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INTRODUCCIN
El estudio de la teora del delito comprende el anlisis de un delito
cometido por una persona, cometido a su vez en la forma descrita en la ley de
manera expresa es decir se estudia el delito consumado cometido por una
nica persona.
Pero en la dinamica de la realidad al aplicar estas estructuras se pueden
plantear diversas interrogantes: Por ejemplo que pasa si la persona solo intent
cometer el delito? o si ejecut la accin delictiva pero el resultado que haba
ideado no fue el esperado? que pasa si la persona no acta sola o sea si son
dos o mas las personas que cometen el delito? que pasa si no se comete un
solo delito sino varios?
Estas interrogantes plantean lo que se conoce como formas especiales de
aparicin del delito y el tratamiento de estas constituye gran parte del programa
del presente curso bajo los titulos de:
Unidad I
Iter criminis o etapas de desarrollo del delito
Unidad II
Autora y participacin criminal
Unidad III
Concurso de delitos
Adems el curso contempla el estudio de las consecuencias de la comisin del
delito en la unidad IV en que estudiaremos la llamada Teora de la Pena. Y el
analisis de las medidas alternativas a la pena privativa de libertad en la unidad
VI.
UNIDAD I
LAS ETAPAS DE DESARROLLO DEL DELITO
La expresin iter criminis significa camino o curso del delito, y alude a los
diversos momentos por los que pasa la conducta hasta la total consumacin
del delito.
Las descripciones tpicas que contiene la ley penal se refieren,
normalmente, a delitos consumados, es decir, delitos en los que el sujeto
activo ha realizado completamente toda la conducta y se ha producido el
resultado si es que ste forma parte de la descripcin.
Sancin:
Son penalmente irrelevantes. Su importancia si podra radicar en la mayor o
menor extensin del mal causado para efectos de la determinacin de la pena.
Se debe tener presente que en ocasiones el legislador ha determinado que
actos considerados de agotamiento conformen un nuevo tipo penal. Ej:
receptacin.
II.DISTINCION
EJECUCION
ENTRE
ACTOS
PREPARATORIOS
ACTOS
DE
ejecutivos aquellos que estn directamente vinculados con el ncleo del tipo
(verbo rector). Si todava no se realiza la accin descrita por el tipo, aunque se
encuentre subjetivamente orientado a la comisin del delito, debe ser
considerado como preparatorio.
.
2)Criterio objetivo-pragmtico:
Distingue entre actos unvocos y equvocos. Los primeros son aquellos que
slo pueden estar dirigidos a propsitos delictivos, a la ejecucin de un delito. A
ellos corresponden los actos de ejecucin. Mientras que son preparatorios los
actos equvocos, es decir, aquellos pueden estar encaminados tanto a la
perpetracin de un delito, como a un acto lcito o jurdicamente irrelevante. La
diferenciacin entre actos unvocos y equvocos debe realizarse tomando como
referencia el punto de vista de un observador objetivo.
3) Criterio objetivo-material:
Son actos de ejecucin aquellos que importan, al menos, un peligro para el
bien jurdico. Mientras no exista peligro para el bien jurdico atacado, el acto
ser slo preparatorio.
Politoff lo explica como peligro objetivo-material de realizacin del tipo y no
necesariamente de lesin del bien jdco protegido.
Para este criterio no es inimaginable una tentativa en un delito de peligro: si
por ejemplo el verbo rector es la fabricacin ( arts 313 d CP) el comienzo de la
fabricacin sera ya tentativa.
III.TENTATIVA.
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o
simple delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento
(art.7, inciso 3, CP).
La tentativa es una forma de aparicin del delito al que le falta la parte final, por
lo que no es un tipo autnomo, no existe una tentativa en s , sino tentativa de
homicidio, tentativa de hurto, etc. por lo anterior se seala que la determinacin
concreta de los casos de tentativa en cada delito es una cuestin de tipicidad
de cada uno de ellos.
1.Requisitos:
Desde un punto de vista objetivo , para que haya tentativa se requiere:
a) Que el delincuente haya comenzado a ejecutar la conducta exigida por el
tipo, o alguna de ellas, si el tipo requiere ms de una conducta. Tiene que
existir un principio de ejecucin, cuya concurrencia ha de determinarse segn
los criterios de distincin referidos anteriormente.
b) Que los actos ejecutados sean directos. Este requisito se ha interpretado
como una doble exigencia: que los hechos estn encaminados inmediatamente
a la consumacin del delito y que sean aptos o idneos para lograrlo.
c) Que falten otros actos para la consumacin del delito, es decir, que todava
no se hayan llevado a cabo todos los actos que objetivamente conduciran a la
realizacin del tipo. No est completa la ejecucin de la conducta o de todas
las conductas que el tipo exige.
Dolo en la tentativa:
Desde un punto de vista subjetivo, la tentativa exige dolo.
Ella supone, precisamente, que el dolo del sujeto se dirige a lograr algo ms
que lo que objetivamente llega a realizar, ha de querer la realizacin total y
completa del hecho delictivo (su consumacin). Por lo tanto, no existe
diferencia entre el dolo exigido para la consumacin y el requerido para que
haya tentativa.
Se discute, sin embargo, si es posible admitir tentativa cuando slo existe dolo
eventual. Con todo, la doctrina mayoritaria acepta que puede tratarse tambin
de esta forma de dolo, pues tambin en ese caso la voluntad del delincuente se
orienta a la realizacin total del hecho tpico, aunque sea vista como mera
probabilidad.
En cambio, es uniforme la doctrina que excluye la tentativa en los delitos
culposos, puesto que ella no es posible si no existe aceptacin del hecho tpico.
El desistimiento en la tentativa:
Tanto la doctrina como la jurisprudencia mayoritarias entienden que el
desistimiento, esto es, el abandonar voluntariamente la ejecucin de la(s)
conducta(s)exigida(s) por el tipo, exime de toda pena.
Naturaleza jurdica.
- Algunos sostienen que estamos en presencia de una causal de atipicidad,
porque con el desistimiento se interrumpe la voluntad de realizacin del hecho
tpico, es decir, se impide el perfeccionamiento del dolo y se elimina la tipicidad
(subjetiva) de la conducta. En la tentativa punible, en cambio, slo se ve
interrumpido el tipo objetivo.
- Otros postulan que el desistimiento es una excusa legal absolutoria, es decir,
una causa personal por la que se elimina la responsabilidad penal a pesar de
estar configurado el delito.
Aunque en ambos casos se excluye la responsabilidad del sujeto por los
hechos que constituyen la tentativa, la adopcin de uno u otro criterio es bsica
para pronunciarse acerca de si cabe castigar a los terceros que han intervenido
con l y respecto de quienes no es posible afirmar que han abandonado
voluntariamente la ejecucin del hecho.
Si entendemos que son causales de atipicidad, tampoco es posible sancionar a
esos terceros. Si entendemos que son excusas legales absolutorias, y en razn
del carcter personal de estas ltimas, los terceros tendran que ser
sancionados.
La figura de delito frustrado, al igual que la tentativa, supone dolo, y ste debe
orientarse a la ejecucin total del hecho tpico. A pesar de que la definicin de
delito frustrado exige que el hecho no ha de consumarse por razones
independientes a la voluntad del sujeto (exigencia que no aparece en la
definicin de tentativa) no es esto lo que marca la diferencia entre delito
frustrado y tentativa. La diferencia radica exclusivamente, como hemos dicho,
en la importancia de lo que el sujeto ha realizado.
2.El arrepentimiento o desistimiento activo.
El arrepentimiento consiste en impedir voluntariamente la consumacin
del delito, despus de haber ejecutado la(s) conducta(s) exigida(s) por el tipo.
Como en el delito frustrado el autor ya ha de su parte todo lo necesario para
que el tipo se consume, el arrepentimiento no puede consistir ya en un simple
deja de hacer, sino que requiere una actuacin positiva para impedir la
produccin del resultado. Para que podamos hablar de arrepentimiento eficaz,
esa actuacin positiva debe ser:
a)Oportuna, en el sentido que ha de materializarse antes de la produccin del
resultado.
b)Voluntaria, es el propio autor quien, pudiendo elegir no evitar el resultado,
realiza los esfuerzos necesarios para evitarlo.
c)Eficaz, es decir, determinante en la no produccin del resultado. Si a pesar
de los esfuerzos del autor el resultado se produce, slo podra configurarse la
atenuante del artculo 11 N 7 CP. En todo caso se acepta que el autor evite el
resultado por s mismo; o bien, que recurra a otra persona para lograrlo.
El fundamento normativo, tanto del arrepentimiento como del desistimiento,
radica en el propio artculo 7, inciso segundo, CP., el cual dispone que, en el
caso del delito frustrado, la no consumacin ha de ser por causa independiente
de la voluntad del hechor. Por el contrario debe entenderse que si ello obedece
a la propia voluntad del sujeto, no se da la figura del delito frustrado y aqul
queda exento de pena. Aunque no existe una disposicin similar respecto de la
tentativa, ha de concluirse que si queda exento de sancin quien se arrepiente
despus de haber ejecutado toda(s) la(s) conducta(s), con mayor razn deber
quedar sin castigo quien se desiste cuando slo ha ejecutado una parte de ella
(s).
VI FUNDAMENTO DE LA PUNIBILIDAD DE LOS ACTOS ANTERIORES A
LA CONSUMACION
Para justificar el castigo de la tentativa y del delito frustrado, a pesar de que en
ellos no se produce la lesin del bien jurdico protegido, existen dos teoras:
a) Teora objetiva:
Sostiene que el castigo de las etapas anteriores a la consumacin se funda en
el riesgo que se ha hecho correr al bien jurdico protegido. Esta posicin pone
nfasis en el desvalor de resultado, y entre sus consecuencias destaca que
promueve la menor punicin de la tentativa y el delito frustrado en relacin con