TEORIA PLURIDIMENSIONAL DOS DIREITOS HUMANOS.

Uma proposio epistemolgica aplicada ao estudo do Direito

Heraldo Elias Montarroyos

Elaborado em 03/2013. Pgina 1 de 2 a A
A Histria mostra que os direitos humanos so resultados de lutas e de resistncias; so
construdos por fora da poltica e da moral; representam tambm a capacidade inventiva do
ser humano tentando superar os desequilbrios da Modernidade.

Resumo: o objetivo desta pesquisa produzir uma teoria pluridimensional dos direitos
humanos, observandoas variveis: fato, norma, valor, discurso, histria, indivduo e instituio,
que fazem parte, em nosso modo de ver, da Declarao Universal dos Direitos Humanos e do
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Com esse objetivo, aplicamos um modelo de
investigao que amplia a teoria tridimensional do jusfilsofo Miguel Reale e descreve
dialeticamente nesse sentido a possvel dinmica dos direitos humanos.

Palavras-chave: teoria pluridimensional dos direitos humanos; epistemologia jurdica;

programa de pesquisa dos direitos humanos.

INTRODUO

Segundo o analista poltico Hedley Bull (2002), na histria internacional da Humanidade

verificamos que os Estados buscaram sempre fazer alianas e equilbrios de poder, criando
sistemas regionais de interesse mtuo, porm, at 1945 no se percebe concretamente o
surgimento de uma sociedade internacional compartilhando valores, regras, instituies ou
entodesenvolvendo uma cultura estatal abrangente.

De fato, somente depois da Segunda Guerra Mundial que verificamos gradativamente o

aparecimento de uma sociedade de Estados, cuja lgica institucional extrapola as fronteiras
nacionais projetando,ao mesmo tempo, a existncia de uma sociedade mundial sem
fronteiras.

Refletindo esse contexto histrico, o Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH)
funciona como instrumento operacional dessa nova ordem contratualista, fundada
voluntariamente entre os Estados. Por seu intermdio, a sociedade anrquica internacional
(visto que no existe um Leviat comandando a ordem dos pases) tem procurado limitar a
violncia e tambm garantir a propriedade nacional com a adoo de normas pactuadas entre
os Governos interessados nesse tipo de acordo.

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A sociedade anrquica de Estados, segundo Hedley Bull, instituda a partir dos princpios
basilares da autonomia, da liberdade, da autoridade compartilhada, da autodeterminao dos
povos, da prudncia, dos bons costumes, e da tica solidarista.

A sociedade internacional anrquica representa o estado de natureza lockiano, onde as

comunidades interagem dentro de princpios ordenados, entretanto, necessrio ressaltar
que os princpios jamais resolvero o problema da potencial da guerra hobbesianade todos
contra todos, pois no se consegue produzir um critrio mundial que seja absoluto e imponha
uma ordem mundial atravs de leis comuns para todos os pases na mesma intensidade.
Nesses termos, a sociedade anrquica internacional funciona bem apenas se houver capital
moral entre os seus participantes (respeito, confiana, fraternidade, etc.), mas como isso
algo instvel, recorre-se novamente ajuda do Leviat de cada pais no sentido de produzir
regras locais com poder de obedincia

De acordo Hedley Bull, para fundar uma ordem social qualquer, toda organizao humana
precisa de dois componentes bsicos, que so as regras e as instituies. As regras so rguas
sociais, e precisam ser produzidas, aplicadas, fiscalizadas, legitimadas, adaptveis, e
protegidas, conforme propuseram habilmente autores como Hobbes, Kelsen, Hart e Bobbio.

Por exemplo, Hans Kelsen, em sua Teoria pura do Direito enfatizou que o direito um
conjunto de regras que dependem dos rgos burocrticos da comunidade. Nessa direo, as
regras s tm validade e eficcia quando so coercitivas e se desenvolvem formalmente num
determinado territrio nacional.

Indo mais alm, Hedley Bull destacou a presena da teoria solidarista complementando a
teoria legalista dos positivistas no plano internacional, observando que no caso dos direitos
humanos em geral o cotidiano garantido pelo consenso entre as partes e somente desse
modo ganha status obrigatrio com eventuais punies que sero estabelecidas
voluntariamente entre os Estados signatriosem se tratando, aqui, de uma conveno
internacional.

Conforme ser demonstrado nesse estudo, portanto, os direitos internacionais dos direitos
humanos reproduzem igualmente a lgica contratualista nos termos lockianos, baseada na
anarquia moralmente ordenada entre os Estados, porm, esses direitos internacionais
precisam da colaborao nacional do Leviat introduzindo em seu ordenamento positivo local
as regras que formalizam e se adaptam s convenes internacionais.

2 TEORIA PLURIDIMENSIONAL

Originalmente, o ilustre jusfilsofo Miguel Reale afirmou em sua obra Teoria tridimensional
do Direito que o fenmeno jurdico deveria ser observado atravs de trs variveis
interrelacionadas (Fato, Norma, e Valor), pois a norma no pode ser concebida
independentemente dos eventos sociais, dos hbitos, da cultura, consequentemente um
produto histrico-cultural voltado para o bem comum, e na prtica representa um processo
instvel no momento da aplicao da norma positiva.

De acordo com o professor Montarroyos (2012) alm dessas trs variveis, marcam presena
obrigatrio no prtica jurdica os indivduos, as instituies, a Histria e o discurso, resultando
numa teoria pluridimensional de natureza dialtica e transdisciplinar do Direito. Nessa nova
releitura, ofenmeno jurdico comportadiferentes planos de estudo ou disciplinas de base.
Inclui a Cincia do Direito, que interpreta e sistematiza o ordenamento positivo; a Sociologia,
que estuda a relao entre o fenmeno jurdico e a sociedade; a Histria, que observa a
evoluo do Direito na sociedade; e a Filosofia, que realiza o estudo ontolgico do Direito.

Na Teoria pluridimensional h uma srie de estruturas qualitativas e organizacionais do

conhecimento jurdico (as variantes), que se encontram interligadas. De acordo com o perfil

dos indivduos participantes, portanto, as instituies podem variar entre o individualismo, o

coletivismo e o meio termo pblico-privado. Por sua vez, o desempenho das instituies
modifica a rotina da comunidade, fazendo surgir novos fatos sociais e histricos. Nesse
contexto dialtico, as normas sofrem impactos considerveis por fora da subjetividade e os
valores respondem s demais variantes, modificando a experincia jurdica, fazendo reagir,
inevitavelmente, o discurso que pode ser prtico, empirista, transcendental, idealista ou
prtico-transcendental. A Teoria pluridimensional afirma tambm que a dinmica dessas
variveis interage com a histria jurdica e com a sociedade como um todo, embora na prtica
cada uma dessas variveis busque a sua hegemonia no discurso dos agentes institucionais (por
exemplo, existem os historicistas, os positivistas, os realistas, entre outros).

3 ANALISANDO A DECLARAO UNIVERSAL DA ONU

A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi escrita de acordo com as variveis da
sociedade pluralista existente na Modernidade, apresentando normas, indivduos, fatos
sociais, discurso, instituies, valor e histriaem sua estrutura de pensamento.

As normas jurdicas regulam a conduta do indivduo, e a organizao da sociedade e do Estado,

compondo assim a ordem jurdica em prol de um bem maior, que a Justia humana. As
normas garantem idealmente a positivao dos critrios polticos baseados na Democracia,das
regras (jurdicas), e tambm dos princpios humanistas, todos eles interligados na mesma
prtica institucional.

De acordo com a Declarao Universal, os indivduos so seres humanos, dotados de direitos e

deveres, e esto inseridos em determinada cultura, mas assumem racionalmente depois da
segunda guerra mundial a inteno de superar seus vcios culturais com um objetivo de
construir uma sociedade mais justa e fraterna.

A Histria aparece implicitamente no texto da Declarao Universal pressupondo o contexto

marcado pela barbrie, pelas injustias e pelaviolncia simblicagerada pela guerra segunda
mundial. Como resposta, surgiu a Declarao propondo uma conscincia transformadora, que
busca a humanizao e principalmente a garantia da dignidade da pessoa humana acima de
qualquer projeto estatal.

O discurso da Declarao Universal humanista, pois tem por base a humanizao de todas as
atividades sociais, at mesmo do ato de morrer e nascer. Considera-se tambm que os Direitos
Humanos alm de serem globais so progressivos e no podem deste modo ser revogados

depois de institudos em cada pas, ou seja, no h retrocesso ou eliminao das normas

humanistas que j tenham sido adotadas, caso contrrio, constitui quebra dos protocolos
internacionais da ONU.

Na Declarao Universal as instituies previstas devero garantir os direitos humanos, a sua

inviolabilidade, e promover a ordem social fraterna, justa e democrtica. Incluem-se rgos
como a ONU, os Estados e os no Estados, entre eles, Ongs e sociedade civil organizada.

De acordo com a Declarao Universal as instituies precisam ser democrticas pois assim
permitiro a participao e a comunicao entre as minorais e maiorias, promovendo o
alargamento da cidadania com dignidade e respeito.

Do ponto de vista dos fatos sociais, a Declarao Universal projeta uma sociedade pluralista.
H nesse sentido o reconhecimento de uma grande diversidade de ideologias, de religio, de
culturas em geral, e espera-se diante desse quadro que as divergncias sejam resolvidas
atravs de uma relao amistosa entre os envolvidos, partindo-se do pressuposto de que
todos buscam um bem maior, que a paz e a justia na prpria comunidade.

Os valores prescritos na Declarao Universal so originrios das primeiras revolues que

tratam da questo dos direitos humanos (as chamadas revolues burguesas). Os principais
valores prescritos nesse documento histrico da ONU so: a Igualdade, a Liberdade e a
Fraternidade. Alm deles, encontramos tambm valores relacionados com a dignidade da
pessoa humana e a justia humana universal, que constituem, no geral, os pilares axiolgicos
da Declarao Universal dos Direitos Humanos.

4 ORDEM INTERNACIONAL E OS DIREITOS HUMANOS

A sociedade internacional, conforme apontou inicialmente Hedley Bull, consiste num grupo de
pases que se relacionam diplomaticamente compondo uma anarquia ordenada lockiana. Essa
sociedade surge da necessidade da ordem no perodo do ps guerra induzindo assim as naes
a compartilharem pacificamente valores, regras e instituies comuns, formando uma
comunidade cujo propsito garantir a coexistncia de mltiplas maneiras de exerccio da
soberania dos Estados em seus respectivos territrios, sem causar ameaa
autodeterminao dos outros povos.

Geralmente, porm, imaginamos a ordem pblica como sendo um fenmeno estritamente

estatal, consistindo em regras e instituies burocrticas, conforme salientaram os positivistas,
como Hobbes, Kelsen, Hart e Bobbio. Para os positivistas no existe sociedade mundial ou
direito internacional, pois para isso existir seria necessrio ter a presena de um Estado Leviat
para se garantir a ordem, o que no acontece na realidade.

Contrrios a essa viso h outros analistas que acreditam no direito internacional formado no
s por regras estatais, mas tambm por princpios humanistas e por critrios democrticos.
Acreditam esses tericos que o modelo da sociedade internacional deve se pautar na prtica
do consenso entre as naes, fazendo surgir novos costumes e tratados internacionais tendo
por base a solidariedade e no a arbitrariedade de cada pas.

Nessa direo, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, de 1966, traz um progresso
indubitvel na sociedade de Estados, pois manifesta uma preocupao largamente garantista
em seu texto oficial pactuado no sentido de tornar mais humana a prtica poltica, civil e
penal, independentemente se a pessoa estiver na condio de vtima ou ru. Nesse Pacto,
encontramos tambm uma teoria pluridimensional.

Inicialmente, o Pacto dos Direitos Civis e Polticos nos leva a perceber alguns fatos
indesejveis, sobretudo a arbitrariedade recorrente do Estado, atravs de condutas
antijurdicas, violadoras do direito humano, realizando tambm guerras absurdas; cultivando o
cego nacionalismo e a idolatria ao poder estatal; alm da discriminao burocrtica,
oficializando nesse sentido preconceitos e permitindo prises arbitrrias.O Pactobusca
combater esses fatos sociais acabando, por exemplo, com as barreiras de acesso Justia, com
a discriminao social e com aopresso poltica.

Os valores principais apresentados pelo Pacto dos Direitos Civis e Polticos so basicamente a
liberdade, a paz e a justia universal. Na essncia, reaparece o Iluminismo entre os Estadospartes que declaram concordar com o acessomais fcil Justia e ao Poder Judicirio; e
tambm aos cargos eletivos; preocupando-se alm disso com a dignidade social. No sistema de
valores desse Pacto o foco imediato com a liberdade civil e poltica.

As normas desse Pacto, segundo o modelo anarquista, criam teoricamente condies para que
os indivduos possam gozar de seus direitos, com a garantia de que os Estados reconheam e
preservema dignidade da pessoa humana. Essas normas pactuadas so fundamentalmente
cooperativas, baseadas no consenso das naes no plano internacional, que assumem a tarefa
de implementar em seus pases as regras e os critrios necessrios ao desenvolvimento
humano sustentvel.

Percebe-se nas entrelinhas do Pacto Civil e Poltico uma vigilncia permanente sobre as
condutas dos Estados em seus pases a fim de evitar a repetio histrica do totalitarismo, por
isso, notamos imediatamente que o seu discurso garantista (cerca de 50% dos seus artigos
vo nessa direo; enquanto a outra parte se destina a criar a Comisso dos Direitos
Humanos). Nessa perspectiva, o discurso do Pacto considera que todos os povos e indivduos
tm direito sua autodeterminao e o Estado deve ento garantir a justia, a liberdade e
autogesto dos recursos econmicos e ambientais na sociedade civil e no mercado.

Os indivduos so sujeitos dotados de direitos vida, liberdade, igualdade, respeito, mas

tambm possuem deveres perante comunidade local e planetria. Um exemplo o artigo 16
que diz que toda pessoa ter o direito, em qualquer lugar, ao reconhecimento de sua
personalidade jurdica.

De maneira geral, as instituies de acordo com o Pacto Civil e Poltico devem ser
sustentveis, ou seja, devem promover o desenvolvimento da liberdade com respeito e
responsabilidadepensando nas presentes e futuras geraes. Em particular, o Pacto criou o
Comit de direitos humanos justamente para orientar, fiscalizar e assessorar a efetivao dos
direitos internacionaisnesses termos, monitorando inclusive a conduta dos pases signatrios.

Concluindo, podemos avaliar que o Pacto dos Direitos Civis e Polticos atende a uma sociedade
anrquica internacional de Estados, criando direitos pactuados que buscam garantir a
dignidade, a liberdade, a igualdade e o respeito entre povos e naes, dentro de uma filosofia
pautada no consenso entre as partes.

5 DISCUSSO

A Declarao Universal dos Direitos Humanos tem aprovao generalizada e progressiva

depois de 60 anos de histria, entretanto, o seu reconhecimento nunca foi automtico, linear,
pacfico, ou inquestionvel, tendo em vista que existe uma realidade concreta cheia de
barreiras, vcios, custos, falhas, e impedimentos institucionais. Continuam ocorrendo violaes
porque faltam instrumentos educativos e coercitivos; culturas novas; militantes esclarecidos; e
novos projetos e aes pblicas que garantam a efetividade dos direitos humanos em
realidades especficas.

Segundo o professor Heiner Bielefeldt (2005), h um risco permanente de idealizao dos

direitos humanos, caso no haja ligao com o direito positivo nacional e com a poltica local.

Alm disso, crescem as interpretaes e os relativismos que enfraquecem o discurso

absolutista dos direitos humanos. Paradoxalmente, devemos admitir, so essas mesmas
interpretaes que garantem a validade histrica dos direitos humanos e sua utilidade prtica
na sociedade ao longo de geraes.

O tempo todo na Histria da humanidade h sempre uma disputa cultural entre religiosos e
filsofos, ocidentais e orientais, individualistas e comunitaristas; ateus e espiritualistas,
quebuscam controlar a bandeira dos direitos humanos. Nessa perspectiva, de acordo com
Bielefeldt (op. cit.), o iluminismo de Kant tem grande importncia na justificao filosfica dos
direitos humanos, todavia, ele incompleto porque no consegue incluir a cultura dos povos e
a sua histria particular. Apesar dessa lacuna terico-emprica a moral kantiana nos leva ao
ideal do bem maior onde o homem no um meio, mas um fim em si mesmo, situado
historicamente na busca da liberdade; da autonomia; e do progresso da razo e do consenso.

Bielefeldt considerou tambm que a modernidade sistematizou e deu vida aos direitos
humanos porque no havia at 1948 coerncia e unidade jurdica e poltica desses direitos
numa linguagem universalista. Consequentemente, s podemos entender a Modernidade e os
direitos humanos em uma constante dialtica, atravs de um contexto reflexivo e autocrtico o
paradoxo da modernidade que cria excluso-incluso; direitos e injustias.

Essa ambivalncia histrica da modernidade, segundo Bielefeldt,despertou a preocupao

social peloautoequilbrio diante da presena de uma srie de problemas modernos. Os direitos
humanos aparecem, portanto, como resposta a essa problemtica histrica.

Na sociedade moderna, a burocratizao, a exemplo do que considerou Max Weber,

estabelece a racionalidade instrumental; desencanta o mundo; efaz o planejamento e o
tecnicismo dominarem o tempo natural da vida.

Outro problema da sociedade moderna o individualismo burgus incentivando a alienao

do social do indivduo, destruindo os laos fraternos da comunidade em nome de uma
liberdade mxima desenfreada e inconsequente para a sociedade civil.

Outro problema tpico da modernidade a massificao que atinge amplos setores, como a
cultura, a burocracia, o Poder Judicirio, o sistema eleitoral, e assim por diante.

O atesmo tambm faz parte dessa lista de problemas, propondo que se jogue fora o que
mstico para em seu lugar dominar a razo iluminista. Na prtica, porm, existem resistncias
visveis, como aumento das seitas e dos ritualismos que invadem no s os templos religiosos
mas tambm as instituies civis, governamentais, jurdicas e at o prprio mercado. O debate
em torno do crucifixo nas reparties pblicas e a tradio capitalista do Natal de Cristo so
dois exemplos dessa resistncia contra o racionalismo lgico ateu.

Diante disso tudo, Heiner Bielefelt considerou que os direitos humanos no curam essa
ambivalncia ou desequilbrios, mas funcionam como espelho ou resposta desse contexto; eles
representam, portanto, um novo ethos de liberdade individual, devendo por isso mesmo
serem usados como instrumentos racionais e no ideolgicos puramente.

Concluindo sua argumentao, Bielefeldt afirmou que na discusso dos direitos humanos o
mais importante no a tolerncia liberal, mas o reconhecimento poltico-constitucional das
diferenas humanas. Nesse caso, a dignidade humana deve ser dotada de responsabilidade
moral no exerccio da autonomia do sujeito de direito, integrada com o respeito liberdade,
igualdade e fraternidade dos povos. Nesses termos, sendo os direitos humanos um
instrumento da racionalidade, eles permitem a comunicao social ou jurdica, funcionando
portanto como espaos privilegiados de debates e consensos.

De acordo com Bielefeldt, o debate dos direitos humanos e o pluralismo real das culturas no
pode ser desligado jamais do tema da cidadania e da economia modernas. Para muitos
pensadores, o acesso a essas duas esferas (progresso e civilizao) geralmente um direito da
humanidade ou seja: todos tm o direito de usufruir da Modernidade, embora saibamos que
uma caracterstica da Modernidade o constante incluir-excluir, criar-destruir, inovar e
envelhecer tudo, consequentemente, nessa perspectiva filosfica, os direitos humanos esto
sempre correndo atrs da Modernidade para serem atuais e efetivos.

Analisando o que foi exposto at agora, notamos que os direitos humanos exercem funo
existencialista, democrtica, hermenutica e moralista sobre a realidade social.Funo
existencialista, colocando em evidncia o ser humano e a sua capacidade poltica enquanto
sujeito, filosoficamente aberto ao mundo. Funo poltica, projetando amensagem de que
precisamos participar e facilitar o acesso ao poder; reconhecer direitos; e construir uma
sociedade mais digna e fraterna. Funo moralista, por sua vez, colocando em evidncia o
indivduo livre, autnomo, responsvel na sociedade em que vive. Por ltimo, funo
hermenutica, definindo uma srie de princpios que sustentam a interpretao do texto com
o contexto.

Segundo Flvia Piovesan, no artigo publicado na Revista Internacional dos Direitos Humanos
(SUR), de 2004, intitulado Direitos Sociais, Econmicos, Culturais e os Direitos Civis e
Polticos, o debate filosfico aponta realmente para uma metafsica existencialista,
ressaltando como ncleo dogmtico a dignidade existencial da pessoa humana.

Para tornar esse ncleo realidade, a autora desenvolveu uma metodologia hermenutica, que
deve servir para ligar o texto dos Pactos Internacionais com o contexto especfico de cada
povo, sobretudo buscando nesse caso integrar os princpios humanistas com as regras jurdicas
e os critrios polticos.

Do ponto de vista axiolgico, essa metodologia no neutra, nem esttica. A autora enfatiza
que os direitos humanos so produtos de reivindicaes morais, so construes histricas
como disse Hannah Arendt, e no surgem de uma vez s e para sempre, como sugeriu
Norberto Bobbio.

Do ponto de vista terico, a aplicao do programa de pesquisa da autora aponta para uma
teoria humanista centrada na histria dos direitos humanos. Ela diz que na Histria esses
direitos ganharam muitos significados, porm, desde 1948 a teoria dos direitos humanos varia
entre a viso hobbesiana e positivista do Estado forte e soberano para monopolizar os direitos
humanos; e de outro lado, entre a viso kantiana da soberania centrada na cidadania universal
como centro do poder.

Apesar das variaes, os direitos humanos so direitos e no meras recomendaes, ou gestos

de caridade ou de compaixo.

Do ponto de vista terico, ainda, Flavia Piovesan destaca que os direitos humanos so
universais e indivisveis; ou seja, no existe separao entre os direitos civis e os direitos
econmicos, nem entre os direitos culturais e o direito ao desenvolvimento e assim por diante.
A proposio aqui pensar os direitos humanos sempre numa totalidade integrada,
simultaneamente.

Do ponto de vista prtico, consequentemente, apontada uma srie de medidas ou aes

institucionais, poltico-constitucionais, que podem ligar o ideal com o real, ou seja, a metafsica
com o dia a dia das pessoas. A autora recomenda: 1- criar polticas setoriais voltadas para os
sujeitos de direitos que j existem ou ento que devem surgir obrigatoriamente, pois a pessoa
humana no pode viver somente na abstrao filosfica; 2- fortalecer tambm a democracia
porque o espao onde se reelaboram os entendimentos e finalidades prticas dos direitos

humanos; 3-aumentar e otimizar a justiciabilidade e acionabilidade dos direitos humanos; 4atribuir mais poder de petio aos indivduos e grupos sociais sobre os rgos internacionais e
nacionais; 5-incentivar a cultura da paz; 6-aproximar os rgos econmicos internacionais e o
Mercado para promoverem um desenvolvimento humano sustentvel, entre outras medidas
complementares.

Por ltimo, do ponto de vista contextual, Flvia Piovesan considera o ideal de um Estado de
Direito Internacional, fundado no poder do consenso e da legitimidade, o que um ponto de
vista positivista bem diferente da concepo anarquistainternacional que defende um estado,
com letra minscula, ou situao de direito internacional, sem a presena de um novo Leviat
mundial.

6.1 DIREITOS HUMANOS E EDUCAO

No aspecto filosfico, a autora Dione Ribeiro Baslio (USP, 2009) argumenta que o direito
educao constitui um direito fundamental que garante o mnimo existencial do cidado numa
sociedade moderna e pluralista. Para desenvolver essa proposio, a autora recorreu s
Declaraes da ONU, onde ela percebeu que a educao tem funo estratgica ou basilar na
dignidade da pessoa humana, visto que permite a realizao de sua liberdade de expresso e
de pensamento e desse modo o torna sujeito autnomo criativo e socialmente responsvel.

No aspecto metodolgico hermenutico, a Declarao Universal enfatiza que as suas normas

precisam ser progressivamente aperfeioadas e integradas com as normas positivas nacionais,
e que alm desse princpio da complementaridade, existe o princpio da irrevogabilidade ou
inderrogabilidade, que probe qualquer regresso ou retrocesso das conquistas existentes no
pas; desse modo, o direito humano no pode ser mal interpretado ou desprezado quando ele
j foi institudo de alguma forma. Em outras palavras, No pode ser admitida nenhuma
restrio ou derrogao aos direitos fundamentais do homem reconhecidos ou ento em
vigor.

No aspecto moral, a autora Dione Ribeiro enfatiza que o direito a educao um projeto
iluminista que tem razes no pensamento de Rousseau, onde se postula a ideia de que pela
educao nasce uma conscincia ativa e transformadora da vida. Para Rousseau, nascemos
fracos, estpidos, sem juzos, e diante disso a educao escolar tem papel revolucionrio. Por
isso, segundo Rousseau, a educao deve ensinar o indivduo a exercer a curiosidade e a
liberdade.

No longo processo de aprendizagem, a base, a alfabetizao tem sido posicionada como

prioridade nmero 1 de uma viso iluminista libertadora. Entretanto, bem advertiu a autora, o
modelo de educao no pode repetir o sistema bancrio criticado por Paulo Freire, restrita
ao sistema de eficincia do saber atravs de mquinas e provas. Precisamos humanizar a
relao do educando com o mundo e com o prprio educador com a inteno de tornar a
educao um processo construdo por pessoas humanas e no por mquinas ou objetos
massificados.

No aspecto terico humanista, de acordo com Paulo Bonavides, citado pela autora, a educao
baseada na dignidade da pessoa humana permite ao cidado marcar a sua presena no mundo
de forma democrtica, construtiva e transformadora. Por isso, segundo Dione Basilio, o direito
educao, um direito social da segunda gerao, implica o dever prestacional do Estado
independentemente de qualquer conjuntura poltico-partidria.

Esse dever foi proclamado pela Declarao de 1948, considerando sua importncia vital para o
desenvolvimento da personalidade humana. Em 1966, de acordo com pacto dos direitos
econmicos, sociais e culturais, o ensino fundamental figura inclusive como essencial para se
projetar a efetivao dos princpios da igualdade, liberdade e solidariedade.

No aspecto prtico, poltico-constitucional, portanto, o analfabetismo uma violao dos

direitos fundamentais, pois de acordo com a Declarao Universal e das Convenes dos
direitos civis, polticos e culturais, o Estado deve promover e garantir a erradicao da pobreza,
da desigualdade e do atraso intelectual do seu povo atravs da oferta de um ensino gratuito,
universal e de qualidade. A autora enfatiza como exemplo brasileiro que o Poder Judicirio
pode interferir na vida da municipalidade quando for acionado, sendo que a experincia tem
mostrado mais sucesso na questo sobre a quantidade de vagas ofertadas e muito menos na
questo da qualidade do ensino com um todo.

Todo titular ao direito educao fundamental solicita mandado de segurana devido

natureza do pedido constitucional em relao ao papel e responsabilidade do Estado. O
atendimento dessa demanda coloca em xeque a qualidade de vida das futuras geraes, e por
esse motivo a sua defesa coloca a sociedade numa situao de progresso, e no de atraso
iluminista.

Finalizando, destacou a autora que existem duas instituies que o cidado isolado ou em
grupo pode reivindicar legalmente seu direito humano. De acordo com a LDBN, o Ministrio
Pblico pode ser acionado para pressionar os governos; a constituio autoriza tambm o
Ministrio Pblico na defesa dos direitos sociais e individuais indisponveis (art. 129). Alm

disso, o Conselho Superior do Ministrio Pblico em sua smula nmero 7 manifestou que
legtima a propositura de Ao Civil Pblica defender questes relacionadas com a dignidade
da pessoa humana e com o acesso educao de crianas e jovens entre outras situaes. A
autora destaca tambm a Defensoria Pblica pela lei 11448/2007 considerando legtima a
propositura de Ao Civil Pblica na defesa de interesses de pessoas carentes em defesa de
interesses metaindividuais. Segundo ressaltou a autora, essa legitimidade no afronta o poder
do Ministrio Pblico, pois a Constituio lhe autoriza participar da vida social sempre em
defesa dos mais carentes economicamente ou dos necessitados onde se incluem todos
aqueles que precisam garantir suas demandas e usufruir do direito do devido processo legal,
do contraditrio, e da ampla defesa.

A educao fundamental, atravs da alfabetizao uma clusula ptrea, no pode ser

desprezada como poltica de Estado gratuita e universal inclusive atendendo pessoas que no
tiveram acesso escola na idade ideal ou prpria. O artigo 208 da Constituio Federal diz que
o dever do Estado ser exercido com a garantia do ensino fundamental. E mais ainda: no
dependea garantia do ensino fundamental de convenincias e discricionariedades do
administrador pblico, pois de acordo com a Constituio esse direito pblico subjetivo
depende do dever do Estado de assegurar sua prestao de forma gratuita e obrigatria.
Consequentemente, tanto a Constituio como a Lei de Diretrizes Bases da Educao Nacional
(LDBN) declaram que na falta ou descaso do poder pblico na efetivao desse direito
educao fundamental, caber ao cidado ou a um grupo organizado de pessoas
prejudicado,finalmente recorrer ao Poder Judicirio sendo gratuita e de rito sumrio a ao
judicial correspondente, havendo tambm a possibilidade de o administrador pblico
responder por crime de responsabilidade.

No aspecto contextual brasileiro, o ensino fundamental est garantido constitucionalmente

como um servio de responsabilidade do Estado oferecendo um ensino gratuito e de qualidade
para todos os cidados entre 8 e 14 anos de idade.

Apesar de ser o ideal legalizado, na prtica existe infelizmente um enorme dficit escolar
envolvendo repetncia, evases e at mesmo falta de escolas e professores em grande parte
do territrio brasileiro. Contra essa situao, a autora mostra que os tratados e convenes
internacionais assinados pelo Estado brasileiro constituem instrumentos poderosos no
primeiro passo contra essa realidade.

6.2 DIREITOS HUMANOS E DILOGO INTERCULTURAL

Com o objetivo de propor um ambiente poltico-constitucional que possa valorizar o dilogo

entre ndios e no ndios em questes polmicas da sociedade nacional, Pedro Peruzzo (USP,
2011) considerou que o Direito como mediao pode ser exatamente esse espao e ele deve
ser construdo levando-se em considerao 6 necessidades institucionais.

A primeira necessidade filosfica-existencialista-ontolgica-metafsica, e consiste na busca

permanente da dignificao da pessoa humana inserida no seu mundo cultural. A segunda, de
natureza metodolgica, observa a importncia do dilogo e da compreenso hermenutica das
diferenas culturais. Boaventura Santos prope, por exemplo, uma hermenutica diatpica. A
terceira necessidade, de natureza axiolgica, chama a ateno para o etnocentrismo que deve
ser superado, pois dificulta o alargamento humano do debate cultural. Nesse ponto, o autor
acredita que o dilogo deve se pautar na experincia da racionalidade e tambm da
sensibilidade humana. A quarta necessidade, de natureza terica, prope a aplicao da teoria
crtica do direito, focalizando o discurso normativo com suas ideologias e utopias que
mascaram a transparncia do que vivido no presente. O autor inclui a teoria crtica de
Wolkmer, entre outros. A quinta necessidade, de ordem prtica, preocupa-se em superar a
homogeneizao social e jurdica, desse modo, prope-se como soluo garantir a simetria
dialgica, usando a tecnologia da mediao aplicada ao campo tnico-cultural, ou ento,
antropolgica por meio do Juiz que deve agir inspirado no paradigma do consenso
democrtico. Outra estratgia desenvolver uma educao em todos os nveis pautada nesse
tipo de ambiente cultural medianeiro entre ndios e no ndios. Por ltimo, existe uma
necessidade contextual que superar a herana da modernidade que priorizou o papel
racionalizante do Estado de Direito, a massificao, a impessoalidade, e de maneira pro ativa
precisamos caminhar para uma atitude emancipatria, nesse caso, coincidindo com as
proposies da ps-modernidade, com maior poder ao microssocial; s diferenas culturais; e
ao dilogo libertador.

6.3 DIREITOS HUMANOS E JUSTIA DE TRANSIO

No programa de pesquisa da autora Priscila Beltrame (USP, 2011), existe a preocupao de

construir uma ponte argumentativa entre um ambiente altamente conflitivo na direo de
outro ambiente pacifista. Esses dois extremos, coincidem abertamente, com o modelo do
estado de natureza hobbesiano de guerra civil na direo de um Estado democrtico de
Direito, embora a autora no cite Thomas Hobbes.

Segundo a autora, a guerra civil, a pobreza, o atraso educacional, a intolerncia religiosa, a

ditadura do mais forte, ou seja, o estado de natureza hobbesiano no caso do Afeganisto e do
Timor Leste no ficou merc de um contrato social espontneo entre as partes, mas precisou
de interveno da ONU e dos Estados Unidos, no sentido de buscar o estado democrtico de

direito, entretanto, segundo a autora, essas e outras intervenes tm fracassado a curto e

mdio prazo,ficando insustentveis e novamente geram outros conflitos na sociedade.

Diante dessa estrutura de pensamento, estado de guerra civil e Estado democrtico de direito,
guerra e paz, a autora contribui transformando os direitos humanos numa espcie de
observatrio poltico-constitucional, sobretudo relendo o Pacto dos Direitos Civis e Polticos, e
o Pacto dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.

Esse observatrio apresenta seis ngulos de anlise. O primeiro ngulo, ontolgico ou

filosfico, enfatiza a necessidade da garantia da efetivao e da inviolabilidade dos direitos
humanos. Nesse sentido, citando Hannah Arendt, todo ser humano que um cidado, tem
direito a ter direitos.

O ngulo metodolgico de observao enfatiza a necessidade de ligar o ideal universalista

desses direitos com a realidade de cada povo, nesse caso, hermenutico-fenomenolgico, o
que contribui fornecendo um esquema de trabalho que providencia a compreenso das
mltiplas formas culturais de se praticar o direito alm daquele j conhecido pela viso
positivista.

Os antroplogos na frica j mostraram que entre as comunidades nativas existe um

ordenamento jurdico nativo assentado na diferena cultural de cada etnia. O ngulo
axiolgico valoriza, portanto, certos elementos e despreza outros. Nessa perspectiva, a autora
coloca o pluralismo jurdico como valor contrrio ao monismo jurdico que prejudica a
coexistncia pacifica entre a diversidade cultural.

O ngulo terico, por sua vez, desenvolvido por meio da teoria crtica do direito; nesse
ponto, a autora enfatiza que a ideia do direito centrada na viso totalitarista hobbesiana no
atende ao projeto pacifista na sociedade ps-ditadura ou ps-conflito. Para que haja um
desenvolvimento institucional humano e sustentvel, a teoria enfatiza a integrao da poltica,
com o direito positivo, os direitos costumeiros e os Tratados internacionais humanistas.

Do ponto de vista prtico, na sequncia, a autora aponta um problema e uma srie de

solues. O problema reconstruir a comunidade nacional, maculada pela violncia, pobreza,
analfabetismo, desconfiana, intolerncia e desesperana.

A soluo para sair desse estado de natureza hobbesiano consiste na aplicao de uma srie
de incentivos positivos: 1-adotar o pluralismo jurdico como fonte de inspirao, produo e
interpretao do direito e dos processos judicirios; 2-facilitar o acesso ao Poder Judicirio; 3cultivar um novo paradigma constitucional centrado na cooperao; 4-incentivar o uso de
tecnologias extrajudiciais: arbitragem, mediao, conciliao, e negociao; 5-rever o passado
buscando recuperar a verdade dos fatos, a memria crtica e a educao libertadora; 6codificar o direito costumeiro; 7-erradicar o analfabetismo; 8-motivar o empoderamento
poltico local; 9- estimular economias solidrias; 10-perdoar dvidas; 11-monitorar o processo
de transio dos governos e a forma como so indicados juzes e promotores; 12-, incentivar o
juiz a participar politicamente na garantia dos direitos fundamentais; 13- resumindo, segundo
a autora: fazer a justia de transio, valorizando o desenvolvimento institucional sustentvel
e humano e tambm o acesso justia com a emergncia dos direitos difusos.

O ngulo que observa o contexto, finalmente, leva em considerao o estado de natureza que
pode ressurgir a qualquer momento, se a ponte humanista no for consolidada de forma
abrangente, inclusiva, moralizante e justa.
7Consideraes finais

A partir dos autores anteriormente citados, notamos que o programa de pesquisa dos direitos
humanos apresenta, de maneira geral, a seguinte estrutura de raciocnio. Primeiramente, esse
programa de pesquisa possui uma filosofia existencialista. O essencial dessa filosofia
melhorar a presena da pessoa no mundo em que ela vive. Um desafio negativo nesse
processo a massificao social.
A metodologia da pesquisa [descritiva, crtica e tambm propositiva] sobre a dinmica dos
direitos humanos precisa ser hermenutica. Entende-se por hermenutica o processo de
conciliao do texto com o contexto. Esse mtodo fundamental tendo em vista a incluso
dos princpios da igualdade, liberdade e outros, que so estruturas pensantes e subjetivas do
Direito. Hart e Dworkin debateram essa mesma realidade de dois ngulos diferentes. Para
Hart, no livro O conceito do Direito, as regras abraam e dominam os princpios e os
critrios; para Dworkin, na obra O imprio do Direito, diferentemente, os princpios
constitucionais e ticos dominariam as regras e os critrios.
A axiologia valoriza, por sua vez, certos fatos e no outros. Essa axiologia basicamente
iluminista. O iluminismo se baseia no s frequentemente em Kant ou Rousseau, mas em toda
a tentativa ideolgica de racionalizar as relaes humanas usando a lgica e o bom senso.
A teoria desse programa de pesquisa se dedica a interpretar os fatos histricos e sociais de
forma humanista. Paulo Bonavides e Norberto Bobbio, por exemplo, argumentam que existem
vrias etapas ou geraes ou dimenses que evoluram, na sua essncia, com a preocupao
essencialista do ser do indivduo, depois com a condio do estar, depois com o ter e
mais adiante com a preocupao dopertencera determinada comunidade. Essa trajetria
implica imediatamente os direitos individuais, sociais, econmicos epolticos.

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Em seguida, a prxis desse programa de pesquisa dos direitos humanos polticoconstitucional, com nfase no sistema democrtico. Segundo Boaventura Santos, por exemplo,
precisamos criar espaos multivocais, que ele chamou de auditrio, no seu livro Introduo a
uma cincia ps-moderna. Habermas tambm destacou a importncia da democracia e do
Direito como instrumentos de comunicao social. Outros autores enfatizam a importncia da
democracia como instrumento de conquistas prticas do pluralismo social.
Na prxis, existe portanto uma regra de trabalho urgente-urgentssima que ligar o ideal com
o real, criando um link prtico-transcendental entre eles. Essa regra depende da militncia dos
agentes envolvidos com a efetivao ou garantia dos direitos humanos.
Por ltimo, o contexto desse programa de pesquisa recomenda que seja descrita a
multilocalidade e a multivocalidade que vai do nvel familiar, local, regional, nacional,
internacional at o plano mundial. Boaventura Santos (op. cit.)enfatizou o valor dessa
estrutura de pensamento no sentido de aumentar a nossa compreenso sociolgica a respeito
do Direito.
Concluso

Os fatos sociais geradores da preocupao e da interveno poltico-constitucional em favor

dos direitos humanos so reaes histricas contra a barbrie, os privilgios pblicos, a
excluso social, as guerras civis e militares, a discriminao e o genocdio que impedem o
desenvolvimento da cultura da liberdade, igualdade e fraternidade em geral entre os homens.
Diante do que se constata na Histria, as normas jurdicas devem promover, em cada pas, a
inviolabilidade da garantia dosdireitos humanos, que so universais, inalienveis e indivisveis,
garantindo nessa direo o devido processo legal, a redistribuio de renda, o reconhecimento
poltico do cidado e sua incluso social urgentemente.
Segundo Flvia Piovesan (2004), os direitos humanos nascem como direitos naturais
universais; se desenvolvem como direitos positivos particulares; e se realizam como direitos

positivos universais. Eles tm o objetivo artificial de reforar a responsabilidade do Estado na

implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais, entre outros, alm de incentivar a
incluso social e fazer reconhecer a pobreza como violao gritante dos direitos
humanos.Desse modo a efetivao dos tratados internacionais no apenas uma obrigao
moral, mas tambm jurdica e poltica.
De acordo com a professora Flvia Piovesan, a meta dos pactos internacionais proteger os
direitos daqueles que so vtimas preferenciais da excluso, os chamados setores vulnerveis.
Nesse sentido, o discurso dos direitos humanos contribui gravando uma mensagem iluminista
libertadora, liberal e cosmopolita em favor da humanidade como um todo. Esse discurso
gravado fundamentalmente um discurso principiolgico, fundado na liberdade, igualdade e
solidariedade entre as pessoas, comunidades e naes.
Completa a ilustre professora Flavia Piovesan (op.cit.) dizendo que no h discurso e prtica
humanista sem o apoio instrumental da democracia. Os direitos sociais, econmicos e culturais
incluem como preocupao central a proteo aos grupos vulnerveis, mas preciso fortalecer
e consolidar o processo de afirmao dos direitos humanos atravs da participao, do debate,
da crtica e da representao legtima de interesses organizados.
Nessa perspectiva, a Histria mostra que os direitos humanos so resultados de lutas e de
resistncias; so construdos por fora da poltica e da moral; representam tambm a
capacidade inventiva do ser humano tentando superar os desequilbrios da Modernidade.
As instituies precisam portanto fiscalizar e incentivar a democracia, a justiciabilidade, a
cultura da paz, o desenvolvimento humano sustentvel, o imprio da Lei, o reconhecimento
poltico, e a correo das desigualdades econmicas e outras mais.
Segundo Flvia Piovesan (op. cit.), as instituies so compostas por atores estatais e noestatais que intervm em prol da proteo dos direitos humanos. Dentre as principais
instituies podemos citar o Estado, as agncias financeiras internacionais, os blocos regionais
econmicos e o setor privado atravs das empresas, que juntos podem produzir polticas de
desenvolvimento humano mais robustas.
Nesse processo poltico, os indivduos so unidades fundamentais e dependem da participao
em determinada comunidade para construrem e praticarem a sua identidade local. Nessa
filosofia pblica, a pessoa humana s pode ser feliz quando participa e marca existencialmente
a sua presena no mundo. Para isso acontecer, preciso superar a massificao em todos os
nveis e criar um ambiente social humano e fraterno que valorize a personalidade e a
autonomia de cada um com responsabilidade social e planetria.

REFERNCIAS

BASLIO, Dione Ribeiro. Dissertao: Direito Educao. So Paulo: USP, 2009. Teses e
dissertaes.

BELTRAME, Priscila Akemi, A eficcia do acesso justia e a reconstruo institucional em

regies ps-conflito: contribuio ao marco terico da reconstruo de sistemas de justia. So
Paulo: USP, 2011. Teses e dissertaes.
BIELEFELDT, Heiner. A Filosofia dos Direitos Humanos, 2001.
BULL, Heddley. A Sociedade Anrquica. Braslia: UnB, 2002.
HART, Herbert. O conceito de direito. Lisboa: Gulbenkian, 1994.
KELSEN, Hans. Teoria pura do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2002.
MONTARROYOS, Heraldo Elias de Moura. Teoria Pluridimensional do Direito: variantes e
aplicabilidade. Jus Navigandi, 2012.
ONU. Declarao Universal dos Direitos Humanos, 1948.
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PIOVESAN, Flavia. Direitos Sociais, Econmicos, Culturais e os Direitos Civis e Polticos. SUR
REVISTA INTERNACIONAL DE DIREITOS HUMANOS, 2004.
PERUZZO, Pedro Pulzatto. Direitos Humanos, Povos Indgenas e Interculturalidade. So Paulo:
USP, 2011. Teses e dissertaes.
SANTOS, Boaventura de Souza. Introduo a uma cincia ps-moderna.Porto: Afrontamento,
1989.