o Cdigo de Bustamante adotou o critrio da
incorporao. Como se v, o Brasil se posicionou de forma especfica,
adotando um critrio que, entendemos, por enquanto tem servido aos
interesses do Pas.
O Tratado de Roma, de 1957, que instituiu a Comunidade Europia,
dispe, por sua vez, no seu artigo 52, que os Pases-membros da comunidade
aboliro progressivamente as restries liberdade de estabelecimento de
pessoas jurdicas nacionais de um Estado-membro no territrio de outro
Estado-membro; e acrescenta, no artigo 58, que as companhias ou firmas
constitudas em conformidade com a legislao de um Estado-membro, tendo
a sua sede estatutria, sua administrao central ou o seu principal
estabelecimento dentro da comunidade, so equiparadas, para a aplicao das
disposies do captulo, s pessoas fsicas nacionais dos Estados-membros.
Mais adiante, outro artigo determina que os Estados-membros adotem as
medidas necessrias para o reconhecimento recproco das sociedades.
A Conveno de Haia de 1956 estabelece que a personalidade jurdica
de uma sociedade, fundao ou associao, que atenda s formalidades do
Estado em que foi constituda, ser reconhecida de pleno direito por outros
Estados.
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A Conveno de Estrasburgo, de 1966, patrocinada pelo Conselho da


Europa, reconhece as pessoas jurdicas constitudas no territrio de uma das
partes contratantes, em conformidade com sua legislao, e que tenham sede
estatutria no seu territrio.
Como vimos, o critrio utilizado por essas convenes na Europa o da
constituio.
As Convenes da OEA (Organizao dos Estados Americanos - 1979 e
1984) adotaram o critrio da incorporao.
A Conveno do Bird (Banco Interamericano de Reconstruo e
Desenvolvimento) estabelece um Centro Internacional para a Soluo de
Divergncias Relativas entre Estados e Nacionais de outros Estados,
entendendo esses como pessoas fsicas e jurdicas os nacionais de Estado
signatrio, que tenham investimentos em outro Estado. Essa Conveno
estabelece ainda que, ocorrendo divergncia entre um Estado e uma pessoa
jurdica que tenha nacionalidade desse Estado,
sendo o controle exercido
por interesses estrangeiros, as partes vo considerar a pessoa jurdica como
nacional de outro Estado, para o fim de submeter o conflito ao Centro de
Soluo do Bird.
As empresas estrangeiras, quando constitudas de forma regular em seus
respectivos pases (deve existir prova disso), so plenamente aceitas no Brasil,
salvo motivo de ordem pblica ou que ofenda a soberania nacional.

4. TRANSNACIONAIS

As empresas transnacionais ou multinacionais merecem um estudo


maior, porque os Pases, como o caso do Brasil, buscam fiscaliz-las para
que no prejudiquem, com suas atuaes, os desgnios nacionais.
Tais empresas se tornaram to importantes no mundo moderno que se
verifica uma tendncia em consider-las, para determinados fins, sujeitos de
Direito Internacional Pblico, j que existem empresas assim configuradas que
so mais fortes que muitos Estados, aos quais controlam e aos quais impem
regras para a sobrevivncia, para seu endividamento externo e seu ndice de
evoluo.

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A matria, portanto, estudada pelo Direito Internacional Pblico e em


especial pelo Direito Econmico Internacional, pelo Direito Societrio e pelo
Direito Internacional Privado quando do conflito de leis no espao. O Direito
Internacional Privado segue a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, as normas
estabelecidas na Lei Societria (Lei n. 6.404/76) e na Constituio Federal.
Na verdade, o que acarreta mais problemas a atuao das pessoas
fsicas e jurdicas quando da assinatura e feitura de contratos comerciais. Esses
assuntos no escapam ao corpo de diplomas a que nos referimos, todavia, o
estudo no estaria completo se no visualizssemos alguns possveis contratos
que ocorrem na esfera internacional e suas clusulas mais importantes. o
que veremos no prximo Captulo, antes de estudarmos o Direito Processual
na rea do Direito Internacional Privado.

Direito Internacional Privado e Comrcio Internacional

1. INTRODUO

O Direito Internacional Privado e o comrcio internacional possuem


pontos de contato muito grandes: as questes de comrcio internacional
envolvem pessoas em pases diversos e, portanto, o conflito de leis no espao
est sempre presente. Os mecanismos que resolvem tais conflitos so
encontrados no Direito Internacional Privado, como as regras referentes aos
elementos de conexo aplicveis em cada caso concreto.

2. NOES

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O comrcio internacional est ligado ao que chamamos lex mercatoria


um corpo de regras costumeiras e de princpios comuns a todo comrcio que
se faz alm fronteiras do Estado.
Para muitos, as relaes comerciais internacionais parecem escapar a
um direito estatal e direcionar-se a um direito uniforme nessa rea.
O estudo do comrcio internacional abrange os contratos internacionais,
suas clusulas mais importantes, os incoterms, a arbitragem comercial etc.

3. CONTRATOS INTERNACIONAIS

O contrato definido como um acordo de vontades, com o objetivo de


criar uma relao de direito e apresenta dois requisitos bsicos: o acordo de
vontades e a necessidade de subordinao do contrato lei.
O contrato internacional quando contm algum elemento estrangeiro
de importncia vital. Da a aplicao do Direito Internacional Privado para a
soluo de seus problemas.
Na verdade, o contrato internacional depende de um conjunto de
fatores: domiclio das partes, substncia dos negcios, lugar da constituio da
obrigao ou lugar da execuo da obrigao etc.

3.1. Clusulas Contratuais


Muitos so os contratos internacionais, a saber: know-how, prestao de
servios, transferncia de tecnologia, transporte, compra e venda, leasing,
franchising, transporte martimo, entre outros.
A elaborao do contrato internacional mais detalhada que a dos
demais contratos, demandando, em geral, um tempo maior de gestao por
conter clusulas diferenciadas, prprias do comrcio internacional.
Trs fases fundamentais encontram-se nos contratos internacionais: fase
de formao, fase de concluso e fase de execuo.

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A formao do contrato abrange uma srie de atos por meio dos quais
surge, concretizado, o consentimento contratual. um perodo de ajuste de
vontades para a concluso do acordo. Nesse perodo entram as noes de
oferta e aceitao do contrato, cujas regras o Direito Interno no satisfaz
plenamente. Observamos que o mundo moderno possui meios diversos de
comunicao, que incluem no s carta, telefone, telegrama, mas tambm fax
e computador, e que certamente podem ensejar interpretaes diferenciadas do
momento da consumao das vontades para a feitura do contrato.
Aqui, nosso espao muito limitado para o desenvolvimento das teses
possveis, fazendo-se necessria a leitura de livros especficos sobre os
contratos internacionais e suas configuraes. Basta-nos saber, e essa a
finalidade de parte deste mdulo, que o Direito Internacional Privado e o
Direito do Comrcio Internacional tm regras bem diferenciadas dos diversos
ramos do Direito Interno de cada um dos Estados.
Dentre as clusulas contratuais mais estudadas, principalmente na fase
de formao do contrato, algumas merecem destaque: as cartas de inteno, as
lettres de patronage ou confort letters, os acordos de segredo, os bid bonds ou
garantias, e as clusulas standards ou condies gerais do contrato. Outras
clusulas podem ser estudadas; porm, aqui, ficaremos com as mais
importantes, quais sejam:

Cartas de inteno: documentos preparatrios para o contrato


definitivo, em que os partcipes do contrato balizam as negociaes,
fixam pontos essenciais, estabelecem a repartio das despesas da
negociao e a obrigao das partes, e podem fixar os elementos
temporais.

Lettres de Patronage ou Confort Letters: cartas de conforto ou


de abono, usadas com freqncia nos contratos de mtuo ou de
financiamento com bancos, financeiras ou asseguradoras; so
firmadas por uma sociedade (sociedade controladora) em favor de
um banco ou outro agente financeiro, para que esse ltimo conceda
um mtuo ou financiamento a uma sociedade controlada.

Acordos de segredo ou secrety agreement: acordo de sigilo de


determinados aspectos do contrato, como, por exemplo, resguardar
um dado confidencial que, se desrespeitado, impe ao infrator uma
penalidade. Representa uma obrigao de no divulgar certas
informaes e conhecimentos confidenciais. Tem autonomia como

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contrato, embora esteja ligado a um contrato de comrcio principal.


Constitui-se num contrato temporrio na fase de negociao.

Bid Bonds ou garantias: garantias que nascem da prtica do


comrcio internacional, normalmente nos contratos de compra e
venda, de prestao de servios ou licitao. Uma das espcies de
garantia o compromisso assumido por um banco (garantidor)
perante um beneficirio, pelo qual o garantidor se obriga, no caso de
uma das partes faltar com o cumprimento de suas obrigaes
contratuais, a efetuar um pagamento ao beneficirio, dentro dos
limites indicados.

Clusulas Standards: so as condies gerais do contrato; so


clusulas conhecidas que facilitam o comrcio internacional.

4. ARBITRAGEM INTERNACIONAL

A arbitragem tem sido muito utilizada no Direito Internacional Pblico


para dirimir conflitos entre os Estados e, tambm, no Direito do Comrcio
Internacional, para dirimir conflitos entre comerciantes. A arbitragem
caracteriza-se como um procedimento de composio de conflitos de
interesses que atua fora dos quadros estabelecidos da jurisdio estatal. Seu
fundamento ltimo encontra-se na autonomia da vontade.
Os rbitros, nos conflitos internacionais, aplicam a lex mercatoria ao
Direito do Comrcio Internacional, constitudo por regras e princpios
aplicveis s relaes jurdicas no comrcio internacional.
A soluo por meio de arbitragem pode vir nos contratos de comrcio
internacional como um compromisso, uma vez que prefervel tutela dos
Estados, por ser mais rpida e mais consentnea substncia das relaes
comerciais lidando muitas vezes com produtos perecveis e com a
necessidade de solues rpidas, desapegadas de formalismos e do
encaminhamento por vrias instncias, juzos e recursos para a confirmao
definitiva.
Muitas associaes de arbitragem tm sido criadas para fazer valer tais
compromissos, quer nas Amricas, quer no Velho Mundo. As questes que

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lhes so submetidas nas lides de comrcio internacional, os rbitros resolvem


pelas regras de direito consuetudinrio, reconhecidas pelos comerciantes, pelo
bom senso no apangio dos rbitros, porque os juzes tambm devem tlo e pela eqidade.

5. DIREITO INTERNACIONAL
INTERNACIONAL

PRIVADO

TRABALHO

Aqui daremos uma rpida noo a respeito de Direito Internacional


Privado e trabalho internacional, uma vez que impossvel se falar em
trabalho verdadeiramente internacional, a no ser no caso de funcionrios de
organismos internacionais, que realizam atividades em torno do objetivo
desses organismos, criados pelos Estados por meio de um tratado
internacional. Esses funcionrios contam, porm, com estatuto prprio a
prpria Carta que criou o organismo internacional ou um documento anexo,
um protocolo ou algo semelhante, que rege as atividades das pessoas que
trabalham no organismo internacional. Desta forma, vale o tratado
internacional para a soluo de eventual litgio entre o funcionrio e o
organismo em que trabalhe. No mais, trabalho internacional o daquele que
contratado numa empresa em seu pas e transferido para o exterior. As regras
para soluo dos conflitos passa pela questo da competncia da Justia
interna e pelas normas e princpios do Direito Internacional Privado.

5.1. A Transferncia do Empregado para o Estrangeiro


preocupante a transferncia tanto do empregado brasileiro para o
estrangeiro quanto de estrangeiros, por exemplo, para o Brasil.
A regra est disposta na Smula n. 207 do Tribunal Superior do
Trabalho: A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da
prestao de servios e no por aquelas do local da contratao. O
empregado, independente do local da contratao, pode prestar servios em
mais de um pas, sendo que, nesse caso, a relao jurdica formada e a
competncia jurisdicional seguem as regras que beneficiam o trabalhador,
porque ao trabalhador que cabe o direito de escolha da jurisdio.

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5.2. Trabalho no Mercosul


A questo do Direito do Trabalho no Mercosul passa pela harmonizao
nas legislaes de seus Estados-membros, no trabalho feito pelo Subgrupo de
Trabalho, constitudo para viabilizar regras especficas sobre as relaes
sociais.
O Foro Consultivo Econmico e Social, rgo do Mercosul, representa
os setores econmicos e sociais, com funo meramente consultiva, devendo
estar representados na sua composio os diversos setores da sociedade civil:
trabalhadores, empresrios, consumidores, universidades, mulheres e jovens.
Algumas questes prioritrias foram apontadas para melhorar e ampliar
o relacionamento no Mercosul: os encargos trabalhistas, que no Brasil e na
Argentina tm custo altssimo; as migraes trabalhistas e a harmonizao das
normas de circulao de trabalhadores; a criao de um sistema de certificao
ocupacional entre os pases; a implantao de um sistema comunitrio de
informaes para a formao, qualificao e requalificao profissional; a
sade e segurana no trabalho; e o sistema de fiscalizao sobre as empresas e
trabalhadores no cumprimento das regras impostas.
A matria complexa e situa-se tanto no mbito do Direito
Internacional Pblico como no mbito do Direito Internacional do Trabalho.
Todavia, quando um trabalhador brasileiro vai trabalhar num dos Estados que
compem o Mercosul, ainda empregamos os entendimentos referentes ao
Direito Internacional Privado conflitos de leis , que alguns j esto se
acostumando a chamar Direito Internacional Privado do Trabalho.
Todas essas matrias Direito Internacional Privado, Comrcio
Internacional, Arbitragem, Direito do Trabalho no Mercosul aparentemente
sem quaisquer ligaes, esto sendo aqui registradas para dar a exata
dimenso do Direito Internacional que, nos dias atuais, toca de perto quase
todos os campos, em relao aos quais os profissionais do Direito no podem
mostrar-se ignorantes. Alguns concursos pblicos j esto comeando a exigir
o mnimo desses conhecimentos. A tendncia, para ns, de que essa
exigncia aumente.

5.3. Competncia da Justia Brasileira


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A competncia internacional do juiz brasileiro regida pelos critrios


do domiclio do ru, da situao da coisa e dos efeitos territoriais das
obrigaes.
A Justia brasileira tem competncia para julgar estrangeiro domiciliado
no Brasil (artigo 88, inciso I, do Cdigo de Processo Civil) quando aqui tiver
de ser cumprida a obrigao e quando a ao se originar de fato ocorrido ou
praticado no Brasil (artigo 88, incisos II e III, do Cdigo de Processo Civil).
Tais competncias so relativas.
Tambm competente a Justia brasileira, de forma absoluta, quando se
tratar de ao relativa a imvel situado no Brasil, de inventrio e partilha de
bens situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha
residido fora do territrio nacional (artigo 89, incisos I e II, do Cdigo
Processo Civil).
Na Justia do Trabalho, a competncia internacional se estende aos
dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado
seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio
(artigo 651, 3., da Consolidao das Leis do Trabalho), sendo certo que a
especificao da nacionalidade empregado ser brasileiro parece contrariar,
dentre outros, o artigo 5., caput, da Constituio Federal e os princpios e
regras internacionais. Desse modo, entendemos que o estrangeiro, sem dvida,
tambm pode acionar a Justia brasileira nas mesmas situaes..

Jurisdio no Mercosul - Competncia da Justia Brasileira/ Cooperao


Judiciria Internacional - Provas Outras Figuras Jurdicas

1. JURISDIO NO MERCOSUL (Mercado Comum do Sul)

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O Mercosul uma integrao regional. Visa transformar-se em


mercado comum e se encontra hoje sob a forma de unio aduaneira. Essa
definio importante porque, no sendo supranacional, como o caso
da Unio Europia, os Estados-partes do Mercosul optaram pela
cooperao e harmonizao de normas em todos os campos, incluindo o
campo processual.
At o presente, temos os seguintes protocolos (protocolo uma espcie
de tratado de natureza complementar; no caso, os protocolos, no mbito do
Mercosul, complementam o Tratado de Assuno, que o tratado principal):

Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdio Internacional em


Matria Contratual, de 5.8.1994;

Protocolo de San Luis sobre Matria de Responsabilidade Civil


Emergente de Acidente de Trnsito entre os Estados-partes do
Mercosul, de 25.6.1996;

Protocolo de Santa Maria sobre Jurisdio nas Relaes de


Consumo.

O primeiro Protocolo de Buenos Aires relativo aos contratos


internacionais de natureza civil ou comercial celebrados entre particulares,
pessoas fsicas ou jurdicas. Com relao jurisdio pessoal, o Protocolo de
Buenos Aires exige que haja um acordo de eleio de foro em favor de um
juiz de um Estado-parte para as pessoas que tenham domiclio ou sede social
em diferentes Estados-partes ou, no caso de somente uma das partes do
contrato ter sede ou domiclio em um dos Estados, tambm exige que exista
uma conexo razovel, segundo as normas desse tratado.
O Protocolo de Buenos Aires adota o princpio da autonomia da vontade
das partes, reconhecendo, tambm, a jurisdio prorrogada, como, por
exemplo, o demandado admitir voluntariamente e de forma positiva a ao
interposta. Quando no houver jurisdio voluntria, nem jurisdio
prorrogada, o Protocolo aplica vrios critrios para fixar a jurisdio
internacional chamada, nesse caso, jurisdio subsidiria: 1) o local de
cumprimento do contrato; 2) o domiclio do demandado; e 3) o domiclio ou
sede social, quando ficar demonstrada que cumpriu a sua prestao. Conforme
o princpio do actor sequitur forum executionis reconhece-se a jurisdio
internacional do pas do cumprimento da obrigao.
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O segundo Protocolo de San Luis , reconhecendo o elevado nmero


de acidentes de trnsito, com a intensificao das relaes entre os quatro
pases, buscou determinar a jurisdio internacional e a lei aplicvel nos casos
de responsabilidade civil emergente de acidentes de trnsito ocorridos em
territrio de um Estado-parte, com relao a pessoas domiciliadas em outro
Estado-parte. Esse protocolo adota os critrios tradicionais do local do
acidente, do domiclio do demandado e do domiclio do demandante. Ainda
no est em vigor.
O terceiro Protocolo de Santa Maria ,
referente s relaes de
consumo, adota o critrio do domiclio para a determinao do mbito espacial
e o conceito de residncia habitual para a qualificao deste. Com relao
determinao da jurisdio internacional, o Protocolo de Santa Maria adota o
critrio do domiclio do consumidor, visando convenincia deste.
O pedido de homologao, para o reconhecimento ou para a execuo
de sentena, feito por meio de carta rogatria e da autoridade central.

2. COMPETNCIA RELATIVA

O Poder Judicirio brasileiro tem competncia relativa no que tange aos


litgios internacionais, ou seja, admite ser a autoridade judiciria de outro pas
igualmente competente (artigo 12 da Lei Introduo ao Cdigo Civil e artigo
88 do Cdigo de Processo Civil).
So critrios de determinao da competncia:

Domiclio (Lei Introduo ao Cdigo Civil, Cdigo de Processo


Civil e Cdigo Civil): na falta deste, a residncia habitual; na falta
de residncia habitual, a residncia simples; e, esta inexistindo, o
lugar onde a pessoa fsica se encontre.

Local do cumprimento da obrigao: quando o Brasil o local do


cumprimento da obrigao, o tribunal brasileiro competente para o
litgio internacional, como no caso dos litgios referentes execuo
dos contratos. Trata-se de critrio alternativo quando o ru, apesar
de sua ligao com o Brasil, aqui no possui domiclio.

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Local do ato ilegal: o critrio para o estabelecimento da


competncia concorrente O Judicirio brasileiro exerce a sua
competncia caso o ilcito tenha sido praticado no Brasil.

3. COMPETNCIA EXCLUSIVA

As hipteses de competncia exclusiva esto dispostas no artigo 89 do


Cdigo de Processo Civil. Tal competncia impede a eficcia de qualquer
deciso de um tribunal estrangeiro. Existem duas situaes bsicas em que
podem ocorrer:

Local dos bens imveis: a situao do imvel determina a


competncia internacional. a chamada soberania territorial (lex rei
sitae).

Inventrio e partilha de bens situados no Brasil: mais uma vez, o


critrio da localizao dos bens. Refere-se apenas sucesso causa
mortis, e no inclui a partilha de bens do casal por ocasio de uma
separao (divrcio).

4. COOPERAO JUDICIRIA INTERNACIONAL E PROVAS


A necessidade de cooperao na colheita de provas, e aqui no estamos
falando apenas no mbito do Mercosul, mas sim de todos os Estados da
comunidade internacional, um imperativo, sem o qual, no mundo moderno
de relaes globalizadas, a justia estaria impedida de atuar plenamente.
Nessa questo, o Brasil deixou de aprovar diversas convenes
internacionais, no demonstrando uma cooperao muito grande com os
demais pases. De qualquer modo, para servir no processo, a coleta de provas
deve observar tanto a lei nacional como a lei estrangeira, porque seria uma
ofensa soberania de outro Estado coletar a prova em seu territrio sem a
obedincia de suas leis.
Normalmente a coleta de prova testemunhal, ou mesmo a de prova
documental, feita com a colaborao voluntria daqueles que podem
testemunhar e daqueles que possuem os documentos para a prova. Caso no
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exista essa colaborao, torna-se necessria a assistncia das autoridades


estrangeiras e o mtodo tradicional para tanto a carta rogatria. H um
enorme nmero de tratados bilaterais para facilitar o trmite da rogatria, cada
qual com objetivos especficos, quais sejam:

Conveno de Haia sobre a Colheita de Prova no Estrangeiro em


Matrias de Direito Civil e Comercial 1970: o tribunal envia uma
carta de requerimento autoridade central do pas requerido.

Conveno Interamericana sobre Obteno de Provas no Exterior


1975: a autoridade judiciria de um dos Estados-partes da
conveno poder mandar diretamente carta rogatria para obter a
prova necessria.

Protocolo de Las Lenas sobre Cooperao e Assistncia


Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e
Administrativa 1992: o Estado requerido deve obrigatoriamente
cumprir as cartas rogatrias, s podendo denegar cumprimento
quando a solicitao contrariar a sua ordem pblica. Os documentos
pblicos tero fora probante entre os Estados-partes.

Tratados Bilaterais de Assistncia Legal Mtua:

Conveno de Cooperao Judiciria em Matria Civil,


Comercial, Trabalhista e Administrativa com a Frana 1981.

Convnio de Cooperao Judiciria em Matria Civil com a


Espanha 1989.

Acordo de Cooperao Judiciria em Matria Civil, Comercial,


Trabalhista e Administrativa com a Argentina 1991.

Acordo de Cooperao Judiciria em Matria Civil, Comercial,


Trabalhista e Administrativa com o Uruguai
1992.

Tratado Relativo Cooperao Judiciria e ao Reconhecimento e


Execuo de Sentenas em Matria Civil com a Itlia 1989.

Conveno de Viena sobre Relaes Consulares 1963: para a


validade de documentos, uma vez que define as funes
consulares que, entre outras, se tipifica pela ao do cnsul na
qualidade de notrio e de oficial de registro civil.

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Alm desses tratados existem muitos outros, tornando o mundo


judicirio bem mais complexo, o que concretiza a idia de que, em matria de
Direito Internacional, o mundo , na verdade, um extenso e intrincado
territrio.
5. OUTRAS FIGURAS JURDICAS
Cabe aqui recordar e citar trs figuras importantes para o Direito
Internacional Privado, quais sejam: imunidade de jurisdio do Estado,
imunidade diplomtica e imunidade consular. Essas figuras, por certo,
influenciam na conduo de eventuais processos.
Apenas um resumido exame:

Imunidade de jurisdio do Estado: refere-se iseno da jurisdio


judiciria e executria pelo Estado, no seu territrio, sobre o Estado
estrangeiro e sua propriedade, com base na igualdade de soberania.
O esforo atual para restringir as imunidades possveis, cabendo a
atuao dos acordos multilaterais, regionais e bilaterais sobre a
matria, incluindo-se tanto a imunidade judiciria como a
imunidade de execuo. Os tribunais nacionais no podem exercer
seu poder jurisdicional sobre um Estado estrangeiro sem o
consentimento deste. Isto apenas possvel por meio da renncia
imunidade, que pode ser celebrada por acordo (tratado) ou no incio
do processo pelo agente habilitado para falar em nome do Estado.

Imunidade diplomtica: encontramos sua base internacional na


Conveno de Viena aprovada pelo Decreto Legislativo 103/64.
Caracteriza-se pelo exerccio de funo estatal de um Estado no
territrio de outro, com a permisso deste. Para tanto, ser
necessrio que o Estado que recebe o diplomata conceda alguns
privilgios e imunidades, todos em torno da funo do diplomata.
Podemos conceituar imunidade diplomtica como uma prerrogativa 1
de responder pelo crime no seu pas de origem, assim, se o
embaixador americano cometer crime no Brasil, responder nos

Quem desfruta da imunidade diplomtica (desta prerrogativa) o Chefe de Governo Estrangeiro


(ou Chefe de Estado), sua famlia e membros de sua comitiva; Embaixador e sua famlia;
funcionrios estrangeiros do corpo diplomtico e sua famlia; funcionrios das organizaes
internacionais (ONU, OEA etc.) quando em servio. Ateno: a imunidade diplomtica do Cnsul
depender dos termos do Tratado.
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Estados Unidos. O diplomata (pessoa fsica) tem imunidade, quer


dizer, possui inviolabilidade do corpo. Excepcionalmente, como, por
exemplo, se o diplomata for encontrado no local de um crime, a
polcia poder prend-lo temporariamente, mas o mesmo no
poder ser forado a acompanhar a polcia, o sujeito est fora da
jurisdio brasileira. A polcia federal colhe as provas e envia para o
pas competente. A sua residncia particular goza da mesma
inviolabilidade e proteo, assim como os seus documentos, suas
correspondncias e seus bens.
Goza o diplomata de imunidade de jurisdio, que absoluta com
relao jurisdio penal, existindo excees quanto s jurisdies
civil e administrativa. No caso da jurisdio civil as excees se
referem ao real sobre imvel, ao sucessria e ao
desligada das funes oficiais. A interpretao, no entanto,
restritiva.
O agente diplomtico no obrigado a prestar depoimento como
testemunha e goza de iseno de impostos e tributos, taxas pessoais,
reais, nacionais, regionais ou municipais.
O Estado pode renunciar imunidade diplomtica, imunidade de
jurisdio e imunidade de execuo (ambas). A renncia da
imunidade de jurisdio no abrange a renncia imunidade de
execuo.

Imunidade consular: o principal documento de imunidade consular


a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963. No
geral, o estatuto dos cnsules est equiparado ao dos diplomatas. No
exerccio das funes consulares, os cnsules tm inviolabilidade e
imunidade; porm, no gozam de imunidade no caso de ao civil
resultante de contrato no-realizado ou que resulte de acidente de
veculo, navio ou aeronave. Podem os cnsules ser chamados a
depor como testemunhas em qualquer processo judicirio ou
administrativo.

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