LAS ASTREINTES EN EL DERECHO ARGENTINO

(Alejandro Borda)
1. Introduccin.En el marco de la gentil convocatoria que se me ha hecho para
colaborar en el segundo volumen de la Coleccin de Derecho Patrimonial, que tiene
como eje temtico las acciones o alternativas que goza el acreedor frente el incumplimiento
del deudor, me ha parecido interesante echar una mirada sobre una figura que tiene un
extraordinario potencial, pero que aun es visto con recelo. Me refiero a las astreintes,
tambin llamadas sanciones conminatorias.
Es interesante advertir que esta figura, de origen pretoriano, o bien no
ha sido recogida por la ley (es el caso del Per) o bien, si ello ha ocurrido, es aplicada con
bastante reticencia (como ocurre en Argentina).
Pasemos a analizarla.
2. El art. 666 bis del Cdigo Civil Argentino. Antecedentes.El art. 666 bis del Cdigo Civil Argentino, luego de la reforma
introducida por la ley 17.711, incorpora las astreintes o sanciones conminatorias al rgimen
legal. La norma dispone que los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes
jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las condenas se graduarn en proporcin
al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas
si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.
Una primera aproximacin a esta figura permite advertir que estamos
frente a una sancin, de tipo pecuniario, que se impone al deudor renuente a cumplir su
obligacin.
Las astreintes nacieron en la jurisprudencia francesa, largos aos
atrs, como una manera de constreir a los deudores a cumplir las resoluciones judiciales.
En Argentina, en cambio, antes de la sancin legal, los jueces fueron reacios a aplicarlas,
salvo algn aislado antecedente1, aunque la doctrina era proclive a su utilizacin.
Ello se vio claramente reflejado en el trascendente Tercer Congreso
Nacional de Derecho Civil, celebrado en la ciudad de Crdoba en el ao 1961, en donde los
1

Cmara Civil, 2, Capital Federal, 6/4/21, Jurisprudencia Argentina t. 6, pg. 314.

profesores all reunidos recomendaron incorporar al Cdigo Civil normas que establezcan
que los jueces podrn dictar sentencias conminatorias de carcter pecuniario en contra de
quien dejase de cumplir algn deber jurdico impuesto en sus resoluciones.
Ms adelante, en el ao 1967, se dict un nuevo Cdigo de
Procedimientos para la Justicia Nacional, en donde se dispuso que los jueces y tribunales
podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las
partes cumplan sus mandatos cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el
incumplimiento.- Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien
deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste
de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. En el ao 1981 se intercal un
prrafo ms a la norma que establece que podrn aplicarse sanciones conminatorias a
terceros, en los casos en que la ley lo establece.
Hecho este repaso histrico, es tiempo de avanzar en el estudio de las
astreintes.
3. Naturaleza jurdica.Las astreintes son una medida de coercin patrimonial que persiguen
un doble propsito: (i) asegurar el pleno acatamiento de las decisiones judiciales, y (ii)
lograr -a pesar de la voluntad renuente del deudor- el cumplimiento especfico de lo
adeudado2. Se advierte, entonces, que tienen un aspecto conminatorio o compulsivo y otro
sancionatorio3, el cual se notifica mediante una intimacin judicial de cumplimiento en la
que se establece de antemano la sancin pecuniaria que entrar a funcionar
automticamente, en caso de que no fuere acatada4.
Las astreintes no son, en cambio, ni una clusula penal, ni una
indemnizacin de daos, ni una medida cautelar, ni una multa.
La clusula penal ha sido pactada por las partes y se propone fijar
anticipadamente la indemnizacin que corresponde por incumplir la obligacin asumida.

Pizarro, Ramn Daniel y Vallespinos, Carlos Gustavo, Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones, Ed.
Hammurabi, Buenos Aires, 1999, t. 2, n 342.
3
Entre otros, Cmara Civil, Capital Federal, sala A, 13/9/89, La Ley t. 1990-B, pg. 124; d., sala C,
20/10/82, La Ley, t. 1983-B, pg. 570.
4
Brebbia, Roberto H., Las astreintes en el derecho positivo argentino despus de la reforma del Cdigo
Civil de 1968, La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n IV.

Las astreintes son fijadas por el juez y se proponen constreir al deudor a cumplir
efectivamente la obligacin asumida.
Tanto la indemnizacin de daos como las astreintes son fijadas por
el juez; sin embargo, la primera fija definitivamente el dao sufrido, tiene carcter
resarcitorio y sustituye la prestacin incumplida, en tanto que, las segundas, aumentan con
el paso del tiempo, no se ajustan a los perjuicios sufridos y pueden ser modificadas -e
incluso dejadas sin efecto- por el juez, tienen carcter conminatorio y procuran que la
prestacin se cumpla.
Las medidas cautelares tienden a asegurar cosas o derechos que son
motivo de litigio o que sirven de garanta del cumplimiento de una sentencia dictada o por
dictarse; las astreintes, en cambio, no aseguran ningn bien, sino que constituyen una
condenacin accesoria5.
Finalmente, la multa es una sancin que castiga el incumplimiento y
tienen carcter fijo y definitivo; en cambio, las astreintes solamente procuran constreir al
deudor a que cumpla la obligacin asumida y tienen carcter provisorio.
Constituyen facultades disciplinarias de los jueces para compeler a
las partes ante el incumplimiento de una resolucin judicial, buscando con ello el respeto a
sus decisiones6.
4. Caracteres.Se ha sealado que las astreintes son conminatorias, discrecionales,
progresivas, no retroactivas, revisables, pecuniarias, ejecutables y no subsidiarias7.
En efecto, el carcter conminatorio est dado, como ya se dijo en el
n 3, por el hecho de constituir una medida de coercin patrimonial que procura asegurar el
pleno acatamiento de las decisiones judiciales, y lograr -a pesar de la voluntad renuente del
deudor- el cumplimiento especfico de lo adeudado.
Son discrecionales pues su procedencia y cuanta quedan sujetas a la
prudente apreciacin judicial. Es interesante destacar que, ms all de que el art. 666 bis del
Cdigo Civil dispone que los jueces "podrn" imponer sanciones conminatorias, cierto es

Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, Ed. La Ley, Buenos Aires, 9 edicin
actualizada por Alejandro Borda, t. I, n 43.
6
Torres Traba, Jos M., Las sanciones conminatorias (astreintes): caractersticas particulares, La Ley, t.
2009-B, pg. 221.

que no se trata de un poder arbitrario otorgado al magistrado para conceder o negar la

procedencia de la medida. La discrecionalidad apunta, como seala Brebbia, a la facultad
judicial de examinar en cada caso la factibilidad de cumplimiento del deber jurdico objeto
del mandato judicial y en la fijacin de las modalidades adecuadas para vencer la
resistencia voluntaria y deliberada del destinatario de la sancin8.
Pueden fijarse de manera progresiva, aumentndose as la presin
sobre el deudor incumplidor que ver incrementarse su deuda ante su contumaz
incumplimiento.
No tienen carcter retroactivo. Es que se trata de una advertencia para
el caso de incumplimiento. Si no se cumple la intimacin judicial formulada, debern
pagarse las astreintes fijadas; pero si se cumple la intimacin, el deudor nada deber por
este concepto. La funcin disuasoria de las astreintes habr sido efectiva.
Las astreintes son provisorias y, por tanto, revisables. Como surge
del propio art. 666 bis del Cdigo Civil, la condena impuesta puede ser dejada en suspenso,
sin efecto o reajustada si el deudor desiste de su resistencia a cumplir y justifica total o
parcialmente su proceder. Obviamente, tambin pueden ser aumentadas si se advierte que
las fijadas no han sido efectivas para compeler al deudor a cumplir con su obligacin9. El
carcter provisorio tampoco puede ser exagerado; en efecto, si las astreintes ya han sido
recibidas por el beneficiario, ste no puede ser obligado a devolverlas aun en el caso de que
el juez las dejare sin efecto, pues ya han sido incorporadas a su patrimonio10 y quedara
afectado indudablemente el derecho constitucional de propiedad.
Las astreintes son pecuniarias, tal como lo dispone expresamente el
art. 666 bis del Cdigo Civil Argentino. Sin embargo, se ha planteado la posibilidad de que
la compulsin pueda obtenerse mediante la amenaza de suspensin temporal del ejercicio
de un derecho del deudor, relacionada con el negocio jurdico que da origen a la relacin
incumplida. Es el caso de la intimacin para que cesen ruidos molestos bajo apercibimiento
de clausurar provisoriamente el establecimiento que los emite. La sancin por el

Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 345.

Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n VII.
9
Conf. CNCiv., Sala E, 8/7/08, "Ferro, Enrique Arturo c. Mendoza, Antonio Federico y otro", La Ley t. 2008D, pg. 646; CNCiv., sala C, 12/6/08, "Olivera, Graciela Noem c. Coto Centro Integral de Comercializacin
S.A.", Doctirna Judicial t. 2008-II, pg. 2008.
8

incumplimiento, como se ve, no es pecuniaria, pero existe. Explica Brebbia que se llamen o
no astreintes a estas medidas compulsivas no pecuniarias, no puede desconocerse su
licitud, ya que poseen el mismo fundamento que el legislador tuvo en cuenta al legislar
sobre las astreintes; por lo que con recurso a la analoga11, cabe aplicar la norma en
estudio12.
Las astreintes son ejecutables, una vez que son impuestas. Desde
luego, ser necesario que se dicte una resolucin que aplique la astreinte, y que quede
firme. Luego ser necesario practicar la correspondiente liquidacin del monto debido y
proceder conforme el rgimen de ejecucin de sentencia13.
Por ltimo, es necesario sealar que se discute si las astreintes tienen
o no carcter subsidiario, esto es, si pueden ser aplicadas cuando existen otros medios de
cumpulsin o no. Parece claro que no existe tal subsidiariedad, ante todo porque el art. 666
bis del Cdigo Civil nada dice al respecto, pero, adems, porque cualquier limitacin a su
aplicacin importara eliminar un arma til e idnea para obligar a cumplir las decisiones
judiciales14.
5. El beneficiario.En el derecho argentino, el beneficiario de las astreintes es el acreedor; l es
el titular del derecho a quien se refiere el art. 666 bis del Cdigo Civil- que ha sido
conculcado por el comportamiento renuente del deudor.
En Alemania, en cambio, el beneficiario de las astreintes es el fisco15. Sin
embargo, resulta preferible la solucin argentina, que ha seguido la tendencia del derecho
francs, por diversas razones: a) porque es el acreedor el damnificado por el
incumplimiento, b) porque si el Estado es el beneficiario, cabe presumir que la medida
perder eficacia, pues el titular del derecho carecer de inters para exigir su aplicacin, y

10

Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 46-3. En el mismo sentido: Torres Traba, Las sanciones
conminatorias, La Ley, t. 2009-B, pg. 221.
11
El Cdigo Civil Argentino establece que si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni
por el espritu de la ley, se atender a los principios de las leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa,
se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso
(art. 16).
12
Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n IX.
13
Conf. Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 46-1; Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t.
2, n 345.
14
Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 345.
15
Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 346.

c) porque se complica la ejecutabilidad de la sentencia16, con la participacin de un tercero

el Estado- que no es parte.
6. El sujeto pasivo.El art. 666 bis del Cd. Civil establece que las astreintes podrn aplicarse a
quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial".
Ninguna duda puede caber acerca de que el incumplidor al cual se refiere la
norma es una de las partes del proceso. Pero, inmediatamente se plantea un interrogante,
pueden aplicarse astreintes a quien no es parte en el proceso, esto es, a un tercero que ha
incumplido un deber impuesto en una resolucin judicial?
Es el caso de aquellos terceros a los cuales el tribunal les ha pedido una
determinada informacin o que le enve cierta documentacin, por ejemplo. Aqu se han
delineado dos posturas antagnicas.
La primera de ellas entiende que las astreintes no pueden ser dirigidas contra
terceros pues se dice que tales pedidos, seguidos o no de apercibimiento, en los casos que
las leyes procesales lo admitan, no configuran astreintes por cuanto el requerimiento puede
ir o no acompaado de sanciones pecuniarias y, en todo caso, el monto de la multa no
ingresa a favor de la parte interesada en el cumplimiento17.
La segunda, a la que adhiero, afirma que el art. 666 bis del Cdigo Civil en
ningn momento excluye la posibilidad de aplicar una sancin conminatoria a un tercero
ajeno al litigio, que deba cumplir una orden judicial18. Y es sabido que todo lo que no est
prohibido, est permitido (art. 19 de la Constitucin Nacional Argentina), por lo que el
tribunal est habilitado para imponer astreintes al tercero renuente. Por lo dems, ninguna
razn existe para impedir que la multa pueda ser percibida por la parte interesada en el
cumplimiento; por el contrario, como ya se ha visto, si la multa no ingresa en su
patrimonio, las astreintes mismas perdern sentido pues qu lo movilizar para exigir su
aplicacin?
Por ltimo, y a pesar de algunas dudas que pudieron despertarse fundadas en
su solvencia patrimonial, resulta claro que el Estado puede ser sujeto pasivo de astreintes.

16

Conf. Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 46.

Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n XVI.
18
Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 347.
17

Es que la renuencia al cumplimiento por el deudor, sea el Estado, sea un particular, nada
tiene que ver con su solvencia econmica19.
7. Obligaciones a las que pueden imponerse astreintes.Todas las obligaciones, sean de dar, hacer o no hacer, se trate de deudas
patrimoniales o patrimoniales, pueden ser materia de imposicin de astreintes.
Claro est que el terreno ms frtil para su aplicacin est dado por las
obligaciones de hacer20 particularmente cuando se trata de prestaciones no fungibles-, por
las obligaciones de no hacer no instantneas esto es, que se obligue a una abstencin por
un perodo de tiempo-, y por los deberes no patrimoniales como, por ejemplo, los nacidos
de las relaciones de familia (vg. incumplimientos con el rgimen de visitas a los hijos)-. Un
caso interesante fue resuelto por la Justicia de la Capital Federal: se trataba de un trabajador
que fue despedido y que aleg que ello haba ocurrido debido a la actividad sindical que
haba desarrollado; el tribunal resolvi declarar la nulidad del despido y orden su
reincorporacin bajo apercibimiento de aplicar astreintes21.
En las obligaciones de dar sumas de dinero, el acreedor goza de herramientas
ms eficaces para ejercer su derecho, tales como el embargo. En las obligaciones de dar
cosas ciertas, el acreedor podra reclamar el desapoderamiento. Y en las obligaciones de dar
cosas genricas, el acreedor puede obtener el cumplimiento de la obligacin a travs de un
tercero. Pero, que quede claro, si bien existen vas que quizs puedan ser ms efectivas que
las astreintes, nada impide reclamar su aplicacin.
8. Presupuestos para su funcionamiento.-

19

Conf. Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n XVI; Pizarro y Vallespinos,
Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 347. En un importante fallo se resolvi que proceda la aplicacin de
astreintes contra un ente estatal descentralizado, aunque existe una ley especial que protega a ese ente contra
el pago de sanciones conminatorias (CNCiv., sala K, 10/4/06. "Lanzos Regueiro, Antoln". J.A. t. 2006-III,
fasc. n 2, p. 52).
20
Ha sostenido Borda que las astreintes no sern aplicables a las obligaciones de hacer, cuando resulte
repugnante al sentimiento jurdico la utilizacin de cualquier medio de compulsin sobre el deudor para
obligarlo a cumplir. Tal es el caso del literato, el escultor, el pintor, que ha prometido hacer una obra; no
puede ser compulsado a entregarla ni siquiera cuando a juicio del acreedor est concluida a su satisfaccin,
porque el artista es el nico juez de si ella est o no concluida. De igual modo, no es aceptable obligar a un
mdico a tratar un enfermo o a un abogado a defender un pleito por medio de las astreintes. Se trata de
obligaciones que no pueden cumplirse cabalmente si el deudor no lo hace de buena voluntad (Borda, Tratado
... Obligaciones, t. I, n 44). Sin embargo, se ha dicho tambin que muchas veces la actividad se realiza a
desgano y que en trminos generales el artista conminado desempear correctamente su rol, el cirujano
practicar la intervencin sin apartarse de ls reglas del arte y persiguiendo un resultado feliz ... (Mosset
Iturraspe, citado por Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 348.2).

a) Debe existir un incumplimiento deliberado del deudor, aunque el art. 666

bis del Cdigo Civil no lo imponga expresamente. Es que para que puedan imponerse
astreintes es necesario que la obligacin que se pretende hacer cumplir sea de realizacin
factible22. Si el deudor no se encuentra en condiciones materiales de cumplir los deberes
que se le exigen, por insolvencia o imposibilidad fsica o moral, no puede existir renuencia
culpable de su parte. En otras palabras, se castiga la conducta negligente o maliciosa del
deudor23.
b) Suponen una resistencia del deudor a cumplir la condena. Con esto se
quiere significar que no es posible intimar ab initio al pago de ciertas astreintes, sino que
ellas solamente podrn fijarse una vez vencido el plazo indicado por la resolucin para el
cumplimiento de la obligacin, y ste no se hubiera hecho efectivo24.
c) Debe existir una resolucin judicial que imponga las astreintes. Ahora
bien, es necesario que sean pedidas por una de las partes o puede actuar el tribunal de
oficio? Si bien, por lo general, las astreintes son aplicadas a pedido de parte, que por lo
dems es a quien benefician, no hay obstculo para que el juez las fije de oficio, mxime si
se considera que el art. 666 bis del Cdigo Civil nada ha resuelto al respecto. Por lo dems,
resulta evidente que el juez, dentro de las facultades ordenatorias que las leyes procesales le
otorgan, tiene la potestad de aplicar sanciones conminatorias cuando advierte que existe
renuencia en el deudor y que ello afecta el debido desarrollo del proceso25. Desde luego, la
resolucin que imponga las astreintes debe ser notificada al incumplidor y quedar firme
para que puedan ser ejecutadas26, y la ejecucin correr hasta el momento en que el juez,
con otra resolucin, decida su terminacin o dejarlas sin efecto.
d) Las astreintes slo contemplan la conducta posterior a la resolucin que
las impone. No interesa, por lo tanto, la conducta maliciosa o temeraria de una de las partes,
con anterioridad a esa resolucin, lo que podr ser materia de otro tipo de sanciones.

21

CN.Trab., sala V, 21/12/06, Arecco, Maximiliano c/Praxair Argentina S.A., La Ley fallo n 111.321,
diario del da 3/4/07.
22
Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 45.
23
Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n VI y VII.
24
Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 45.
25
La solucin que se propicia ha sido establecida en Francia por la ley 91-650, art. 33.
26
CNCiv., Sala G, 12/5/99, Barrionuevo, Hctor c/Ferrocarriles Argentinos s/daos y perjuicios, El
Derecho, t. 185, p. 118.

e) Es necesario que se fije el monto y las modalidades de las astreintes en la

resolucin que las impone. Existe una prctica judicial, ciertamente renuente a la aplicacin
de las astreintes, que obliga primero a intimar al deudor a cumplir su obligacin bajo
apercibimiento de aplicar sanciones conminatorias. Una vez incumplida la obligacin, el
tribunal suele exigir que la parte interesada pida que se haga efectivo el apercibimiento, y
recin all se establece el monto y las modalidades de las astreintes. Ciertamente este
procedimiento es lento, engorroso y genera incertidumbre. En efecto, no solamente se
requieren ms trmites judiciales (hay dos pedidos del interesado con sus correspondientes
resoluciones y notificaciones) sino que adems ni el acreedor ni el deudor saben, al
comienzo, cuales sern las modalidades y el quantum de la sancin por el
incumplimiento27. Pueden mencionarse, entre otras modalidades, el momento a partir del
cual comienzan a aplicarse las astreintes, si ellas son progresivas o si deben pagarse de
manera peridica.
9. Criterios para fijar las astreintes.Las astreintes se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien
deba satisfacerlas (art. 666 bis, Cdigo Civil); por lo tanto, no se fijan en funcin del valor
del inters en juego en el pleito. Claramente, lo que se ha tenido en mira es la fortuna de
quien debe satisfacerlas o su solvencia econmica general, de modo que la presin que se
ejerza, a raz de la resolucin judicial, sea eficaz. El juez no necesitar una prueba acabada
del patrimonio del deudor; se guiar por su prudente arbitrio fundado en las constancias
procesales y las dems presunciones que puedan invocarse28.
Si bien se ha dicho que las astreintes no se fijan sobre la base del valor del
inters en juego en el pleito, resulta difcil pensar que el juez prescinda de tener en cuenta la
entidad material y moral de la prestacin que se incumple29. Sera inadmisible, por ejemplo,
que el juez imponga una astreinte diaria de idntico valor al que tiene la cosa que debe
restituirse.
10. Provisionalidad de las astreintes.27

Incluso, se re resuelto que las astreintes corren a partir de la resolucin que las aplica pero no de la
intimacin primera que se hubiera hecho con el apercibimiento (CNCiv., sala G, 21/8/96, D.R. c/ X.H., La
Ley, t. 1997-B, p. 467), lo que pone de relieve la inconveniencia del sistema.
28
Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 46-2.
29
Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t. 1996-B, pg. 1145, n XIII; CNCiv., Sala I, 25/8/98, B., S.V. c/S.,
S.P., La Ley, t. 1999-C, p. 565.

Dispone el art. 666 bis del Cdigo Civil que las condenaciones
conminatorias pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si el deudor desiste de su
resistencia y justifica total o parcialmente su proceder30. Una vez vencida la resistencia del
deudor, carece de sentido mantener las astreintes. Pero, a la vez, esta provisionalidad de la
figura en estudio, permite aumentar la sancin cuando las fijadas primeramente han
resultado insuficientes31. Por esta razn, se ha resuelto que el monto fijado es inapelable,
pues siempre queda la posibilidad de pedir que se lo eleve32.
Por otro lado, el hecho de que puedan ser dejadas sin efecto, solamente
incide sobre aquellas astreintes que an no hubieran sido percibidas por la parte interesada.
Pero una vez que ello ha ocurrido, han quedado incorporadas al patrimonio del beneficiario
y ste no podr ser obligado a devolverlas. Una elemental aplicacin del derecho
constitucional de propiedad lo ampara.
11. Las astreintes y la indemnizacin de daos y perjuicios.Un tema que inquieta a la doctrina es el de determinar si el carcter
provisorio de las astreintes impacta o no en la indemnizacin de daos y perjuicios. En
otras palabras, si atento el carcter provisorio de las sanciones conminatorias, lo pagado en
tal concepto puede ser descontado por el deudor cuando deba afrontar el pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios.
Se ha dicho que cuando la suma percibida en concepto de astreintes es igual
o superior a la indemnizacin de daos, el beneficiario ya no podr reclamar el pago de la
indemnizacin con independencia de lo ya percibido; si fuere inferior, en cambio, puede
reclamar la diferencia33. La sumatoria de la indemnizacin de daos y las astreintes
implicara un enriquecimiento sin causa.
No comparto esta idea. Ante todo, se tratan de conceptos diferentes. Una
cosa es la indemnizacin de daos y otra las astreintes. Difieren la causa de una y otra
figura y, por lo tanto, los importes que se obtengan pueden ser acumulados. Adems, no es
posible olvidar la funcin predominantemente compensatoria que tiene la indemnizacin de

30

Conf. CNCiv.,sala A, 25/8/95, Pereira Carlos A. y otros c. Consorcio de Propietarios Avda. San Juan , La
Ley, t. 1995-A, p. 28.
31
Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 46-3.
32
CNCiv., sala E, 28/7/09, "Caravaca, Antonio", Doctrina Judicial t. 2009, p. 3524.
33
Borda, Tratado ... Obligaciones, t. I, n 46-3.

daos (que procura reparar el perjuicio sufrido), funcin que no tiene las astreintes, que son
esencialmente punitivas, en tanto castigan el incumplimiento34.
12. Conclusin.Las astreintes configuran una herramienta formidable para torcer la renuente
voluntad del deudor. Es tiempo de que los jueces no slo hagan lugar a los reclamos de los
acreedores sino que ellos mismos comiencen a aplicarlas para enderezar los procesos. Y en
esta direccin hay algo que no es posible olvidar: el monto de las astreintes no puede ser
simblico (como lamentablemente suele verse) sino de verdadera envergadura; en otras
palabras, es necesario que le duela al deudor. De lo contrario, habrn perdido toda su
eficacia.

34

Pizarro y Vallespinos, Instituciones ... Obligaciones, t. 2, n 351; Brebbia, Las astreintes ..., La Ley, t.
1996-B, pg. 1145, n XV.