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Rmulo de Andrade Moreira Procurador-Geral de Justia Adjunto para Assuntos Jurdicos na Bahia.
Foi Assessor Especial da Procuradoria Geral de Justia e Coordenador do Centro de Apoio Operacional
das Promotorias Criminais. Ex- Procurador da Fazenda Estadual. Professor de Direito Processual Penal da
Universidade Salvador - UNIFACS, na graduao e na ps-graduao (Especializao em Direito
Processual Penal e Penal e Direito Pblico). Ps-graduado, lato sensu, pela Universidade de
Salamanca/Espanha (Direito Processual Penal). Especialista em Processo pela Universidade Salvador UNIFACS (Curso ento coordenado pelo Jurista J. J. Calmon de Passos). Membro da Association
Internationale de Droit Penal, da Associao Brasileira de Professores de Cincias Penais e do Instituto
Brasileiro de Direito Processual. Associado ao Instituto Brasileiro de Cincias Criminais IBCCrim.
Integrante, por quatro vezes, de bancas examinadoras de concurso pblico para ingresso na carreira do
Ministrio Pblico do Estado da Bahia. Professor convidado dos cursos de ps-graduao dos Cursos
JusPodivm (BA), Praetorium (MG), IELF (SP) e do Centro de Aperfeioamento e Atualizao Funcional
do Ministrio Pblico da Bahia. Autor das obras Curso Temtico de Direito Processual Penal,
Comentrios Lei Maria da Penha (este em coautoria com Issac Sabb Guimares), ambas publicadas
pela Editora Juru, 2010 (Curitiba), A Priso Processual, a Fiana, a Liberdade Provisria e as demais
Medidas Cautelares Comentrios Lei n. 12.403/11 e Os Juizados Especiais Criminais O
Procedimento Sumarssimo, ambas publicadas pela Editora LexMagister: Porto Alegre, 2012, alm de
coordenador do livro Leituras Complementares de Direito Processual Penal, publicado pela Editora
JusPodivm, 2008 (estando no prelo a 2. edio). Participante em vrias obras coletivas. Palestrante em
diversos eventos realizados no Brasil.
Apelao Crime n. 70010430874, Stima Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Sylvio
Baptista Neto, Julgado em 19/05/2005).
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Cdigo de Processo Penal Interpretado. 9. ed. So Paulo: Editora Atlas, 2002, p.979.
4
Correlao entre acusao e sentena. So Paulo: IBCCRIM, 2001.
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Introduccin al Derecho Penal e al Derecho Penal Procesal, Editorial Ariel, S.A., Barcelona, 1989, p.
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acusadora6, que aqui surge com autonomia e sem qualquer relacionamento com a
autoridade encarregue do julgamento7.
Sobre o sistema acusatrio, assim escreveu Vitu:
Ce systme procdural se retrouve lorigine des diverses civilisations
mditerranennes et occidentales: en Grce, Rome vers la fin de la Republique, dans
le droit germanique, lpoque franque et dans la procdure fodale. Ce systme, qui
ne distingue ps la procdure criminelle de la procdure, se caractrise par des traits
quon retrouve dans les diffrents pays qui lont consacr. Dans lorganisation de la
justice, la procdure accusatoire suppose une complte galit entre laccusation et la
dfense.8
Ora, se assim o , conclui-se, com Tourinho Filho,
que, iniciada a ao, quer no cvel, quer no penal, fixam-se os contornos da res in
judicio deducta, de sorte que o Juiz deve pronunciar-se sobre aquilo que lhe foi pedido,
que foi exposto na inicial pela parte. Da se segue que ao juiz no se permite
pronunciar-se, seno sobre o pedido e nos limites do pedido do autor e sobre as
excees e no limite das excees deduzidas pelo ru. Quer dizer ento que, do
princpio do ne procedat ex officio, decorre uma regra muito importante: o Juiz no
pode dar mais do que foi pedido, no pode decidir sobre o que no foi solicitado.9
Logo, se na instruo criminal forem revelados
elementos ou circunstncias no descritos na respectiva pea vestibular, deve o
Magistrado, antes de julgar, observar o disposto no art. 384 do Cdigo de Processo
Penal (mutatio libelli). Da afirmar Benedito Roberto Garcia Pozzer que, diante da
possibilidade de nova definio jurdica, por fato no contido na denncia ou queixa,
no poder o julgador determinar, to-somente, a complementao da defesa. Impelhe, primeiro, determinar o exerccio da acusao, um direito do acusado: direito
acusao formal, deduzida pelo acusador oficial ou particular. Assim, o aditamento
se impor sempre que [houver] alterao substancial da imputao, ftica ou legal,
no podendo o Juiz arvorar-se de acusador, pois cuida do devido processo penal,
antevendo a sentena, mas no substitui as partes.10
Por isto, diz Gustavo Henrique Righi Ivahy
Badar que toda violao da regra de correlao entre acusao e sentena implica
em um desrespeito ao princpio do contraditrio. O desrespeito ao contraditrio poder
trazer a violao do direito de defesa, quando prejudique as posies processuais do
acusado, ou estar ferindo a inrcia da jurisdio, com a correlativa exclusividade da
ao penal conferida ao Ministrio Pblico, quando o juiz age de ofcio. Em suma,
sempre haver violao do contraditrio, sejam suas implicaes com a defesa ou com
a acusao.11
Por bvio que a mutatio libelli (art. 384, CPP)
no se confunde com a emendatio libelli (art. 383), esta que foi alvo da deciso do
Supremo Tribunal Federal acima referida. Pelo segundo dispositivo legal, pode o Juiz
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qualificar o fato de maneira diversa da que originariamente feita pelo rgo responsvel
pela acusao, ainda que com isso acabe por aplicar pena mais grave ao ru, sem que
sejam necessrias as precaues exigidas pelo art. 384, pois, como se diz (e at
concordo em certa medida), o acusado se defende dos fatos narrados, no estando o
julgador vinculado a qualquer qualificao jurdica utilizada pelas partes (narra mihi
factum, dabo tibi jus).
Novamente, agora respaldando-se nas lies de
Tourinho Filho, que didaticamente diferenciou os dois institutos, tem-se que se o
Promotor, na denncia, imputa ao ru um crime de furto, e, afinal, apura-se que ele
cometeu outro crime completamente diverso (estupro, p. ex.), e no o de furto, no pode
o Juiz proferir condenao pelo estupro, que no foi pedida, e muito menos quanto ao
furto que no ocorreu. Todavia, se o Promotor, na denncia, descreve um crime de
estupro (que efetivamente ocorreu), mas, ao classificar a infrao, tal como exige o art.
41 do CPP, classifica-a como seduo (CP, art. 217), ou furto (CP, art. 155), o Juiz, ao
proferir sentena, poder condenar o ru nas penas do art. 213 (estupro), sem
necessidade de qualquer providncia, como permitido pelo art. 383 do CPP. Diz-se,
at, que, nesse caso, nem existe a mutatio libelli (modificao, alterao da pea
acusatria), mas sim uma verdadeira emendatio libelli. A, evidentemente, no h
julgamento ultra petitum. O Juiz deu aos fatos, to-somente, a correta classificao. E
jura novit curia, livre dico do direito objetivo, porque o Juiz conhece o Direito. Se,
por acaso, o Promotor denuncia algum como incurso nas penas do art. 155, caput, do
CP, correspondendo a classificao ao narrado na pea vestibular da ao penal, e, no
curso da instruo criminal, apura-se que o ru tinha a precedente posse ou deteno
da res, cumpre ao Juiz tomar aquela providncia apontada no caput do art. 384 do
CPP e, depois, proferir sentena.12
No Superior Tribunal de Justia, por exemplo, j se
decidiu que o juiz de primeiro grau, com base no art. 383 do Cdigo de Processo
Penal, pode dar nova classificao jurdica ao fato definido na queixa ou na denncia
ao prolatar a sentena, prescindindo de aditamento da pea exordial ou mesmo de
abertura de prazo para a defesa se manifestar, j que o ru se defende dos fatos
narrados pela acusao e no dos dispositivos de lei indicados. (STJ 6 T. HC
21.864 rel. Paulo Gallotti j. 16.12.2003 DJU 02.02.2009). Grifo nosso.
Porm, o juiz acha-se adstrito ao fato imputado,
classificao jurdico-penal e sano cominada par a responsabilizao do
agente13, sendo vedado julgar fato no imputado, nem alterar a classificao jurdico
penal apresentada na denncia ou queixa. Desta forma, definida a relevncia penal,
vincula-se sano cominada, a ser aplicada nos estritos limites da necessidade e
suficincia, para preservao da paz pblica.14
Este princpio da correlao encontra fundamento
no sistema acusatrio e no processo penal garantidor, em que ao acusado dado o
direito de conhecer e defender-se dos fatos a ele imputados; qualquer inobservncia
dessas regras, com conhecimento de fatos no acusados nem contraditados, para
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