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Poder Constituyente Y Poderes Constituidos

La distincin entre poder constituyente y poder constituido es, sin lugar a dudas. La institucin
definitoria del moderno constitucionalismo. Con excepcin de Inglaterra; los pueblos han
aceptado esta separacin y han reconocido su valor al considerarla como el ms eficaz
instrumento creado para la garanta de la libertad y los derechos de la persona.
El mrito de haberla planteado con propiedad correspondiente a Siesys.
En efecto, en su obra del poder constituido, sino del poder constituyente.
Ninguna especie del poder delegado puede cambiar nada en las condiciones de su delegacin.
su sencilla leccin, dice Sanches Viamonte, fue aprendida por los protagonistas de la
revolucin francesa desde antes de los Estados Generales, y no ser olvidada mientras la
humanidad necesite asegurarse la existencia de un orden jurdico.
Esta institucin, sin embargo, donde mejor germino fue en Norteamrica, a pesar de su origen
francs, como acabamos de verlo. Al redactarse su Constitucin Federal, quedo claro que el
Poder constituyente, operando un nivel superior, crea el ordenamiento jurdico del estado y da
vida a los poderes constituidos a los cuales encauza y limita a travs de la Constitucin.
Lmites del poder constituyente
Abordar esta problemtica implica aceptar la institucin que distingue entre el poder
constituyente y originario y poder constituyente derivado.
Respecto del primero., hay consenso en que su actuacin no puede estar sujeta a ninguna
condicin jurdica previa. No reconoce en el orden positivo lmite alguno a su capacidad. Su
validez no deriva de otro orden anterior, ni superior. Sin embargo, el carcter ilimitado al que
se hace referencia no se identifica con la arbitrariedad, como lo advierte Francisco Ayala. En
efecto, aun aceptando que el poder constituyente es por esencia, el poder supremo en su
condicin de fundacional o revolucionario, se tiene que concordar en que no es un poder
absolutamente libre. Prescindiendo de las limitaciones que proceden de condiciones
valorativas y teleolgicas, es del caso aceptar determinados lmites de carcter extra jurdico.
Estos lmites provienen de la propia realidad, de la condicin social de los constituyentes, de la
ideologa o doctrina que profesan, de la presin de los partidos polticos y del respeto de los
derechos humanos.
El maestro Sags agrupa los lmites del poder constituyente originario en: facticos (fuerzas
polticas, lobbies, factores de poder, posibilidades econmicas, etc.), normativos (Derecho
internacional, convenciones, tratados, etc.), y axiolgicos y de Derecho natural (valores como
la justicia, libertad, la igualdad, la paz la seguridad, la dignidad humana, etc.).
El reconocimiento de la existencia de ciertos lmites al poder constituyente ha trado como
consecuencia relativizar la suprema facultad del mismo, lo que significa que el carcter
ilimitado que se le atribuye guarda relacin nicamente con el aspecto jurdico positivo, como
acertadamente lo seala Prez Serrano, al sostener que siempre ha de entenderse que esa no

limitacin se constrie a la rbita de su propia competencia y encarna a la no vinculacin a


regla, procedimiento o mtodo legal predeterminado.
Lo que es vlido para el Poder constituyente originario, fundacional o revolucionario no lo es,
sin embargo, para el Poder constituyente derivado o de reforma, el cual es por naturaleza
limitado. Su actuacin obedece a un procedimiento sujeto a condiciones determinadas por la
propia constitucin. Su finalidad es actualizar la constitucin para asegurar la continuidad
jurdica, pero de ninguna manera para destruirla.

Limites
Previo al tratamiento de los lmites de la reforma conviene recordar las diferencias
establecidas en la doctrina entre el poder constituyente originario y el poder constituyente
derivado o de reforma. Del primero se ha dicho que su poder se explica polticamente en razn
de que su actuacin est siempre ms all de toda competencia, siendo por tanto, de
naturaleza meta jurdica o extrajurdica. Del segundo se ha afirmado que su naturaleza es
jurdica por cuanto es una competencia no absoluta sino limitada por la propia constitucin.
Esta diferencia encuentra su fundamento en la propia lgica del Estado constitucional
concebida, expresamente, con la finalidad de hacer de la Constitucin una autentica norma
suprema. As, mientras el poder constituyente originario permanece siempre en constante
latencia, poder ser ilimitado tanto formal como materialmente, el Poder derivado o de
reforma, aparece regulado, limitado y ordenado por el propio texto constitucional en el que se
basa su competencia. Naturalmente, como dice Vanossi, esto es vlido para las constituciones
rgidas, en razn de que en el caso de las constituciones flexibles, el poder constituyente
derivado no tendra limitaciones.
Formular los fundamentos del poder constituyente derivado o de reforma como un poder
limitado, por el cual la estructura del Estado adquiere coherencia, ha sido una preocupacin
que los estudiosos han tenido desde los orgenes del constitucionalismo y que en las ltimas
dcadas ha cobrado particular relevancia. Loewenstein refiere que la cuestin referente a los
lmites de la reforma constitucional es un viejo problema que en tiempos recientes ha tomado
una mayor importancia se trata dice el autor de dilucidar si la constitucin est por
encima del legislador constitucional o a su disposicin. Aqu se esconde un conjunto de
cuestiones extremadamente amplias y que afecta, adems a los valores fundamentales de la
democracia.
En la actualidad, pocos son los que discuten la conveniencia de que esta institucin sea vista
con carcter limitado, incluso podramos afirmar que existe consenso en la doctrina en

considerarla como una facultad extraordinaria sin embargo no ilimitada como lo defiende
Schmitt.
Entendida la reforma con facultades limitadas, tiene lgica que se la considere como una
institucin de naturaleza jurdica lo que no significa que se le deje de reconocer, as mismo su
sujecin a ciertos condicionamientos de carcter extrajurdico, sean estos ideolgicos,
sociolgicos, polticos o estructurales que influyen, de una u otra manera. Dentro de este
contexto, varias son las clasificaciones ensayadas en la doctrina que interpretan agrupar los
lmites de la reforma constitucional. A manera de ejemplo mencionemos algunas de ellas:
Lmites superiores e inferiores; procesales y sustantivos; textuales y no textuales; absolutos y
relativos; textuales y no textuales; absolutos y relativos; autnomos y hetergamos; explcitos
e implcitos, etc. Todas estas clasificaciones, sin embargo, al estar referidas a la misma materia
presentan un denominador comn en lo que respecta al tratamiento del fondo del asunto,
razn por la cual con la finalidad de no perdernos en sutilezas abordaremos a continuacin
nicamente las caractersticas de los limites explcitos e implcitos que nos parecen suficientes
para el cumplimiento de los objetivos propuestos en el presente trabajo.
Limites explicitos
Los limites explicitos son aquellos que aparecen expresamente formulados en los textos
constitucionales. Son barreras que se levantan por accin y decisin de los propios
constituyentes y que buscan hacer prevalecer ciertos principios o valores, laboriosamente
alcanzados, frente a circunstanciales contingencias que nunca faltan, pero que, en muchos
casos, son el fruto de la improvisacin, de las pasiones o caprichos de sectores polticos que
transitoriamente logran copar los parlamentos.
Aunque con frecuencia estos lmites son la expresin del consenso que arriban las diversas
fuerzas polticas con presencia en el escenario poltico de una nacin, sin embargo, no siempre
llegan a cumplir con la finalidad para la que fueron establecidos debidos a que, en muchos
casos, son fcilmente rebasados por la manifestacin del poder constituyente revolucionario
que, como hemos visto, permanece indemne y en permanente latencia. Su incorporacin en la
mayora de constituciones redactadas con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial solo es
explicable si se los entiende dentro de una perspectiva estrictamente jurdica que tiene como
punto de partida el reconocimiento de la diferenciacin entre Poder constituyente originario y
Poder constituyente derivado.
Los limites explcitos registrados en las constituciones modernas han sido agrupado por
Biscaretti Di Ruffia en los siguientes rubros: a) Limites que prohben la reforma total o parcial
sin indicacin de tiempo; b) Limites que permiten tales reformas solo tras un trmino preestablecido desde la entrada de vigor de la Constitucin y c) Limites que prohben las reformas
en periodo particularmente delicados en la vida del Estado.
En lo que respecta a los lmites sin indicacin de tiempo, por lo general, ellos estn
circunscritos, ya sea para la forma de gobierno o para diversos principios polticos en el
artculo 139 de la constitucin Italiana de 1947 expresamente la revisin constitucional de la
forma republicana de gobierno. En el segundo caso, el mejor ejemplo lo constituye el artculo
79 de la Ley Fundamental de Bonn que prohbe su modificacin si no es por medio de una ley

del mismo carcter, aprobada por los dos tercios de los miembros del Bunderstag y los dos
tercios de los votos del Bundersrat.
En lo que refiere a las prohibiciones con lmite de tiempo, debemos manifestar que estas han
sido mucho ms frecuentes en la redaccin de las primeras constituciones, como es el caso de
la constitucin de Cdiz de 1812 que en su artculo 375 textualmente seala esta prohibicin
en los siguientes trminos: hasta pasados ocho aos despus de hallarse puesta en prctica la
constitucin, en todas sus partes, no se podr proponer alteracin adicional ni reforma en
ninguno de sus artculos en el mismo sentido el artculo 3 de la constitucin francesa de 1791
prohiba la reforma durante los primeros 4 aos a partir de su aprobacin.
Esta tendencia, tambin fue recogida, desde el comienzo, por algunas constituciones peruanas
como la de 1826, que en el artculo 138 estableca que la reforma solo se poda ser posible
pasados cuatro aos, y ms propiamente en la constitucin de 1828, que en el artculo de 176
ordenaba que dicha constitucin se conservara sin alteracin ni reforma por cinco aos,
desde la fecha de su publicacin.
Los limites explcitos de carcter temporal fueron considerados pro un sector de la doctrina
como verdaderas clusulas de intangibilidad, lo cual es un error, por lo cuanto, dichas
prohibiciones desaparecen una vez cumplido el plazo establecido por la misma constitucin,
aunque en la actualidad estas limitaciones son poco comunes ello no significa que no sean
consideradas dentro de un cierto nivel de importancia. Su finalidad traduce
fundamentalmente una voluntad de hacer que las constituciones se aclimaten y que la nacin
se familiarice con ellas. Loewenstein, al respecto, afirma que son perfectamente defendibles
los plazos de espera para determinadas disposiciones constitucionales, sobre todo cuando su
formulacin se genera en un compromiso alcanzado con gran dificultad.

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