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SANDERSON MOURA

OAB /AC 2947

EXCELENTSSIMO

DOUTOR

DESEMBARGADOR

PRESIDENTE

DO

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ACRE.

HABEAS CORPUS: Relaxamento de Priso em Flagrante / Pedido de Liberdade Provisria.


AUTORIDADE COATORA: 4Vara Criminal da Comarcade Rio Branco - Acre.
IMPETRANTE: Sanderson Silva de Moura.
PACIENTE:Marijelson da Silva Brilhante, Abelardo da Silva Brilhante, Francisco da Silva Brilhante, Diego da Silva
Brilhante e Deusdi da Silva Brilhante.

Ref. ao Processo de n. 0004233-19.2012.8.01.0001

SANDERSON

SILVA

DE

MOURA,

Advogado

devidamente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seco Acre, sob o nmero
2.947, cujo endereo consta no rodap desta onde recebe as intimaes e notificaes
de estilo , vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no
art. 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal brasileira, bem como no que dispe o
art. 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal brasileiro, impetrar ordem de
HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR
Em favor de MARIJELSON DA SILVA BRILHANTE, ABELARDO DA SILVA
BRILHANTE, FRANCISCO DA SILVA BRILHANTE, DIEGO DA SILVA
BRILHANTE e DEUSDI DA SILVA BRILHANTE, figurando como autoridade
coatora o juzo da 4 Vara Criminal desta cidade e comarca, conforme as asseres
fticas e jurdicas a seguir expostas:
I RESUMO DOS FATOS:
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Infere-se dos autos ora juntados em sua integralidade que, no


dia 27 de fevereiro do ano de 2012, aproximadamente s 23 horas, os Pacientes foram
presos por uma guarnio da Polcia Militar, em suposta situao de flagrncia, sob a
acusao de terem eles, em juno de desgnios e aes, roubado vrios objetos de
valor do interior de uma residncia.
Narra a 3 SGT PM Rozngela Pereira de Freitas,
comandante da guarnio que efetuou a priso dos Pacientes, que:
(...) por volta das 22h15min (...) foi acionada pelo CIOSP
para prestar apoio (...) em ocorrncia de Roubo Qualificado
pelo concurso de agentes e emprego de arma de fogo,
ocorrido na Rua Lourival Castanho Bairro Santa Ins,
nesta cidade; Que, segundo informaes do CIOSP, cinco
indivduos, armados de escopetas, haviam invadido uma
residncia e subtrado vrios objetos, inclusive uma moto;
Que, incontinenti, a guarnio da depoente se dirigiu ao
local da ocorrncia, a caminho do qual foi chamada pela
vtima AURIMAR PAULINO DE SOUZA e dois outros
rapazes, que se achavam em um veculo branco e disseram
MAYARA SOARES DE OLIVEIRA que os ladres estavam
na parada final do Recanto dos Buritis, em um carro
escuro, armados; Que guarnio, a vtima AURIMAR
PAULINO DE SOUZA disse que estava em sua casa,
juntamente com sua mulher, dois filhos menores e uma
vizinha, quando cinco indivduos chegaram abruptamente e
entraram na casa, dois dos quais portavam armas de fogo
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tipo escopetas, e, aps amarrarem a vtima AURIMAR e


sua esposa MAYARA, bateram nos filhos do casal e na
vtima AURIMAR, para em seguida revirarem a casa e
pegarem tudo o que podiam, a saber: 01 (uma) moto Honda
125 Fan, 01 (uma) bicicleta infantil, 01 (um) par de
alianas, 01 (um) notebook, 01 (um) DVD Player,
aproximadamente R$ 180 em dinheiro, vrias peas em
ouro e cerca de R$ 3.000 (trs mil reais) em semi-jias,
alm de roupas, sapatos e tnis; (...). (fls. 04/05)
Ainda de acordo com a policial condutora, a vtima Mayara
Soares de Oliveira teria lhe dito que os assaltantes entraram na casa de cara limpa,
ocasio em que esta teria reconhecido o Paciente Marijelsson da Silva Brilhante,
morador do mesmo bairro.
Por fim, a vtima Mayara teria informado guarnio da
Polcia Militar que, to logo os assaltantes saram da casa, as vtimas teriam
empreendido perseguio at a parada final do Recanto dos Buritis, momento em que
no puderam continuar sua perseguio em razo de os assaltantes terem mostrado
suas armas.
A 3 SGT PM Rozngela Pereira de Freitas informa que, ao
chegarem no local, a guarnio foi guiada pelas vtimas e seus acompanhantes, que, ao
final do percurso, prximo parada final do Recanto dos Buritis, apontaram os
Pacientes como autores do crime narrado, ocasio em que estes foram presos.
A condutora informa que, submetidos busca pessoal, nada
de ilcito foi encontrado em poder dos Pacientes, mas no interior de um veculo haviam
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vrias caixas de cigarros de fabricao estrangeira, bem a vtima Aurimar teria


reconhecido duas pulseiras de ouro encontradas prximas ao local da abordagem.
Presos em suposta situao de flagrncia, os procedimentos
de praxe foram tomados pela autoridade policial, ocasio que o juzo da 4 Vara
Criminal desta cidade e comarca homologou a referida priso e a converteu em priso
preventiva, sob o alicerce da garantia de ordem pblica e para garantir a aplicao da
lei penal.(fls. 48/49)
O Ministrio Pblico do Estado do Acre, por seu turno,
ofereceu denncia em desfavor dos Pacientes, imputando-lhes a prtica do crime de
roubo qualificado pelo concurso de agentes e pelo emprego de arma de fogo. (fls.
134/138)
Recebida a denncia ministerial (fls. 143/144), no houve
instruo criminal at a presente data.
Atualmente os Pacientes se acham recolhidos Unidade de
Recuperao Social Doutor Francisco de Oliveira Conde.
o resumo dos fatos.
II DO MRITO JURDICO:
1. Da Inexistncia de Flagrante Delito.
Com a devida veniaao magistrado de primeiro grau, a simples
leitura da narrativa dos fatos, feita pela autoridade policial, suficiente par a perceber
que no houve flagrante e, por consequncia lgica, inexistem os pressupostos
autorizadores da cautela preventiva dos Pacientes.
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A 3 SGT PM Rozngela Pereira de Freitas afirmou, ao


conduzir a priso dos Pacientes, que a guarnio da Polcia Militar foi guiada pelas
supostas vtimas do roubo at uma parada final de uma linha de nibus, e que estas, as
vtimas, apontaram os Pacientes como autores de um crime, ocasio em que a
guarnio efetuou suas respectivas prises.
Ora, a forma como os fatos se desencadearam no se
subsume a nenhuma das hipteses legais de flagrncias delitiva.
O Cdigo de Processo Penal assim prescreve:
Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante
delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade
judiciria

competente,

em

decorrncia

de

sentena

condenatria transitada em julgado ou, no curso da


investigao ou do processo, em virtude de priso
temporria ou priso preventiva.(Grifo Nosso)
Neste mesmo sentido, o mesmo diploma nos ensina que:
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:
I - est cometendo a infrao penal
II - acaba de comet-la;
III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido
ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser
autor da infrao;

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IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas,


objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da
infrao.(Grifo Nosso)
Ao passo que os Pacientes no foram pegos cometendo o
suposto roubo, tampouco foram apanhados pela autoridade policial logo aps cometla, atenhamo-nos aos inciso acima sublinhados.
Segundo informaes prestadas pelas vtimas, estas teriam
perseguido os Pacientes at uma parada de nibus, mas no puderam se aproximar em
razo destes terem apresentado suas armas, ocasio em que a autoridade policial foi
informada do ocorrido.
Ocorre, Excelncia, que alguns fato foram omitidos pelas
vtimas e com isso a verso por elas apresentada restou completamente ilgica.
As vtimas afirmam, por exemplo, que foram imobilizadas /
amarradas pelos Pacientes e tiveram seus olhos vendados. Dito isto, pergunta-se: como
poderiam as vtimas ter empreendido perseguio logo aps a sada dos Pacientes, a
tempo de alcana-los, se afirmam que fora amarradas e vendadas em sua prpria casa?
Noutro giro, a vtima Mayara afirma que mesmo vendada
pde reconhecer o Paciente Marijelsson, que morador do mesmo bairro, uma vez
que todos chegaram de cara limpa.
Com a devida venia, no crvel que os Pacientes, mormente
o Senhor Marijelsson da Silva Brilhante, tenham invadido uma casa sem nenhum

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meio de proteger suas identidades, tenham amarrado as vtimas, roubado vrios objetos
e, mesmo aps sair da casa, permanecido nas imediaes, ao sabor da sorte.
A experincia profissional revela que assaltantes bem
armados e agindo em juno de desgnios e aes no cometem seus crimes de cara
limpa, muito menos ficam dando sopaao azar e arriscando uma iminente priso.
De igual sorte, no crvel que o Paciente Marijelsson,
morador do bairro onde se localiza a residncia assaltada, simplesmente invadisse uma
casa de cara limpa, sem nenhuma inteno de proteger sua identidade, e de l
subtrasse vrios objetos.
Ademais, verifica-se que, ainda que as vtimas tenham
realmente perseguido os Pacientes, no foram elas que efetuaram a priso, mas sim a
autoridade policial, que recebeu informaes das vtimas.
O art. 302 do Cdigo de Processo Penal, anteriormente
transcrito, especificamente em seu inciso III, estabelece a flagrncia daquele
perseguido pela autoridade ou pelo ofendido.
Ora, aquele efetua a priso em flagrante daquele que fora
perseguido subsume-se regra transcrita. Entretanto, quem efetuou a priso no caso
em comento foi a Polcia Militar e no quem efetivamente perseguiu os assaltantes.
extremamente perigoso segurana jurdica afirmar que
houve flagrante na situao de um civil indicar a uma autoridade policial o autor do
cometimento de crime e esta, por sua vez, simplesmente efetuar a priso. Se assim for,
qualquer pessoa pode ser presa quando apontada por outrem como infrator.
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Se no foi a autoridade policial que empreendeu perseguio,


mas fora ela a efetuar a priso, bvio que no tem a guarnio da Polcia Militar
condies crveis de apontar os Pacientes como autores do crime.
De outra banda, a guarnio da Polcia Militar afirma que nas
imediaes do local onde os Pacientes foram presos, havia uma srie de objetos,
inclusive duas pulseiras de ouro, as quais foram reconhecidas pelas vtimas.
Com o devido respeito, nos parece extremamente perigoso
que algum simplesmente aponte determinado objeto como seu e isto, por si, faa
presumir que aqueles que estavam perto do objeto os roubaram.
Segundo a narrativa das vtimas, o roubo e a perseguio
aconteceram em um lapso temporal muito curto, sendo que estas apontaram uma srie
de objetos e jias de sua propriedade, que teriam sido roubadas pelos Pacientes.
Se os fatos realmente aconteceram como narrados pelas
vtimas, como os Pacientes se livraram dos outros objetos a tempo? Onde foi parar a
motocicleta, a televiso de LCD, as dezenas de semi-jias etc.? No h resposta.
O fato que as vtimas apontaram como seus objetos que no
comprovaram a propriedade. Tambm fato que, em caso de verdade nas verses das
vtimas e estes realmente tivessem empreendido perseguio aos assaltantes, no
haveria tempo hbil para o Pacientes livrarem-se de tantos objetos, incluindo uma
motocicleta.
No houve situao de flagrncia e isto evidente.
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2. Dos Requisitos Processuais Para A Cautela Preventiva:


sabido que para externar-se a decretao da custdia
preventiva devem concorrer duas ordens de pressupostos: os denominados
pressupostos proibitrios, contemplados no fumus commisi delicti e representados em
nosso direito processual pela prova da materialidade do delito e pelos indcios
suficientes da autoria; e os pressupostos cautelares, que vislumbramos nopericulum
libertatis, contido em nosso diploma processual nas nominadas finalidades da priso
preventiva, trazidas na parte inicial do art. 312 do Cdigo de Processo Penal.
Tais finalidades da priso preventiva, presentes no art. 312 do
Cdigo de Processo Penal, so:
"... garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por
convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a
aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia
do crime e indcio suficiente da autoria.
Ora, Excelncias, nenhum dos requisitos acima expostos
subsume-se ao caso em comento.
Garantia da ordem pblica uma locuo de contedo
largo. Numa explicao breve e singela, o que se pretende tutelar com o
encarceramento preventivo fundado na garantia da ordem pblica a paz pblica.
Busca-se evitar que outras pessoas fiquem expostas ao cidado, em tese, responsvel
pela infrao penal sob apurao. Em sucintas palavras, cuida-se de uma viso de

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periculosidade projetada no tempo, uma periculosidade pro futuro; um juzo valorativo


provvel firmado com base em fatos e provas concretas, por bvio.
No se vislumbra a garantia de ordem pblica como
pressuposto basilar para a decretao da priso preventiva dos Pacientes, muito
embora o magistrado a quo a tenha alado, vez que estes no apresentam
periculosidade iminente que autorize o crcere imediato.
No que se refereao fundamento da garantia da ordem
pblica, saliente-se que,muito embora apenas dois deles sejam primrios, no
hqualquer informao prejudicial as suas condutas, no havendo sentido pensar-se em
recidiva daqueles que no so primrios.
No que caso dos Pacientes primrios, estes no tm qualquer
passagem criminal anterior e em momento algum evidencia-se a periculosidade real
destes, sendo de salientar-se ainda que no possvel vislumbrar-se a periculosidade
dosPacientes apenas pelo ato anti-social por eles supostamente praticado, no podendo
a custdia preventiva ser decretada tendo em linha de conta somente conjecturas e
ilaes que no apresentam verossmeis indcios.
Utilizar a garantia de ordem pblica enquanto projeo da
efetiva periculosidade de um suspeito ou acusado meio de supresso da liberdade que
deve ser pautado em provas firmes e concretas de tal perigo. No h lugar para
presunes de periculosidade, uma vez que esta locuo inquestionavelmente
antagnica ao princpio efetivamente contemplado em nossa Constituio Federal,
qual seja, o princpio da inocncia presumida.

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No tocante convenincia da instruo criminal, esta liga-se


principalmente provas circunstanciais de que o ru venha a ter acesso, como
testemunhas que possam ser intimidadas ou provas a ocultar. Evidente aqui o
periculum in mora, pois no se chegaria verdade real se o ru permanecesse solto at
o final do processo ou procedimento investigativo. Novamente, no se vislumbra esta
situao no caso em tela, pois no h sequer indcios de que os Pacientes tenham
atentado contra alguma prova que, por ventura, exista em seu desfavor, no podendo
esta ausncia de razoveis e verossmeis indcios ser suprida pela presuno.
Outro pressuposto legal para embasar a priso preventiva
aplicao da lei penal, que fora efetivamente utilizada pelo juzo de primeiro grau,
entretanto, esta se acha ainda mais descabida no presente caso.
Como o prprio nome esclarece, a priso paragarantir a
aplicao da lei penalser utilizada para, em caso de iminente fuga do agente do
distrito da culpa, evitar a inviabilizao da futura execuo da pena.
Ora, como resta comprovado nos documentos anexos, o
Pacientes possuem residncia fixa e tem demonstrando, desde j, inteno de colaborar
com deslinde do caso, no havendo razo lgica para presumir uma fuga quando todos
os fatos demonstram o interesse em ver a situao corretamente resolvida.
No que se refere ao indcio suficiente de autoria enquanto
pressuposto autorizador do decreto encarcerador, este no absoluto e, ainda que
existam indcios, no pode este pressuposto conduzir de forma isolada a uma priso
cautelar.

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Noutro giro, deve-se frisar que no se pode jamais confundir


nenhum dos requisitos acima expostos com o chamado clamor social.
Clamor pblico no ingrediente apto a ensejar
encarceramento provisrio. A comoo social, o clamor pblico ocasionado por
repulsa ao crime no constitui fator hbil a autorizar que algum, seja ele quem for,
venha a ser preventivamente preso. Noutras palavras, a razo de decidir da preventiva
h de ter por critrio-guia o periculum libertatis, entre outros critrios acima
discutidos.
Assim,

no

como

magistrado

presumir

pela

periculosidade ou pela inteno de se furtar aplicao da lei penal to somente pelas


alegaes das vtimas, mormente quando esta alegaes no encontram amparo nem
mesmo n lgica.
Diante do at aqui exposto, faz-se importante frisar que no
h como vislumbrar, ainda, a convenincia da instruo criminal como elemento
autorizador do decreto cautelar. A titulo de ilustrao colaciona-se os julgados abaixo:
A priso cautelar, por convenincia da instruo criminal,
tambm no se sustenta quando fundada na simples
afirmao de sua necessidade, sem indicao de elementos
fticos que a ampare. Ordem concedida. STF - HABEAS
CORPUS: HC 92368 MG.
STF - Processo Penal. Priso preventiva. Garantia da
ordem pblica e da aplicao da lei penal. Convenincia da
instruo criminal. Fundamentos vinculados a presunes
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e consideraes subjetivas. Inidoneidade.Habeas Corpus n.


90.862 rgo Julgador: 2a. Turma Fonte: DJ, 27.04.2007
Relator: Min. Eros Grau Paciente: I. D. S. Impetrante:
Eugnio Carlo Balliano Malavasi Coator: Superior Tribunal
de Justia
Neste sentido, diante das Garantias Constitucionais expressas
no art. 5, incisos, LIII, LIV, LV, LVII e LXVI e com o advento do art. 310, Pargrafo
nico, no mais se justifica o encarceramento do requerente.
Como no ordenamento jurdico brasileiro no se admite a
antecipao da pena, o encarceramento s admissvel por razes de extrema
necessidade, como as elencadas no art. 312 do Cdigo de Processo Penal.
Ademais, considerando que dois dos Pacientes so primrios
e possuem bons antecedentes, bem como que todos tm residncia e emprego fixos,
alm de no pretenderem furtarem-se de sua prestao de contas justia, como
demonstram as provas colacionadas a este pedido, tm eleso direito constitucional de
defenderem-se em liberdade.
Destarte, no razovel concordar com o atropelamento dos
direitos fundamentais, a exemplo do devido processo legal e presuno do estado de
inocncia, principalmente quando mais se necessita que eles sejam respeitados, uma
vez que a lei processual penal garante aos Pacientes possibilidades legais de se verem
em liberdade. Do contrrio, isso no sinnimo de justia. injustia s escncaras.
III DO PEDIDO:

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Diante do exposto, a impetrao dessa ordem de HABEAS


CORPUS com fundamento no art. 5, inc. LVII, da Constituio Federal e art. 648,
inciso I do Cdigo de Processo Penal o remdio capaz de sanar tais irregularidades,
tendo em vista a constatao cristalina do constrangimento ilegal sofrido pelos
Pacientes, quando lhes negado direito responder o processo que lhe movem em
liberdade, mormente quando trata-se de flagrante ilegal.
Para efeito de concesso de liminar, o fumus boni iuris est
devidamente comprovado.O Periculum in mora evidente j que nada pode reparar a
constrio antijurdica liberdade do paciente.
REQUER, desta forma:
1.

Concesso LIMINAR DA ORDEM com base no art. 649c.c. o art. 660, 2,

todos do Cdigo de Processo Penal, ordenando-se de ofcio a revogao da priso


para que cesse imediatamente o constrangimento e possamos Pacientes aguardarem o
julgamento em liberdade;
2.

Requer que este juzo proceda a intimao do causdico para a sustentao oral

diante da Cmara Criminal desta egrgia corte;


3. Finalmente, confiante na sabedoria e elevado senso de justia em que so norteadas
as decises de Vossas Excelncias, aguarda-se ao final, julgamento favorvel do
presente pedido, com a definitiva concesso do writ e conseqente expedio do alvar
de soltura.
Termos em que aguarda deferimento.
Rio Branco-AC, 16 de abril de 2012.
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