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CUESTIONES
1- Qu normas son aplicables al caso? Qu relevancia tiene en el
presente asunto la aplicacin de normas consuetudinarias? Cul
es la relacin de las normas consuetudinarias con las normas
convencionales a la luz de las circunstancias del presente
supuesto de hecho?
El artculo 2.4 de la Carta de las Naciones Unidas:
Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se
abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la
integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o
en cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de las Naciones
Unidas.
Adems se discute su aplicabilidad como norma consuetudinaria
autnoma que forma parte del Derecho Internacional.
Es importante la aplicacin de esta norma como norma consuetudinaria
y general, ya que al haber un tratado entre Estados Unidos y Nicaragua,
sera esta va la nica forma de aplicacin de la norma.
A propsito de esto en el Asunto de las Actividades Militares y
Paramilitares en y contra Nicaragua se dice claramente que los
derechos del artculo 2.4 de la carta no son excluyentes de ser
aplicados, aunque hayan sido codificados, por ninguna de las partes,
como elementos autnomos del D.I. consuetudinario.
Con respecto a las normas convencionales, el hecho de que estn
codificadas no elimina la aplicabilidad de la norma consuetudinaria en
tanto a una aplicacin similar, como distinta.
2- Cules son los elementos de la costumbre? Constituye la
Declaracin de los principios relativos a las relaciones de
amistad y cooperacin entre los pueblos (Res.2625 (XXV) y la
Definicin de la agresin (Res.3314 (XXIX) prueba de la opinio
iuris de la norma consuetudinaria que prohibe el uso de la
fuerza?
Para la primera pregunta los elementos de la costumbre son el elemento
material, que es la prctica repetida de una norma a lo largo del tiempo
de manera general, constante, uniforme y duradera en el tiempo. Por
otro lado est el elemento espiritual, u opinio iuris sive necessitatis, que
es la consideracin de la norma como obligatoria y jurdicamente
consistente.
Bibliografa
DEZ DE VELASCO, M. Instituciones de Derecho Internacional Pblico,
Tecnos, Decimosptima ed., Madrid, 2009.
GUTIRREZ ESPADA, C. Derecho Internacional Pblico, Trotta, Madrid,
1995
MARIO MENNDEZ, F. Derecho Internacional Pblico, Trotta, Cuarta ed.,
Madrid, 2005.
Documentacin
1. Asunto Lotus. (Lotus. Arrt n9. CPJI. 1927 srie A.)
2. Asunto del Derecho de Asilo. Haya de la Torre (Rec. CIJ. 1951)
3. Asunto de las Actividades militares y paramilitares en y en contra
Nicaragua (Rec. CIJ. 1986)
4. Dictamen sobre la legalidad de la amenaza o el uso de las armas
nucleares (Rec. CIJ. 1996)
1. Asunto Lotus
El agente del gobierno francs ha llamado la atencin del Tribunal sobre
el hecho de que las cuestiones de competencia en materia de abordaje,
tan frecuentes ante las jurisdicciones civiles, no se encuentran sino muy
raramente en la jurisdiccin de los Tribunales penales. Deduce de ello
que, de hecho, el proceso penal no tiene lugar ms que ante los
Tribunales del Estado del pabelln y que esta circunstancia probara un
consentimiento tcito de los Estados y, por tanto, sera la expresin del
derecho internacional positivo en materia de abordaje.
En opinin del Tribunal esta conclusin no est justificada. Incluso si la
escasez de las decisiones judiciales que puede advertirse en las
colecciones de jurisprudencia constituyese una prueba suficiente del
hecho invocado por el agente del gobierno francs, resultara de ello
simplemente que los Estados se han abstenido frecuentemente, de
hecho, de ejercer diligencias penales, y no que ellos se reconociesen
obligados a obrar as; ahora bien, slo se podra hablar de costumbre
internacional si la abstencin estuviese motivada por la conciencia de un
deber de abstenerse.
CASANOVAS Y LA ROSA, O. Casos y Textos de Derecho Internacional
Pblico. Tecnos. Madrid. 1990. 4 ed. pp. 25 y 26
2. Asunto del Derecho de Asilo. Haya de la Torre.
El gobierno de Colombia ha invocado finalmente el Derecho
internacional americano en general: Adems de las reglas
convencionales ya expresadas, se ha fundado sobre la pretendida
costumbre regional o local propia de los Estados de Amrica Latina.
La parte que invoca una costumbre de esta naturaleza debe probar que
se ha constituido de tal manera que se ha hecho obligatoria para la otra
parte. El gobierno de Colombia debe probar que la norma que invoca
est de acuerdo con un uso constante y uniforme, practicado por los
Estados en cuestin, y que dicho uso constituye la expresin de un
derecho a favor del Estado que concede el asilo y una obligacin que
incumbe al Estado territorial. Ello resulta del artculo 38 del Estatuto del
Tribunal, que hace referencia o mencin de la costumbre internacional
como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho.
[] Los hechos puestos en conocimiento del Tribunal revelan una tal
incertidumbre y contradiccin, tanta fluctuacin y discrepancia en el
ejercicio del asilo diplomtico y en los criterios oficiales expuestos en
diferentes ocasiones; se observa una tal falta de continuidad en la
rpida sucesin de convenios sobre asilo, ratificados por varios Estados
y rechazados por otros, y la prctica ha sufrido en tal alto grado la
influencia de consideraciones de oportunismo poltico en los varios casos
La Asamblea General,
Habiendo examinado el informe del Comit Especial sobre la cuestin de la definicin de la
agresin, establecido en cumplimiento de su resolucin 2330 (XXII) de 18 de diciembre de 1967,
que abarca la labor de su sptimo periodo de sesiones celebrado del 11 de marzo al 12 de abril de
1974, y que incluye el proyecto de Definicin de la agresin aprobado por consenso por el Comit
Especial y recomendado a la aprobacin de la Asamblea General,
Reafirmando el deber de los Estados de abstenerse de hacer uso de la fuerza armada para privar a
los pueblos de su derecho a la libre determinacin, libertad e independencia, o para alterar su
integridad territorial,
Reafirmando tambin que el territorio de un Estado es inviolable y no podr ser objeto, ni siquiera
transitoriamente, de ocupacin militar ni de otras medidas de fuerza tomadas por otro Estado en
contravencin de la Carta, y que no podr ser objeto de adquisicin por otro Estado como resultado
de tales medidas o de la amenaza de recurrir a ellas,
Reafirmando adems las disposiciones de la Declaracin sobre los principios de derecho
internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de
conformidad con la Carta de las Naciones Unidas,
Convencida de que la adopcin de una definicin de la agresin debera producir el efecto de
disuadir a un agresor potencial, facilitara la determinacin de actos de agresin y la aplicacin de
medidas para suprimirlos, y permitira asimismo proteger los derechos y legtimos intereses de la
vctima y prestarle ayuda,
Estimando que, si bien ha de considerarse la cuestin de si se ha cometido un acto de agresin a
la luz de todas las circunstancias de cada caso concreto, conviene, no obstante, formular principios
fundamentales que sirvan de directrices para tal determinacin.
Adopta la siguiente Definicin de la agresin:
Articulo 1
La agresin es el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberana, la integridad territorial
o la independencia poltica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de
las Naciones Unidas, tal como se enuncia en la presente Definicin.
Nota explicativa: En esta Definicin el trmino Estado:
a) Se utiliza sin perjuicio de las cuestiones de reconocimiento o de que un Estado sea o no
Miembro de las Naciones Unidas;
b) Incluye el concepto de un grupo de Estados, cuando proceda.
Artculo 2
El primer uso de la fuerza armada por un Estado en contravencin de la Carta constituir prueba
prima facie de un acto de agresin, aunque el Consejo de Seguridad puede concluir, de
conformidad con la Carta, que la determinacin de que se ha cometido un aoto de agresin no
estara justificada a la luz de otras circunstancias pertinentes, incluido el hecho de que los actos de
que se trata o sus consecuencias no son de suficiente gravedad.
Artculo 3
Con sujecin a las disposiciones del artculo 2 y de conformidad con ellas, cualquiera de los actos
siguientes, independientemente de que haya o no declaracin de guerra, se caracterizar como
acto de agresin:
a) La invasin o el ataque por las fuerzas armadas de un Estado del territorio de otro Estado,
toda ocupacin militar, aun temporal, que resulte de dicha invasin o ataque, o toda anexin,
mediante el uso de la fuerza, del territorio de otro Estado o de parte de l;
b) El bombardeo, por las fuerzas armadas de un Estado, del territorio de otro Estado, o el empleo
de cualesquiera armas por un Estado contra el territorio de otro Estado;
c) El Moqueo de los puertos o de las costas de un Estado por las fuerzas armadas de otro Estado;
d) El ataque por las fuerzas armadas de un Estado contra las fuerzas armadas terrestres, navales
o areas de otro Estado, o contra su flota mercante o area;
g) La utilizacin de fuerzas armadas de un Estado, que se encuentran en el territorio de otro
Estado con el acuerdo del Estado receptor, en violacin de las condiciones establecidas en el
acuerdo o toda prolongacin de su presencia en dicho territorio despus de terminado el acuerdo;
f) La accin de un Estado que permite que su territorio, que ha puesto a disposicin de otro Estado,
sea utilizado por ese otro Estado para perpetrar un acto de agresin contra un tercer Estado;
g) El envo por un Estado, o en su nombre, de bandas armadas, grupos irregulares o mercenarios
que lleven a cabo sotos de fuerza armada contra otro Estado de tal gravedad que sean
equiparables a los actos antes enumerados, o su sustancial participacin en dichos actos.
Artculo 4
La enumeracin de los actos mencionados anteriormente no es exhaustiva y el Consejo de
Seguridad podr determinar qu otros actos constituyen agresin, con arreglo a las disposiciones
de la Carta.
Artculo 5
1. Ninguna consideracin, cualquiera sea su ndole, poltica, econmica, militar o de otro carcter,
podr servir de justificacin de una agresin.
2. La guerra de agresin es un crimen contra la paz internacional. La agresin origina
responsabilidad internacional.
3. Ninguna adquisicin territorial o ventaja especial resultante de una agresin es lcita ni ser
reconocida como tal.
Artculo 6