Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
diciembre del dos mil, ocurriendo similar situacin con la empresa GREMCO S.A., quienes a
travs de sus representantes han actuado debidamente premunidos de las facultades
conferidas, por lo que cuestionar un acto jurdico por hechos posteriores a los sealados
no resulta procedente. Agrega que la demandante no aporta elementos que conlleven a la
responsabilidad de los demandados, dado que estos actuaron en mrito a las
valorizaciones que se tenan a la vista, siendo que la valorizacin realizada por la
Superintendencia ha sido elaborada con posterioridad, por lo que los precios habran
variado, mxime si no se ha anexado una valuacin a fecha similar a la que present
GREMCO S.A.. Adems sostiene que la escritura pblica del cuatro de diciembre de dos mil
constituye una obligacin interpartes, por lo que alegar su incumplimiento no conduce a
su nulidad. Finalmente, en cuanto al fi n ilcito, refiere que no se aprecia en el caso de
autos dicha causal, por cuanto las partes que celebraron la escritura pblica de ampliacin
de garanta hipotecaria y levantamiento de hipoteca no tuvieron motivos ilcitos para
llevar adelante el negocio jurdico materia de nulidad, o en todo caso, no se ha acreditado
ste de conformidad con el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil.
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN:
Mediante escrito de fojas mil sesenta y siete la demandante Superintendencia de Banca,
Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) interpone recurso de
apelacin contra la sentencia de primera instancia, alegando que no se ha considerado que
el concierto de voluntades para favorecer en forma exclusiva a GREMCO S.A. al que se
hace referencia en el octavo considerando de la apelada, se encuentra demostrado en el
hecho que el representante del Banco Nuevo Mundo, Jacques Levy Calvo, tambin fue, al
momento de celebrar el acto jurdico cuestionado, director de GREMCO S.A. y pariente
directo (hermano e hijo, respectivamente) de los otros dos directores de dicha empresa:
Isy Levy Calvo y David Levy Pesso, quienes suscribieron la escritura pblica sub litis la que
sirvi para defraudar a los acreedores del Banco Nuevo Mundo, levantando hipotecas que
garantizaban las deudas de GREMCO S.A., habindose suscrito dicho instrumento pblico
un da antes de la intervencin de la referida entidad bancaria. Respecto al acuerdo de
ampliacin de garantas seala que se trata de una declaracin simulada, siendo la
verdadera voluntad de los suscriptores del acto, liberar a GREMCO S.A. de las garantas
constituidas a favor del Banco Nuevo Mundo, logrando as aparentar una eventual
ampliacin de garantas con inmuebles de empresas vinculadas a GREMCO S.A. lo cual se
corrobora con el vnculo de familiaridad entre los celebrantes del acto jurdico
cuestionado, verificndose as la ilicitud de dicho acuerdo. Indica que la verdadera
violacin al ordenamiento jurdico en este caso se desprende del quebrantamiento del
artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, por el cual la ley no ampara el ejercicio ni la
omisin abusiva de un derecho. Estima que no se ha considerado la finalidad ilcita de los
directivos de GREMCO S.A. y que la voluntad de los funcionarios del Banco Nuevo Mundo
estaba orientada a liberar a la empresa GREMCO S.A. de las hipotecas constituidas a favor
del Banco Nuevo Mundo, para luego constituir derecho de superficie por noventa y nueve
aos a favor de empresas vinculadas, causando grave perjuicio econmico a dicha entidad
bancaria, vulnerndose las normas que integran el orden pblico, tal como el artculo V del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, debindose tener en cuenta que se est perjudicando
gravemente el ahorro del pblico depositado en el Banco Nuevo Mundo, cuya proteccin
RECURSO DE CASACIN:
Esta Sala Suprema, mediante resolucin de fecha catorce de agosto de dos mil trece,
obrante a fojas cincuenta y siete del respectivo cuaderno formado, ha declarado
procedente el recurso de casacin interpuesto por la demandante Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), por infraccin
normativa del artculo 139, incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado e
inaplicacin de los artculos 202 y 222 de la Ley 26702. IV. MATERIA CONTROVERTIDA: Los
se evala el comportamiento de las instituciones bancarias deben ser de forma tal que se
les exija el cumplimiento estricto de sus responsabilidades. Un Banco no es una persona
jurdica carente de informacin, ni se encuentra integrado por funcionarios
desconocedores de los mecanismos financieros de proteccin del ahorro pblico ni de las
normas concernientes a ella; es, por el contrario, una institucin que se precia -y a la que
se le exige con rigor- tener todas esas calidades.
Quinto: Que, por otra parte, los actos jurdicos tienen un fi n ilcito cuando lo que se
pretende es conseguir algo prohibido por la ley. Tal fin tiene que ver con la causa misma
del negocio jurdico y forma uno de los elementos estructurales del mismo, de modo que
su carencia perjudica en forma absoluta al negocio y se sanciona con su nulidad. Como se
ha sealado en el octavo considerando de la sentencia recurrida, en estos casos no se trata
de averiguar los motivos que llevaron a la celebracin del contrato, sino de determinar el
inters comn y objetivo de las partes que los llev a proponer determinado programa
contractual, y conocer si en ello no hay oposicin al ordenamiento jurdico.
Sexto:
Que, establecidos estos supuestos, este Tribunal Supremo advierte:
6.1. Que el Banco Nuevo Mundo pasaba momentos financieros delicadsimos que ponan
su propia existencia en riesgo. Sobre la crisis existente de dicha entidad financiera no
existe duda, de hecho la propia codemandada, GREMCO S.A., al momento de contestar la
pretensin de la accionante indica: (...) el Banco Nuevo Mundo fue intervenido el 05 de
diciembre del 2000 por la causal especfica de no haber cumplido el pago de sus
obligaciones en la Cmara de Compensaciones (fojas ciento cincuenta). Tal aseveracin se
tiene como declaracin asimilada, a tenor de lo dispuesto en el artculo 221 del Cdigo
Procesal Civil y evidencia, de un lado, la falencia de la institucin Bancaria -de la que ella
misma no puede alegar desconocimiento- y el carcter notorio de la percepcin que de
este hecho tena su codemandada.
6.2. Que, a pesar de la crisis de liquidez por la que atravesaba, el Banco Nuevo Mundo S.A.
realiz diversas operaciones crediticias con su codemandada. Tales operaciones tenan
como elemento comn que no se encontraban debidamente respaldadas, conforme lo
sealan los Informes nmeros 01-2002-DESF-A y 515-2002-LEG, as como el memorndum
nmero 01-2002-VE/BNML, al extremo que el Banco qued al descubierto en un setenta y
siete por ciento (77%) de sus acreencias de parte de GREMCO S.A.. Los informes antes
sealados no han sido materia de cuestionamiento.
6.3. Que el total de obligaciones directas o indirectas que GREMCO S.A. tena con el Banco
Nuevo Mundo era de US$ 16600,000.00 (diecisis millones seiscientos mil con 00/100
Dlares Americanos), deuda que se encontraba garantizada con diversas hipotecas por un
monto de US$ 77807,000.00 (setenta y siete millones ochocientos siete mil con 00/100
Dlares Americanos). Sin embargo, un da antes de la intervencin administrativa, acord
levantar las hipotecas de los inmuebles referidos en la demanda bajo la idea que iba a
extender las garantas acordadas, lo que en ningn momento ocurri. Dichos bienes dados
en garanta se encontraban sobrevaluados, tal como detalla el Informe realizado por los
peritos de la SBS, debindose sealar como hecho notorio que entre mayo y octubre de
dos mil (fecha de la valoracin de GREMCO S.A.) a enero de dos mil uno (fecha de la
valoracin de los peritos de la SBS) apenas transcurri un lapso que va de siete a tres
meses, no existiendo en el pas crisis econmica alguna que pudiera explicar diferencias
del grado de trescientos noventa y siete por ciento (397.9%) en el caso del valor comercial
y de quinientos noventa punto seis por ciento (590.6%) en el caso del valor de realizacin.
6.4. Que, es verdad que la omisin de GREMCO S.A. de no extender las garantas parece
formar parte de la inejecucin del programa contractual y no de la propia estructura del
acto jurdico celebrado, sin embargo, este Tribunal Supremo estima que ella evidencia el fi
n por el que fue celebrado el acto jurdico cuya nulidad se deduce: desproteger al Banco
Nuevo Mundo, liberar las hipotecas de GREMCO S.A. y desviar fondos econmicos en
abierta contravencin al ordenamiento jurdico, pues dejaba sin cautelar los intereses del
Banco. 6.5. Que, de otro lado se tiene que los referidos bienes inmuebles sobrevaluados
hacen colegir que los funcionarios del Banco Nuevo Mundo transgredieron las normas
sobre valuacin de garantas establecidas en la Resolucin SBS nmero 572-97 del veinte
de agosto de mil novecientos noventa y siete, Reglamento para la Evaluacin y
Clasificacin del Deudor y Exigencia de Provisiones, cuyo tenor es el siguiente: Artculo
222: Con relacin a las operaciones que integran la cartera crediticia, deber tenerse
presente que para su evaluacin se tomar en cuenta los flujos de caja del deudor, sus
ingresos y capacidad de servicio de la deuda, situacin financiera, patrimonio neto,
proyectos futuros y otros factores relevantes para determinar la capacidad del servicio y
pago de deuda del deudor. El criterio bsico es la capacidad de pago del deudor. Las
garantas tienen carcter subsidiario. 6.6. Que, asimismo, se tiene que el Banco con la
celebracin del acto jurdico cuya nulidad deduce liber US$ 42456,608.24 (cuarenta y dos
millones cuatrocientos cincuenta y seis mil seiscientos ocho con 00/100 Dlares
Americanos) de las garantas hipotecarias constituidas por GREMCO S.A. y lo restante se
comprometi para cubrir las obligaciones de Compaa Hotelera Los Delfines y De Fbrica
S.A. Con ello las garantas ciertas (y no las sobrevaluadas) cubran slo el treinta y uno por
ciento (31%) de la deuda de la codemandada a favor del Banco Nuevo Mundo. A su vez, al
no extender las garantas a favor de las otras dos compaas antes nombradas, GREMCO
S.A. dej sin cautelar las deudas de dichas empresas.
6.7. Que, a todo lo expuesto se agrega los vnculos entre los accionistas del Banco Nuevo
Mundo y GREMCO S.A., conforme la propia sentencia recurrida reconoce en el
considerando dcimo octavo y as tambin se expone en la contestacin de la demanda
(fojas ciento sesenta y tres). En efecto, hay, en principio, una vinculacin entre accionistas
(Jacques Levy Calvo accionista de ambas empresas) y adems vnculos parentales entre las
personas que suscriben el acto jurdico materia de nulidad (Jacques Levy Calvo por Banco
Nuevo Mundo e Isy Ralph Levy Calvo y David Levy Calvo por GREMCO S.A.). A ello se
agrega una conformacin empresarial que denota los vnculos existentes entre ambas
empresas. As: (i) el Banco Nuevo Mundo tiene como accionistas a Nuevo Mundo Holding
S.A. (noventa y nueve punto noventa y nueve por ciento (99.99%)) y a Inversiones NMB
SAC (cero punto cero uno por ciento (0.01%)) y adems a Jacques Franco Sarfaty, Sassone
Franco Sarfaty, Vitaly Franco Varn, Isy Levy Calvo, Jacques Levy Calvo y David Levy Pesso,
siendo el representante del principal accionista Jacques Levy Calvo; (ii) el Grupo
Econmico Nuevo Mundo est conformado, entre otros, por la empresa GREMCO S.A.,
Compaa Hotelera Los Delfi nes y De Fbrica S.A. (entidades a las que GREMCO S.A. al ver
liberadas sus hipotecas iba a garantizar); (iii) la Compaa Hotelera Los Delfi nes tiene
como accionistas, entre otros, a GREMCO S.A. (sesenta y ocho por ciento (68%)) y Vitaly
Franco Varn (diez punto cinco por ciento (10.5%)); (iv) De Fbrica tiene como accionista
mayoritario a GREMCO S.A. (noventa y nueve por ciento (99%)); (v) GREMCO S.A. tiene
como accionista a la Corporacin XXI Ltda. (ochenta y cuatro punto cincuenta por ciento
(84.50%)) y Vitaly Franco Varn (siete punto treinta y tres por ciento (7.33%)); (vi)
Corporacin XXI Ltda. tiene como accionistas a David Levy Pesso (treinta y tres punto
cuatro por ciento (33.4%)), Isy Levy Calvo (treinta y tres punto treinta y tres por ciento
(33.33%)) y Jacques Levy Calvo (treinta y tres por ciento (33%)); y, (viii) el Directorio de
GREMCO S.A. estaba conformado por los seores Isy y Jacques Levy Calvo, Jaques Franco
Sarfaty, Vitaly Franco Varn, David Levy Pesso, siendo su representante y gerente general
Isy Levy Calvo. 6.8. Que, como se observa, se trata de un solo conglomerado empresarial,
en el que accionistas y directores (directa o indirectamente) aparecen en las empresas que
suscribieron y se favorecieron con el acto jurdico cuya nulidad se deduce. En esa
perspectiva, si bien las referidas empresas podan celebrar entre s contratos, no es menos
cierto que dichos negocios se encontraban sujetos a los parmetros sealados en el
artculo 202 de la Resolucin SBS nmero 572-97 del veinte de agosto de mil novecientos
noventa y siete, cuyo tenor es el siguiente: Sin perjuicio de las limitaciones que resultan
de los artculos 206 a 211, el total de crditos, arrendamientos financieros, inversiones y
contingentes que una empresa del sistema financiero otorgue a personas naturales y
jurdicas vinculadas de manera directa o indirecta a su propiedad en proporcin mayor al
4% (cuatro por ciento), o con influencia significativa en su gestin, no puede superar un
monto equivalente al 30% (treinta por ciento) del patrimonio efectivo de la empresa. Las
condiciones de dichos crditos no podrn ser ms ventajosas que las mejores que la
empresa otorgue a su clientela, en cuanto a plazos, tasas de inters y garantas.
6.9. Que, no obstante ello, como se ha evidenciado en los acpites precedentes, se liber
sumas que excedan la medida sealada.
Stimo:
Que, por consiguiente, este Tribunal Supremo estima que en el acto jurdico celebrado
entre los demandados s hubo manifestacin de voluntad y no fue de ninguna forma
simulado, pues, de un lado, expresaron su intencin de suscripcin el referido negocio
actuando consciente y voluntariamente y, de otro lado, queran efectivamente que dicho
acto tuviera los efectos que el programa contractual diseaba. Sin embargo, el referido
acto jurdico s tuvo un fi n ilcito, el que consisti en vulnerar el ordenamiento jurdico
(especficamente los artculos 202 y 222 de la Ley 26702) a fi n de desproteger los bienes
del Banco Nuevo Mundo que servan para cautelar sus deudas y la de los ahorristas,
realizando para ellas determinadas operaciones mediante el cual se liberaba de deudas a
GREMCO S.A., empresa con la que algunos accionistas y directores del Banco Nuevo
Mundo estaban ligados. Es decir, el acto jurdico celebrado con fecha cuatro de diciembre
de dos mil tuvo como objeto burlar fraudulentamente la ley a fi n de eludir las obligaciones
que correspondan al Banco Nuevo Mundo y liberar a las empresas del conglomerado
empresarial de los compromisos que tenan para con dicha entidad1. En esa perspectiva,
que se utiliz los acuerdos de la Junta General de Accionistas del Banco Nuevo Mundo
para realizar el acto jurdico nulo, debindose indicar de manera concreta:
7.1. Que la valoracin del fi n ilcito no se realiza en abstracto, sino teniendo en cuenta el
contexto en el que se desarrollan las acciones y el comportamiento de las partes.
7.2. Que para emitir la presente sentencia se ha tenido en cuenta los hechos probados y
adems los indicios concomitantes sealados en el considerando precedente que permiten
formar conviccin sobre los hechos relacionados con el presente litigio.
7.3. Que la contravencin a las normas de la Ley 26702 tienen relacin con la nulidad del
acto jurdico por fi n ilcito en tanto evidencian una conducta que, en conjunto, forma
parte de la modalidad con la que se maniobr para perjudicar los intereses del Banco
Nuevo Mundo.
7.4. Que la no extensin de las garantas hipotecarias por parte de GREMCO S.A.
constituye elemento probatorio que acredita que el acto jurdico que se celebraba tena fi
n ilcito.
7.5. Que no resulta necesario solicitar la nulidad de la Junta General de Accionistas de
fecha uno de diciembre de dos mil porque aqu no se encuentra en discusin los acuerdos
all tomados, sino los actos jurdicos que han sido cuestionados; son, adems dichos
acuerdos los que permitieron celebrar el acto jurdico con fi n ilcito. 7.6. Que el acuerdo
de levantamiento de hipotecas en el contexto de directores y accionistas comunes en
ambas empresas constituye indicio suficiente de para qu se estaba celebrando el acto
jurdico cuya nulidad se pide.
Octavo:
Que, por consiguiente debe ampararse el presente recurso de casacin por vicio en la
estructura del acto jurdico, siendo que habindose amparado la pretensin principal debe
ampararse tambin la pretensin accesoria, conforme lo dispone el artculo 87 del Cdigo
Civil, esto es, deben cancelarse las inscripciones registrales de los levantamientos de
hipoteca y declararse nulo el derecho de superficie constituido luego del levantamiento de
hipoteca, porque al subsistir sta perjudica la razn de ser del referido derecho. VI.
DECISION: 1) Por estas consideraciones, y de conformidad con el artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas mil ciento sesenta y
cinco, interpuesto por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas
de Fondos de Pensiones (SBS); en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fecha seis
de mayo de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento cuarenta, dictada por la Tercera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima; y, actuando en sede de instancia:
REVOCARON la sentencia de primera instancia de fecha veinte de enero de dos mil doce,
que declara infundada la demanda, REFORMNDOLA declararon fundada la demanda en
todos sus extremos, por consiguiente: Declararon NULO el acto jurdico contenido en la
escritura pblica de ampliacin de garanta hipotecaria y levantamiento de hipoteca
otorgada por el Banco Nuevo Mundo S.A. a favor de GREMCO S.A. de fecha cuatro de