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Saber mais Direito

Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------ Aborto

a interrupo da gravidez com a destruio do


produto da concepo.

Diferena entre abortamento e aborto

ABORTAMENTO
Conduta criminosa
- Interrupo da gravidez

ABORTO
Resultado
- Feto sem vida

O certo seria chamar o crime de abortamento,


porque abortamento o nome da conduta criminosa (interrupo da
gravidez). Aborto o nome do resultado.

possvel o abortamento em gravidez anormal


(extrauterina ou molar)? A gravidez interrompida deve ser normal.
Se extrauterina ou molar, a sua interrupo no caracteriza o crime.
Na gravidez extrauterina, o embrio no se desenvolve na cavidade
uterina, mas, por exemplo, na trompa de falpio (gravidez ectpica ou
tubria), no ovrio (gravidez ovrica) ou no tubo que atravessa a
parede uterina (intersticial). A evoluo desse tipo de gravidez pode
gerar a morte da gestante. Na gravidez molar, o produto da concepo
apresenta-se degenerado, incapaz de vida nova.

A gravidez molar, gravidez em mola ou mola


hidatiforme, uma condio rara onde durante a fecundao h um
erro gentico e o feto no recebe os pares de cromossomos vindos da
me, somente do pai, fazendo com que o suposto beb seja formado

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------de um emaranhado de clulas, que formam vrias vesculas no tero


da mulher, semelhante a cachos de uvas.

Classificao do aborto

1- Aborto natural: a interrupo espontnea da


gravidez (no crime); 2- Aborto acidental: decorrente de
acidentes em geral (no crime); 3 Aborto criminoso: art. 124
(autoaborto e aborto praticado com o consentimento da gestante), art.
125 (aborto provocado por terceiro, sem o consentimento da
gestante),

art

126

(aborto

provocado

por

terceiro,

com

consentimento da gestante); 4- Aborto legal ou permitido:


Previsto no artigo 128, inciso I aborto necessrio, inciso II aborto
sentimental; 5- Aborto miservel ou econmico-social: praticado
por razes de misria, incapacidade financeira para sustentar uma vida
nova (futura); 6- Aborto eugensico ou eugnico: praticado em
face dos comprovados riscos de que o feto nasa graves anomalias
psquicas ou fsicas (o aborto do feto anenceflico uma espcie de
aborto eugnico e para o STF fato atpico); 7- Aborto honoris
causa:

modalidade de aborto praticado para ocultar gravidez

resultante de adultrio; 8- Aborto ovular: aquele praticado at a


8 semana de gestao; 9- Aborto embrionrio: praticado at a
15 semana de gestao; 10- Aborto fetal: praticado aps a 15
semana de semana de gestao.

Possvel questo de prova: Pessoa que anuncia


produtos abortivos ou mtodos abortivos responde por qual crime?
Poder configurar contraveno penal prevista no artigo 20 da lei de
contravenes penais. um crime de menor potencial ofensivo, lavrase o TCO (Termo circunstanciado de ocorrncia), cabe transao penal.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------ Art. 124 (Aborto provocado pela gestante ou com


o seu consentimento)

Vejamos o artigo em comento:


Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou
consentir que outrem lho provoque:
Pena - deteno, de um a trs anos.

A pena mnima de um ano, isso significa que


estamos diante de uma infrao penal de mdio potencial ofensivo
(admite suspeno condicional do processo).

Sujeito ativo: Gestante. um crime de mo


prpria (prevalece na doutrina).

Sujeito passivo: Temos duas correntes: 1)


Corrente No sendo o feto (em sentido amplo) titular de direitos,
salvo aqueles previstos na lei civil, o sujeito passivo apenas o Estado;
2) o feto (em sentido amplo) o sujeito passivo. A segunda corrente
prevalece.

Importante: para a segunda corrente, se a


gravidez de gmeos, haver concurso formal imprprio. Professor, o
que se entende por concurso formal imprprio/anormal/ imprprio?
quando o agente, com uma nica conduta, pratica dois ou mais crimes
dolosos, tendo o desgnio de praticar cada um deles. Ex.: O mdico
que abortar o feto 1 e o feto 2 da mesma gestante. Para tanto, o
mdico realiza uma nica conduta, causando o aborto de ambos os
fetos. O mdico abortou dois coelhos com uma cajadada s.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Seu sucesso s depende das suas escolhas dirias.


Faa a escolha certa e mude o rumo da sua vida (Dalmo F. Arraes Jr)

Condutas que so punidas no art. 124:

1)
interrupo

da

Auto-aborto: a prpria gestante provoca a

gravidez

(utilizando-se

de

qualquer

meio);

2)

Consentimento para que outrem olho provoque: a gestante


apenas consente, ficando os atos executrios a cargo de um terceiro
provocador (autor do art. 126 CP). Ns temos aqui uma exceo
pluralista a teoria monista do artigo 29 do cdigo penal.

Voluntariedade:

Dolo direto ou dolo eventual.

Exemplo de dolo eventual: Segundo a doutrina, a gestante suicida que


tenta se matar, mas no consegue e a gravidez interrompida.

Consumao do art. 124: Consuma-se com a


morte do feto (delito material). No importa se a morte do feto ocorreu
dentro ou fora do ventre materno, desde que decorrente das manobras
abortivas.

Resumo:
MANOBRAS ABORTIVAS REALIZADAS
Se em decorrncia Se o produto da
das
manobras concepo
nasce
abortivas, o produto com
vida,
mas
da concepo nasce morre logo aps em
sem vida:
razo das manobras
abortivas:

PELA GESTANTE
Se o produto da
concepo
nasce
com vida e morre
depois da gestante
realizar novo ato de
execuo:

Aborto

Homicdio
ou
infanticdio,
ficando a tentativa

Aborto

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------de
aborto
absorvida, pois ela
renovou
a
execuo
sobre
vida extrauterina

Art. 125 (Aborto provocado por terceiro)

Vejamos o artigo em comento:

Art.

125

Provocar

aborto,

sem

consentimento da gestante:
Pena - recluso, de trs a dez anos.

Esta a modalidade mais grave do crime de aborto.


A pena de trs a dez anos, estamos diante de uma infrao penal de
grande potencial ofensivo. No cabe suspeno condicional do
processo, salvo na modalidade tentada (reduzindo trs anos de 2/3,
vamos chegar numa pena mnima de um ano, admitindo, portanto, a
suspeno condicional do processo da lei 9.099/95).

Sujeito ativo: pode ser praticado por qualquer


pessoa (crime comum).

Sujeito passivo: O feto e a gestante (delito de


dupla subjetividade passiva). A gestante porque sem o seu
consentimento.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Conduta criminosa: provocar aborto (interromper


a gravidez).

Importante

(jurisprudncia):

Conforme

jurisprudncia, quem desfere violento pontap na barriga de mulher


grvida pratica o crime de aborto (ainda que a ttulo de dolo eventual).

Voluntariedade: Dolo direto ou dolo eventual.

Possvel pergunta de prova: Homicdio doloso de


gestante e aborto, responde por quais infraes? Quem mata mulher,
ciente de sua gravidez, e com isso provoca tambm a morte do feto,
responde por homicdio (dolo direto) e aborto sem o consentimento da
gestante (dolo eventual) em concurso formal imprprio. Caso fique
demonstrado que o agente no sabia da gravidez, por estar a gestante
ainda no comeo da gestao, responde apenas por homicdio.

Consumao:

Com

morte

do

feto

(delito

material).

Tentativa: possvel, pois a execuo pode ser


fracionada em vrios atos (crime plurissubsistente).

Art. 126 (Aborto provocado com o consentimento

da gestante)

Vejamos o que diz o referido artigo:

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Art.

126

Provocar

aborto

com

consentimento da gestante:
Pena - recluso, de um a quatro anos.

Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo


anterior, se a gestante no maior de quatorze
anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o
consentimento obtido mediante fraude, grave
ameaa ou violncia.

A pena mnima de um ano, estamos diante de uma


infrao de mdio potencial ofensivo (admite suspenso condicional do
processo). Trata-se mais uma exceo teoria monista ou unitria no
concurso de pessoas (art. 29), responde a gestante pelo crime definido
no art. 124, 2 parte (consentimento para o aborto), e o terceiro pelo
contido no art. 126 (aborto consentido ou consensual), todos os dois
do cdigo penal.
Resumo do artigo 126 e o artigo 125:

Art. 126, CP.


Pena: 1 a 4 anos

Art. 125, CP.


Pena: 3 a 10 anos

- Admite suspenso condicional do No


admite
suspenso
processo
condicional do processo.
- No cabe priso preventiva para
o primrio.
Sujeito ativo: qualquer pessoa
Sujeito Passivo: Somente o feto.
A gestante responde nas penas do
artigo 124 (exceo pluralista a
teoria monista)
Conduta: provocar aborto com o
consentimento da gestante.

- Cabe priso preventiva para o


primrio.
Sujeito ativo: qualquer pessoa
Sujeito passivo: Crime de dupla
subjetividade passiva (feto mais a
gestante)
Conduta: provocar aborto sem o
consentimento da gestante.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Voluntariedade: dolo

Voluntariedade: dolo

Momento consumativo: com a Momento consumativo: Com a


morte do feto.
morte do feto.

Possvel questo de prova: Mulher grvida, depois


de consentir, se arrepende e manda o terceiro provocador interromper
as

manobras

abortivas.

terceiro

provocador

no

obedece,

executando a morte do feto. Qual o crime praticado pela gestante e


o terceiro provocador? O terceiro provocador vai responder nas penas
do artigo 125 e a gestante nas penas do artigo 124, pois o seu
arrependimento no foi eficaz.

Artigo 126, pargrafo nico, CP (DISSENSO PRESUMIDO)

Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo


anterior, se a gestante no maior de
quatorze anos, ou alienada ou dbil
mental, ou se o consentimento obtido
mediante

fraude,

grave

ameaa

ou

violncia.

O Cdigo Penal desconsidera a vontade positiva da


gestante (dissenso presumido); a pena ser do artigo 125 (3 a 10
anos);

dolo

do

qualidades/condies

agente
da

provocador

gestante

ou

deve
o

compreender

modo

pelo

qual

as
o

consentimento foi dado, evitando-se responsabilidade penal objetiva.

Querer punir sem demonstrar que o terceiro


provocador conhecia tais condies, responsabilidade objetiva.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Pergunta interessante: Marido que convence a


mulher a interromper a gravidez. Conduz a mulher at certo mdico,
para realizar o abortamento. Qual crime pratica o marido? Qual crime
pratica a mulher? Qual crime pratica o mdico?

A mulher praticou o artigo 124; o mdico praticou o


abortamento com o consentimento da mulher, responde pelo artigo
126; o marido responde pelo artigo 124 na condio de partcipe.

Segunda pergunta: Marido que convence a mulher


a interromper a gravidez. Conduz a mulher at certo mdico, para
realizar o abortamento. O marido paga o valor de R$ 2.000,00 para o
mdico realizar o abortamento. Quais condutas foram praticadas por
cada um deles?

A mulher responde pelo artigo 124; o mdico


responde pelo 126; o marido vai responder pelo artigo 126 na condio
de partcipe.

Artigo 127 (forma qualificado)


Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos
anteriores so aumentadas de um tero, se, em
consequncia

do

aborto

ou

dos

meios

empregados para provoc-lo, a gestante sofre


leso corporal de natureza grave; e so
duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe
sobrevm a morte.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Lembre-se: as causas de aumento de pena so


aplicveis aos arts. 125 e 126 do CP (terceiro provocador e seus
partcipes).
Importante: No incidem no artigo 124 do cdigo
penal (gestante e partcipe): o direito penal no pune a autoleso.

Resultados

qualificadores:

1)

leso

grave

(artigo 129, 1 e 2, CP); 2) morte. Obs: os resultados devem ser


culposos (estamos diante de majorantes preterdolosas). Dolo no
aborto mais culpa na leso grave ou dolo no aborto mais culpa no
homicdio.

Pergunta de prova: Para que se incida a majorante


imprescindvel a morte do feto, ou seja, que o aborto seja
consumado? A morte do feto dispensvel. Pode incidir o artigo 127
mesmo que o aborto fique frustrado.

Pergunta da polcia civil do Distrito Federal: A


gestante, durante o processo de abortamento realizado por mdico,
morre, mas o feto nasce com vida. Qual crime praticado pelo mdico
(sabendo que no quis nem aceitou a morte da gestante)? Duas
correntes: 1 Corrente: (Capez) Aborto consumado qualificado
pela morte. Capez defende essa tese porque crime preterdoloso no
admite tentativa. Para ele, pouco importa se houve a interrupo da
gravidez; 2 Corrente (majoritria): Essa foi a corrente adotada
pela prova.

Responde por aborto tentado qualificado pela morte.

Para essa corrente, o preterdolo admite tentativa quando a parte


frustrada da infrao a dolosa.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------ Art 128 (Aborto permitido/legal)

Art. 128 - No se pune o aborto praticado por


mdico: (Vide ADPF 54)
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da
gestante;

Aborto no caso de gravidez resultante de


estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto
precedido de consentimento da gestante ou,
quando incapaz, de seu representante legal.

Natureza jurdica do artigo 128, CP: Prevalece o


entendimento de que trata-se de uma causa especial de excluso da
ilicitude (descriminante especial).

O inciso I uma modalidade especial do estado de


necessidade; o inciso II uma modalidade especial de exerccio regular
do direito. Para os adeptos da tipicidade conglobante, o inciso II exclui
a tipicidade penal.

Artigo 128, inciso I, CP (Aborto necessrio/teraputico)

Artigo 128, inciso I - se no h outro meio de


salvar a vida da gestante.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Requisitos:
1) Tem que ser praticado por mdico;
2) Risco para vida da gestante. (No basta risco
para sua sade);
3) Impossibilidade de uso de outro meio para
salv-la.

Pegadinhas de concurso:
Exige-se o consentimento da gestante? No. O
consentimento da gestante dispensvel.

Exige-se autorizao judicial? dispensvel.

E se o aborto for praticado por outra pessoa que no


seja o mdico? No caracteriza a descriminante especial do artigo 128,
inciso I (exige mdico). Porm, se agiu para salvar a vida da gestante
em risco, pode alegar estado de necessidade (artigo 24, CP).

Artigo 128, inciso II (Aborto sentimental/ humanitrio/


tico)

Aborto no caso de gravidez resultante de


estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto
precedido de consentimento da gestante ou,
quando incapaz, de seu representante legal.

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------Requisitos:
1) Praticado por mdico;
2) A gravidez de resultar de estupro. (Abrange
conjuno carnal, outros atos libidinosos e
estupro de vulnervel);
3) Consentimento

da

gestante

ou

do

seu

representante legal

Exige-se autorizao judicial? No. A lei no exige.


O STF tem julgados exigindo boletim de ocorrncia do crime sexual.

Aborto de feto anenceflico

O que se entende por feto anenceflico? embrio,


feto ou recm-nascido que, por malformao congnita, no possui
uma parte do sistema nervoso central, faltando-lhe os hemisfrios
cerebrais, possuindo uma parcela do tronco enceflico (Maria Helena
Diniz).

O abortamento do feto anenceflico crime? O


cdigo penal no permite essa espcie de aborto (o novo projeto do CP
admite). A jurisprudncia autoriza essa espcie de abortamento,
desde que: 1- presente a anomalia inviabilizando a vida extrauterina;
2- a anomalia deve ser atestada por percia mdica; 3- prova cabal do
dano psicolgico da gestante. O STF na A.D.P.F. 54 possui efeito
erga

omnes

(ajuizada

pela

Confederao

Nacional

dos

Trabalhadores da Sade), admitiu essa espcie de aborto.

Quais foram os argumentos do STF? 1- Diante


de uma deformidade irreversvel do feto. H de se lanar mo dos

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Dalmo F. Arraes Jr

------------------------------------------avanos mdicos postos disposio da humanidade, evitando


sentimentos mrbidos; 2- Fundamentou a permisso com base nos
princpios da dignidade da pessoa humana, legalidade, liberdade
e

autonomia

da

vontade;

3-

Implicitamente

reconheceu

atipicidade da conduta, por absoluta ausncia de viabilidade de vida


extrauterina.

O Conselho Federal de Medicina, por causa dessa


deciso do STF, imediatamente regulamentou o procedimento: 1)
prev exames de ultrassonografia a partir da 12 semana de gestao
(perodo o qual mais possvel ter certeza do diagnstico); 2) O laudo
deve ser assinado por dois mdicos; 3) preciso ter o consentimento
da gestante; 3) Deve ser realizado em hospital pblico, privado ou em
clnicas particulares com estrutura adequada; 4) Deve-se garantir
assistncia mdica constante durante esse perodo.