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AS FASES METODOLGICAS DO PROCESSO

Marco Flix Jobim

SUMRIO: 1 A primeira fase: o praxismo; 2 A segunda fase: o processualismo;


3 A terceira fase: o instrumentalismo; 3.1 O instrumentalismo constitucional, o
ps-instrumentalismo ou o neoinstrumentalismo? 4 A quarta fase: o
formalismo-valorativo? 5 A quarta fase: o neoprocessualismo? 6 A quarta fase:
o neoinstitucionalismo? 7 Qual fase metodolgica abarca o momento cultural
atual? Consideraes finais.

INTRODUO

Pode-se afirmar que o Direito e o processo devem estar umbilicalmente


ligados ao momento cultural da sociedade. Mesmo diante dessa afirmao, h de
restar claro que existem, tambm, momentos de rupturas, que devem ser tratados
de formas diferenciadas1. Assim, o estudo se dispe a analisar, ao longo da histria,
qual fase metodolgica do processo foi adotada em determinada poca e como se
confirmava o pensamento preponderante nela, assim como em que consistia ou
consiste ela para o estudo do direito processual.

Por certo que no h, como si acontecer em quase toda a extenso dos


institutos jurdicos que se queira tratar, homogeneidade no pensamento emanado
pelos pensadores brasileiros na matria. Para Daniel Mitidiero2, por exemplo, existe

Trabalhei o tema na tese de doutorado: JOBIM, Marco Flix. Medidas estruturantes: da Suprema
Corte estadunidense ao Supremo Tribunal Federal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2013.
2
MITIDIERO, Daniel. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos. 2. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 32. "Em termos de fases metodolgicas, alinham-se
quatro grandes linhas atinentes ao direito processual civil: o praxismo, o processualismo, o
instrumentalismo e o formalismo-valorativo. A existncia dessas diferentes formas de pensar o
processo civil, alis, j indica o alto grau de comprometimento existente entre cultura e processo,
autorizando a impostao deste como um fenmeno eminentemente cultural".

o que se pode chamar de quatro grandes fases metodolgicas do direito processual,


quais sejam: (i) o praxismo; (ii) o processualismo, (iii) o instrumentalismo e (iv) o
formalismo-valorativo. Contudo, se examinarmos outras obras3, encontram-se
listadas trs: (i) a sincretista ou praxista4, (ii) a processualista5 ou conceitualista e (iii)
a instrumentalista6, o que pode ser confirmado com a leitura da obra Teoria geral do
processo, de Antnio Carlosde Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido
Rangel Dinamarco, obra que j se encontra na 297 edio e corresponde leitura

BONICIO, Marcelo Jos Magalhes. Introduo ao processo civil moderno. So Paulo: Lex Editora,
2010. p. 22. As palavras do autor so claras ao expor em que fase se est e que imperar ainda por
um bom tempo: "Em resumo, a principal caracterstica da atual fase metodolgica do processo civil
moderno, chamada de 'instrumentalista', est na importncia dada aos resultados que o processo
produz na vida das pessoas e na sociedade em geral, a partir de uma 'viso crtica' de todo o
sistema", e finaliza: "Tal diretriz tem norteado boa parte dos estudos elaborados pela doutrina
processual dos ltimos 20 anos, e no h, por sorte, sinais de enfraquecimento desse modo de
pensar o sistema processual" (GES, Gisele Santos Fernandes. Direito processual civil: processo de
conhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 27). Relata a autora sobre a fase atual do
processo: "A terceira fase a da instrumentalidade, na qual o processo um instrumento bem
dimensionado, com conotao deontolgica, voltado para a sociedade, e os valores se condensam
no processo e passam a irradiar para todo o sistema" (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito
processual civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, v. I, 2007. p. 8). Aduz que "o direito processual
tem sua evoluo cientfica dividida em trs fases muito ntidas: a fase imanentista, a fase cientfica e
a fase intrumentalista".
4
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 48. A histria do direito processual
inclui trs fases metodolgicas fundamentais. At meados do sculo passado, o processo era
considerado simples meio de exerccio dos direitos (da, direito adjetivo, expresso incompatvel com
a hoje reconhecida independncia do direito processual). A ao era entendida como sendo o prprio
direito subjetivo material que, uma vez lesado, adquiria foras para obter em juzo a reparao da
leso sofrida. No se tinha conscincia da autonomia da relao jurdica processual em face da
relao jurdica de natureza substancial eventualmente ligando os sujeitos do processo. Nem se tinha
noo do prprio direito processual como ramo autnomo do direito e, muito menos, elementos para
a sua autonomia cientfica. Foi o longo perodo do sincretismo, que prevaleceu das origens at
quando os alemes comearam a especular a natureza jurdica do processo.
5
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 48. A segunda fase foi autonomista
ou conceitual, marcada pelas grandes construes cientficas do direito processual. Foi durante esse
perodo de praticamente um sculo que tiveram lugar as grandes teorias processuais, especialmente
sobre a natureza jurdica da ao e do processo, as condies daquela e os pressupostos
processuais, erigindo-se definitivamente uma cincia processual. A afirmao da autonomia cientfica
do direito processual foi uma grande preocupao desse perodo, em que as grandes estruturas do
sistema foram traadas e os conceitos largamente discutidos e amadurecidos.
6
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 49. A fase instrumentalista, ora em
curso, eminentemente crtica. O processualista moderno sabe que, pelo aspecto tcnico-dogmtico,
a sua cincia j atingiu nveis muito expressivos de desenvolvimento, mas o sistema continua falho na
sua misso de produzir justia entre os membros da sociedade. preciso agora deslocar o ponto de
vista e passar a ver o processo a partir de um ngulo externo, isto , examin-lo nos seus resultados
prticos. Como tem sido, j no basta encarar o sistema do ponto de vista dos produtores de servio
processual (juzes, advogados, promotores de justia): preciso levar em conta o modo como os
seus resultados chegam aos consumidores desse servio, ou seja, populao destinatria.
7
O articulista trabalhou com a 27 edio, embora, no realizar do artigo, j fora publicada a 29
edio.

obrigatria em quase todos os currculos das faculdades de Direito brasileiras, tendo


em vista ser a obra o espelho da escola paulista8 de direito processual.

Aliado a esse fator que demonstra a fora do livro, Cndido Rangel


Dinamarco, um de seus autores, admite, em obra tambm de grande densidade de
contedo para o estudo do direito processual brasileiro, estar-se em plena fase
instrumentalista, sendo ele prprio o grande idealizador da fase na obra A
instrumentalidade do processo, na qual delineia o que vem a ser a fase
metodolgica da instrumentalidade do processo.

Ento se nota uma diferena entre as escolas: a primeira, chamada de escola


gacha, representada por um de seus principais integrantes, Daniel Mitidiero,
defende que j se confere ao processo uma quarta fase que chama de formalismovalorativo; e a denominada escola paulista, representada por, talvez, seu principal
integrante, Cndido Rangel Dinamarco, que defende estar em plena fase
instrumentalista. Contudo, agregam-se a esses entendimentos outras escolas, como
a baiana ou Norte/Nordeste, que entende estar tambm numa quarta fase que
denomina de neoprocessualista, ou ainda aquela pensada pela escola mineira,
denominada de neoinstitucionalista.

Cabe, neste momento, saber se existem trs ou quatro fases metodolgicas


do processo, ou ainda, pelo menos, cogitar da existncia de uma quinta, ou mais
9

fases (escola primitiva10 e escola judicialista11), o que acaba por ser o cerne deste

Para conhecer um pouco mais das escolas que so tratadas neste estudo, recomenda-se: JOBIM,
Marco Felix. Cultura, escolas e fases metodolgicas do processo. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2011.
9
LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 49-50. Referem os autores que, na doutrina do
jurista espanhol Niceto Alcal-Zamora Y Castillo, este defendia cinco fases, embora discordassem da
diviso criada pelo autor. Assim expem eles em sua obra: "Pode--se afirmar que a histria do direito
processual inclui trs fases metodolgicas fundamentais: sincretista, autonomista e instrumentalista.
Para Niceto Alcal-Zamora Y Castillo, no entanto, a evoluo da doutrina processual possui cinco
etapas: perodo primitivo, escola judicialista, praxismo, procedimentalismo e processualismo
cientfico".
10
LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 52. Os autores, conceituando a fase e
rejeitando-a, afirmam: "O denominado perodo primitivo inicia-se com a prpria histria da
humanidade e atinge o sculo XI d.C. Nesse perodo no havia propriamente obras de direito
processual: apenas anlises esparsas acerca da justia e seu funcionamento. Alguns autores, como
Edson Prata, preferem destacar desse perodo o Perodo Romano (direito romano e direito romanobarbrico), dando-lhe tratamento em separado. Todavia, tratando-se de histria da doutrina

estudo, assim como conceitu-las uma a uma para que, ao final, se conclua que fase
realmente responde aos anseios culturais que se vivencia hoje no Brasil.

1 A PRIMEIRA FASE: O PRAXISMO

A primeira das fases metodolgicas do processo aquela na qual no existe


diferenciao entre direito material e direito processual, sendo este um mero
subproduto daquele, podendo ser ela conhecida de diferentes formas, entre elas a
de praxista12, sincretista13, imanentista14, ou procedimentalista, embora esta ltima
possa tambm ser conhecida como fase autnoma, conforme se analisar
posteriormente. Ao discorrer sobre essa fase, Daniel Mitidiero15 assim esclarece
sobre o conceito acima exposto:
processual, ele no se justifica, tendo em vista que a evoluo ocorrida em Roma refere-se s
instituies dogmticas e sua prtica, no ao estudo sistemtico e reflexivo destas".
11
LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 52. Depois se referem fase posterior
pensada por Niceto Alcal-Zamora Y Castillo assim: "Nasceu com a criao da Universidade de
Bolonha, em 1088 d.C., tendo assim se denominado por ser o juzo (judicio, iudicium) um termo to
enraizado na linguagem processual da poca, que o mesmo se destaca nos trabalhos a produzidos.
Esse termo significava ento: a) sentena ou julgamento e b) processo. nesse segundo sentido que
ele utilizado pelos judicialista, que trabalharam sobre o direito comum, de fundo romano-cannico, e
tambm medieval italiano e talo-cannico".
12
LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 54. Sobre a razo de ser chamada a fase de
praxismo, os autores relatam: "A denominao praxismo vem de praxe, que significa rotina, uso,
aquilo que se pratica habitualmente. Nesse perodo, o direito processual era considerado pelos
juristas como um conjunto de regras prticas sobre a forma de proceder em juzo. A preocupao
central era com a forma de realizar o processo. No havia preocupao com seu estudo terico. Os
estudos desse perodo estavam repletos de marcante preocupao forense".
13
BOTELHO, Guilherme. Direito ao processo qualificado: o processo civil na perspectiva do Estado
constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. p. 21. Relata o autor sobre as
nomenclaturas da fase: "O primeiro destes estgios pode ser denominado de praxismo. Tambm, por
vezes, nominado como fase sincrtica ou procedimentalista e que pode ser examinado como a fase
pr-processual. momento marcado pela ausncia de autonomia do direito processual".
14
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
v. I, 2007. p. 8-9. Refere o processualista sobre a fase: "A primeira fase, chamada de imanentista, a
anterior afirmao da autonomia cientfica do direito processual. Durante essa fase do
desenvolvimento do direito processual (na verdade, nesta fase no se pode falar propriamente em
direito processual, o que se faz por mera comodidade), o processo era verdadeiro direito substantivo,
enquanto o processo, mero conjunto de formalidades para a atuao prtica daquele, era um direito
adjetivo. Essas denominaes, hoje inteiramente ultrapassadas, e equivocadas do ponto de vista
cientfica, devendo ser repudiadas diante do grau de desenvolvimento alcanado pelos estudos
processuais, continuam - infelizmente - a ser empregados por alguns autores e, principalmente, por
muitos operadores do Direito, como advogados e magistrados. Tal linguagem, porm, deve ser
banida, por ser absolutamente divorciada da preciso cientfica j alcanada".
15
MITIDIERO, Daniel. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos. 2. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 32. "O praxismo corresponde pr-histria do direito
processual civil, tempo em que se aludia ao processo como procedura e no ainda como diritto

E em razo da existncia dessa fase que ainda hoje o direito processual


civil , equivocadamente, denominado, por alguns, de direito adjetivo, como se
apenas fosse um anexo do direito material, o que somente se confirmaria por duas
razes: a primeira se acaso esta fase metodolgica ainda estivesse em vigor, o que
no se sustenta h mais de sculo; a segunda se algum defendesse que nunca se
saiu desta primeira fase ou que se retornou a ela16.
Sobre o alcance desta fase, Guilherme Botelho17 explana entender que os
perodos existentes no direito romano, assim como a histria brasileira durante a
gide da coroa portuguesa so momentos que se enquadram nesta fase. Embora a
afirmao seja de peso ao atribuir o perodo romano como parte integrante da fase
sincretista do processo, deixa de explicar o processualista as primeiras civilizaes,
o que, para uma linha mais voltada filosofia do processo, este sempre existiu
desde os primeiros grupos, conforme expe Willian Couto Gonalves18:

Fica evidenciado que, se formos adeptos filosofia do processo, estaramos


acreditando que este sempre existiu por meio da fase praxista, pois sempre que a

processual civile. poca, com efeito, em que no se vislumbrava o processo como um ramo
autnomo do direito, mas como mero apndice do direito material. Direito adjetivo, pois, que s
ostentava existncia til se ligado ao direito substantivo".
16
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Teoria e prtica da tutela jurisdicional. Rio de Janeiro:
Forense, 2008. p. 7. O autor j no captulo primeiro de sua obra inicia fazendo a diferenciao entre a
teoria monista e a dualista do ordenamento jurdico, referindo ainda existir quem defenda a primeira
ao dizer: "Fora convir, ademais, ter cado em total descrdito, salvo honrosas excees, a tese
monista do ordenamento".
17
BOTELHO, Guilherme. Direito ao processo qualificado: o processo civil na perspectiva do Estado
constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. p. 22.
18
GONALVES, Willian Couto. Uma introduo filosofia do direito processual: estudos sobre a
jurisdio e o processo fundamentando uma compreenso histrica, ontolgica e teleolgica. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 6 e 9. Inicia: "No se pode, ento, a partir de estudos mais
comprometidos com a busca da natureza das coisas e tambm da natureza das causas, ignorar o
perodo dito primitivo, embrionrio, da jurisdio e do processo, que tem como termo inicial o homemem-relao desde os primeiros grupos formais, ainda quando se movia por condutas reveladoras de
uma cultura sabidamente rudimentar". E depois conclui: "A existncia de um modus operandi de
soluo de conflitos nos primeiros tempos da civilizao e no curso de toda sua histria at a
modernidade equivale ao reconhecimento da defesa de um direito natural vida, sua preservao,
integridade fsica de outros valores humanos, fazendo transudar condutas que repercutiram,
efetivamente, na formao de uma concepo jusnaturalista fundada nos direitos da pessoa humana
e delimitadora de um perodo que se pode denominar de 'pr-histria' dos direitos fundamentais, da
no ser possvel negar vigncia a um sistema de leis no escritas que precederam as leis
estadualizadas, nem a um sistema de aplicao dessas leis que, mesmo rudimentarmente,
equivaliam jurisdio e ao processo".

ao de algum contra determinada pessoa fosse resolvida, mesmo que por fora
ou astcia, estaria a concretizar o direito material violado.
Carlos Alberto Alvaro de Oliveira19 subdivide a fase praxista em duas partes,
diferentemente de outros autores, criando subespcies - praxista e procedimentalista
-, cada qual com suas caractersticas e com seu momento prprio, o que de ser
considerado, caso no como uma nova fase, como um novo olhar do embrionrio,
mas tmido, surgimento da independncia do processo dentro da fase praxista ainda.
Segmentando melhor o acima defendido, ao referir o processualista da Universidade
Federal do Rio Grande do Sul que a "segunda fase era ainda sincrtica", acaba
criando uma interrogao de que se existem duas fases dentro da mesma, cada
uma correspondente a certa etapa da histria mundial20, denominadas, a primeira,
de praxista, e a segunda, de procedimentalista, o que traria o campo de
entendimento para cinco grandes fases metodolgicas do processo. Contudo, essa
fase procedimentalista era ainda sincrtica, confirmando apenas a existncia de fase
nica neste momento da histria, embora sendo o procedimentalismo o incio da
derrocada da fase praxista do processo. Note-se que essa diviso tambm

19

ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil: proposta de um


formalismo-valorativo. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 18-19. Refere: "Entre 1250 e 1667,
aproximadamente, a aplicao judicial do direito baseava-se na lgica da argumentao cunhada por
Aristteles e reclamava a igualdade entre o juiz e as partes (ordem simtrica ou isonmica). O que
interessava era o iudicium e no o processo. O direito processual civil era tratado como algo
eminentemente prtico, sem qualquer teorizao maior. Constitua assunto e interesse da praxe
judiciria, no havia ainda regulamentao estatal". E depois finaliza: "A segunda fase era ainda
sincrtica, de modo a caracterizar o direito processual como direito adjetivo, sem existncia
autnoma. Comea a a interveno do Prncipe (Code Louis de 1667) na esfera processual e uma
mudana de perspectiva quanto lgica mais formalizada (Petrus Ramus ou Pierre de La Rame) e a
ter, em certo momento, um papel completamente passivo (processo liberal do sculo XIX), em que
predomina o positivismo como mtodo de pensamento. O processo , ento, considerado mera
sucesso de formalidades, simples forma de resoluo de conflitos, mera sequncia ordenada de
atos. Confundia-se processo com procedimento. A jurisdio tinha por funo a realizao de direitos
subjetivos, com ntida matriz privatista. A ao era confundida com a actio, compreendida como
inflamao do prprio direito subjetivo quando violado. O procedimentalismo dominava o horizonte do
processo civil, visto como simples apndice do direito material. Em semelhante ambiente, no
estranha que a doutrina tenha lhe dedicado ateno no raro ao final de exposies sobre o direito
material".
20
GAIO JNIOR, Antnio Pereira. Direito processual civil: teoria geral do processo, processo de
conhecimento e recursos. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, v. 1, 2008. p. 6. Diverge o autor do marco
referencial utilizado por Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, apontando, pois, outro referencial e outra
data para o surgimento da fase procedimentalista, assim realizando a referncia: a publicao, em
1807, do "Code de Procdure Civile" francs, que marca o incio da fase propriamente dita
"procedimentalista" do processo civil.

realizada por Eduardo de Avelar Lamy e Horcio Wanderley Rodrigues21, que


acabam por explicar o que acreditam ser a fase procedimentalista22.

Contudo, mesmo assim, no responde esta fase qual a data de seu real
incio, tendo em vista que o direito processual era parte do direito material e, sempre
que uma tutela de direito fosse conseguida, mesmo nos tempos mais antigos,
haveria ali embutida ao processual, razo pela qual de se concluir que, numa
linha mais voltada filosofia do direito processual, sempre que o homem buscou seu
direito frente a outro, at que a autonomia do processo fosse devidamente
reconhecida, a fase sincretista perdurou numa nica fase, abarcando a subfase
procedimentalista do processo23. A grande derrocada desta fase deu-se pelo simples
21

LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 54. "Tambm denominado de tendncia dos
prticos, teve incio na Espanha, no comeo do sculo XVI, espalhando--se posteriormente por toda a
Europa e suas colnias, tendo sido mais forte na Pennsula Ibrica. Sua influncia foi marcante,
estendendo-se at o comeo do sculo XIX. Algumas de suas marcas ainda esto presentes
contemporaneamente na doutrina e na tcnica processual de diversos pases". E concluem: "A
denominao praxismo vem de praxe, que significa rotina, uso, aquilo que se pratica habitualmente.
Nesse perodo, o direito processual era considerado pelos juristas como um conjunto de regras
prticas sobre a forma de proceder em juzo. A preocupao central era com a forma de realizar o
processo. No havia preocupao com seu estudo terico. Os estudos desse perodo estavam
repletos de marcante preocupao forense".
22
LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 55-56. Iniciam dizendo: "Seus precursores j
existiam em meados do sculo XVII, em especial no que se refere ao processo penal. As
transformaes que se operavam no mundo das ideias geraram um esprito de reforma que procurou
harmonizar a legislao criminal com os princpios de justia e humanismo. Passou-se a observar o
processo penal ingls, no qual o procedimento romano-cannico, de tipo inquisitorial, no havia
penetrado. Era a preparao para a renovao estrutural dos princpios polticos informadores da
justia penal". E finalizam: "Nasce assim o procedimentalismo, no incio do sculo XIX, na Frana,
espalhando-se rapidamente por toda a Europa. Segundo Castillo, a causa poltica do seu surgimento
foi a Revoluo Francesa, em razo de seus ideais de liberdade, igualdade e fraternidade; e a sua
causa jurdica, a codificao napolenica, ao separar, com xito e ressonncia histrica, as
legislaes processuais dos respectivos corpos legais de direito material. O procedimentalismo pode
ser considerado, de certa forma, como a fase de transio do perodo de sincretismo metodolgico
para o perodo autonomista, estando caracterizada por estudos descritivos e fragmentrios de
institutos processuais particulares".
23
GAIO JNIOR, Antnio Pereira. Direito processual civil: teoria geral do processo, processo de
conhecimento e recursos. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, v. I, 2008. p. 6-7. O que parece ser, de igual
forma, o entendimento do autor: Inicia: "Em 1667, surgiu o primeiro Cdigo de Processo Civil
Francs, tratando-se da 'Ordonnance', do Rei Lus XIV, sobre a justia civil", e continua: " a
publicao, em 1807, do 'Code de Procdure Civile' francs, que marca o incio da fase propriamente
dita 'procedimentalista' do processo civil. Segundo ressalta Ren Morel, citado por Jos Frederico
Marques, tal publicao no mais do que uma edio um pouco melhorada da grande ordenana
processual de Lus XIV", e alerta que "o 'Code de Procdure Civile' inaugurou os princpios da
oralidade, da publicidade e do dispositivo, com atuao mais acentuada do juiz no processo,
reduzindo, assim, o formalismo e a morosidade do processo comum", para, aps, finalizar: "Apesar
de a escola procedimentalista ter promovido uma importantssima renovao no processo civil, na
realidade ela limitou sua elaborao doutrinria ao procedimento, competncia e organizao
judiciria. O direito processual civil, somente na fase seguinte, que ascende categoria de cincia

fato de no pensar o processo como cincia autnoma do direito material, o que viria
a ser a grande bandeira levantada pela fase seguinte chamada de processualista24.

2 A SEGUNDA FASE: O PROCESSUALISMO

Toda cincia evolui quando seus conceitos so superados por outros, ou seja,
quando paradigmas25 so rompidos. E foi assim que evoluiu a fase metodolgica do
processo, transformando aquilo que ainda no era cincia, na primeira fase praxista,
para aquilo que iniciou a ser estudado como cincia26. Este rito de passagem o
que deu fora para que, ento, se instaurasse uma segunda fase metodolgica do
processo, na qual conceitos iniciaram a ser desvelados, denominando-se de
processualista. Essa fase explicada por algumas canetas, como a de Carlos
Alberto Alvaro de Oliveira27 ou a de Daniel Mitidiero28.
autnoma, repudiando o epteto de 'adjetivo' que acentua sua posio de mero complemento do
direito civil, dito 'substantivo'".
24
GAIO JNIOR, Antnio Pereira. Direito processual civil: teoria geral do processo, processo de
conhecimento e recursos. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, v. I, 2008. p. 7: "Apesar de a escola
procedimentalista ter promovido uma importantssima renovao no processo civil, na realidade ela
limitou sua elaborao doutrinria ao procedimento, competncia e organizao judiciria. O
direito processual civil, somente na fase seguinte, que ascende categoria de cincia autnoma,
repudiando o epteto de 'adjetivo' que acentuava sua posio de mero complemento do direito civil,
dito 'substantivo'".
25
KUHN, Thomas S. A estrutura das revolues cientficas. Trad. Beatriz Vianna Boeira e Nelson
Boeira. So Paulo: Perspectiva, 2005. Sobre o que se entende por paradigma, a lio de Kuhn
soberana ao referir: "Considero 'paradigmas' as realizaes cientficas universalmente reconhecidas
que, durante algum tempo, fornecem problemas e solues modelares para uma comunidade de
praticantes de uma cincia".
26
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. Teoria geral do processo e auxiliares da
justia. 21. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, 2009. p. 8. Para o autor o processo s se torna autentico
quando o Estado, "[...] proibindo a justia privada, avocou para si a aplicao do direito como algo de
interesse pblico em si mesmo e, alem disso, estruturando o sistema de direitos e garantias
individuais, interps os rgos jurisdicionais entre a Administrao e os direitos dos cidados,
tornando-se, ento, o Poder Judicirio um poder poltico, indispensvel ao equilbrio social e
democrtico, e o processo um instrumento dotado de garantias para assegur-lo [...]".
27
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil: proposta de um
formalismo-valorativo. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 19. Esse quadro s comea a mudar com a
obra de Oskar Blow (1868), jurista que por primeiro estabeleceu de forma sistemtica os
fundamentos da autonomia do direito processual, embora algumas observaes de passagens
anteriores da doutrina alem. Para ele, a relao jurdico-processual no se confundiria com o direito
material afirmado em juzo, com a relao jurdica de direito material posta no processo, uma vez que
poderia existir esta sem aquela e vice-versa, tudo dependendo do atendimento aos pressupostos
inerentes a cada uma dessas especficas situaes jurdicas (atendimento aos chamados
pressupostos processuais, no que diz respeito ao processo). Com a obra de Blow e a autonomia do
direito processual, inicia-se outra fase metodolgica, o conceitualismo ou processualismo, em que
predomina a tcnica e a construo dogmtica das bases cientficas dos institutos processuais.
Lana-se a processualstica construo da nova cincia (Wach, na Alemanha; Chiovenda e
Carnelutti, na Itlia, para s citar alguns dos mais expressivos juristas daqueles pases). A nova

A frase inicial da citao de Daniel Mitidiero de que o processualismo nasce


na Alemanha29 a partir da conceituao do que vem a ser a relao jurdica
processual ganhou vida na obra de Oskar Von Blow30 denominada de Teoria das
excees e dos pressupostos processuais, quando o jurista alemo conseguiu
sistematizar referidos pressupostos, diferenciando o direito material do processual31,
dando-lhes autonomia, o que poderia no ter acontecido sem a importante polmica
criada anteriormente por dois juristas tambm de nacionalidade alem (Windscheid e
Muther)32, acerca da actio romana33.
empresa volta-se para a acentuao da separao entre direito material e processo e para
construo e aperfeioamento conceitual do processo. O processo definitivamente se separa do
direito material.
28
MITIDIERO, Daniel. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos. 2. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 35. O processualismo, deveras, nasce com o conceito de
relao jurdica processual, sendo esse o objeto da cincia processual. A partir da, a tarefa da
doutrina cifra-se racional construo do arcabouo dos conceitos do direito processual civil. No por
acaso, pois, aponta-se como marco inicial do processo civil o direito racional, presidido pelas altas e
abstratas idias inerentes ao clima cientfico da modernidade, nem pode surpreender que j se tenha
identificado na produo intelectual de Chiovenda um mentalismo conceitual exacerbado, j que o
"doutrinarismo" dominou mesmo os primeiros tempos da histria do direito processual civil (o que se
deu, vale frisar, por absoluta necessidade, porque se tratava de fundar uma nova cincia, surgindo
ento a necessidade de se forjarem todos os instrumentos conceituais necessrios a tal intento).
29
MITIDIERO, Daniel. O processualismo e a formao do Cdigo Buzaid. In: JOBIM, Geraldo
Cordeiro; TELLINI, Denise Estrela; JOBIM, Marco Flix (Org.). Tempestividade e efetividade
processual: novos rumos do processo civil brasileiro. Caxias do Sul: Plenum, 2010. p. 109. Aduz:
"Como ningum ignora, o direito processual civil nasceu como cincia, como um ramo autnomo do
Direito, na Alemanha, no final do sculo XIX, com a publicao da clssica obra de Oskar Blow
sobre excees e pressupostos processuais (Die lehre von den processeinreden und die
processvoraussetzungen, 1968)".
30
BLOW, Oskar Von. Teoria das excees e dos pressupostos processuais. Trad. Ricardo
Rodrigues Gama. Campinas-So Paulo: LZN, 2005.
31
MITIDIERO, Daniel. O processualismo e a formao do Cdigo Buzaid. In: JOBIM, Geraldo
Cordeiro; TELLINI, Denise Estrela; JOBIM, Marco Flix (Org.). Tempestividade e efetividade
processual: novos rumos do processo civil brasileiro. Caxias do Sul: Plenum, 2010. p. 109-110.
Defende: "Embora tenha se tornado clebre pela caracterizao do processo como relao jurdica
processual, tema que ocupa pouco mais de trs pginas ao longo de toda a obra, o trabalho de Blow
busca fundamentar a separao entre direito material e processo a partir da existncia de requisitos
prprios de formao e desenvolvimento vlido do processo (os chamados pressupostos
processuais). Da retira a mxima; pode existir o processo ainda que no exista o direito material
posto em juzo; pode existir o direito material posto em juzo ainda que no exista o processo. Fincase a a independncia do direito processual com relao ao direito material, que deixa de ser
considerado seu simples apndice".
32
Recomenda-se a leitura da obra: WINDSCHEID, Bernhard; MUTHER, Theodor. Polemica sobre La
"actio". Trad. Toms A. Banzhaf. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrcia, 1976. p. XXXIX.
Um pouco da importncia da obra pode ser vista na instruo de G. Pugliese, ao dizer: "En sustancia,
solo donde discuten en torno al concepto de actio ya sea Windscheid, ya sea su crtico Muther,
hablan todavia al espritu del jurista moderno, en cuanto agitan problemas vivos y proponen tesis
todavia discutidas. Las dems investigaciones, si bien en si mesmas muy meritorias, interesan sobre
todo por La contrabucin que aportan al entendimiento preciso de las ideas relativas a aquel tema
central. No carece de significado al respecto que ya Muther haya cambiado La perspectiva originaria
de Windscheid, consagrando al concepto de actio SUS buenas cincuenta y siete pginas de las en
total ciento noventa y ocho, y profundidizando, entro los temas particulares, solo el de La

A fase tambm pode ser conhecida do pblico por outras nomenclaturas,


sendo as mais conhecidas a prpria do processualismo e as (i) cientificismo e (ii)
conceitualista ou (iii) autonomista, o que alertado por Guilherme Botelho34. Resta
evidenciado que as inmeras nomenclaturas determinam o mesmo objeto
(cientificismo, processualismo, conceitualismo ou autonomismo), qual seja, a de que
se buscava, nesta fase, a independncia do direito processual do direito material
pelo fortalecimento de seus conceitos, ganhando, assim, sua prpria autonomia.

Assim, essa fase se destinou, praticamente, a conceituar os institutos


processuais, tendo sido sistematizada por inmeros pensadores, conforme expe
Antnio Pereira Gaio Jnior35, aliado ao fato de que no existia uma preocupao
maior do que o processo pode trazer de benesses ao jurisdicionado ou sociedade.
Isso fez o processo comear a ser visto como mera tcnica, pois somente pensados
conceitos sobre ele, fazendo, aps a fase de conceituao, haver uma estagnao
transferencia de las acciones (ciento seis pginas), el cual revestia entonces un especfico interes
intrnseco; y que Windscheid mismo lo haya seguido en su rplica, an La cual no menos de treinta y
una pginas de las ochenta y ocho conciernen al concepto de actio, mientras solo veintids de las
actiones. En lo curso de la polmica tambin nuestros autores han advertido que el tema al cual
convenia dedicarse por razn de un interes terico no contingente, era el de La posicin de La actio
en el sistema jurdico".
33
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 139. Relatam os processualistas:
"Ali, entre 1856 e 1858, travara-se histrica polmica entre dois romanistas alemes, Windscheid e
Muther, acerca da actio romana e do sentido que devia ser emprestado modernamente ao. Ali, e
sempre na Alemanha, escrevera-se uma obra verdadeiramente revolucionria, que haveria de tornar
clara aos olhos de todos os juristas a existncia de uma relao jurdico processual distinta da relao
de direito material que as partes trazem para ser apreciada pelo juiz (trata-se de famoso livro de
Oskar von Blow, do ano de 1868). Ali, a partir desses trabalhos pioneiros, houvera uma
efervescncia de idias e de doutrinas, especialmente sobre a natureza da ao, que veio a colocar o
direito processual definitivamente como verdadeira cincia, com objeto e mtodo prprios, libertandoa da condio de mero apndice do direito privado".
34
BOTELHO, Guilherme. Direito ao processo qualificado: o processo civil na perspectiva do Estado
constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. p. 22-23. A autonomia do direito processual
como cincia tem o marco em conformidade com a doutrina remansosa, na obra de Oskar Bllow em
1868. Inicia-se o cientificismo, ou processualismo ou, como tambm, por vezes lembrada, a fase
conceitualista ou autonomista do direito processual. justamente nesse estgio que o direito
processual passa, pouco a pouco, a ser reconhecido como remo do direito, deixando de ser mera
tcnica para se constituir em cincia.
35
GAIO JNIOR, Antnio Pereira. Direito processual civil: teoria geral do processo, processo de
conhecimento e recursos. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, v. I, 2008. p. 7. Refere: "Na elaborao
doutrinria do direito processual civil cientfico, alguns nomes se destacam no perodo cientfico", e
finaliza: "Na Itlia: Chiovenda, Carnelutti, Calamandrei, Redenti e Alfredo Rocco; em Portugal: Jos
Alberto dos Reis; na Espanha: Prieto Castro e Jaime Guasp; na Alemanha: Khler, Wach, Blow,
Degenkolb, Stein e Hellwig; na Hungria: Plsz; na ustria: Franz Klein e Wolf; na Argentina: Hugo
Alsina e Davi Lascano; no Uruguai: Eduardo Courture; na Frana: Ren Morel, Henri Solus e Roger
Perrot; na Venezuela: Luiz Loreto; na Colmbia: Hernando Devis Echandia e os europeus exilados
em terras americanas: Liebman, Alcal-Zamora, Rafael de Pina e Sentis Melendo".

10

em sua leitura, o que destacado por Cndido Rangel Dinamarco36 ao referir sobre
a primeira passagem de Liebman no Brasil. Assim, com a chegada de Liebman ao
Brasil e com as ideias trazidas pelos seus estudos realizados na Europa, iniciou-se a
pensar um novo modelo de processo para o Brasil, o que culmina na prxima fase
metodolgica denominada de instrumentalista.

3 A TERCEIRA FASE: O INSTRUMENTALISMO

Criados os conceitos, ou seja, as bases tericas para a aplicao do processo


civil brasileiro, no poderia mais ele se conformar em ser mera tcnica, baseado
unicamente em formas, como outrora havido sido o direito romano. Outras
preocupaes vieram com a sistematizao do direito processual, o que comeou a
ser respondido pela criao de uma terceira fase metodolgica denominada de
instrumentalismo, a qual foi a alavancadora das propostas para a realizao do

36

DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do processo civil moderno. 6. ed. So Paulo:


Malheiros, v. I, 2010. p. 33. Quando chegou ao Brasil no ano de 1939, Liebman aqui encontrou uma
cultura processualstica muito diferente da sua - e estranhou. Em escrito elaborado alguns anos
depois da volta Itlia, chegou a dizer que, observando o funcionamento do processo civil brasileiro,
"tem-se a impresso de estar-se encostado a uma janela e assistir, surpreso e interessado, ao
desenrolar em plena vida de institutos e relaes das quais tnhamos tido at ento um conhecimento
indireto a partir dos empoeirados volumes de Durante e Brtolo". Teve a impresso de estar de volta
ao direito comum da Itlia medieval, ao seu formalismo mais acentuado e a certos institutos ou
tcnicas que ali foram superados pelos sculos ou que em terras italianas jamais chegaram a imporse.

11

Cdigo de Processo Civil de 197337, assim como, ainda hoje, tem sido a mais
difundida em solo brasileiro38.

A terceira fase sistematizada no Brasil pela escola paulista de processo,


conforme anuncia Jnatas Luiz Moreira de Paula39, e melhor que seja conceituada
pela pena de seu maior sistematizador, que a define como um sistema que se apoia
em escopos sociais, polticos e jurdicos, cada qual com uma funo especfica40 conceito este j trabalhado, tambm, por Kazuo Watanabe41.
37

BUZAID, Alfredo. Estudos e pareceres de direito processual civil. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002. p. 32-33. No trecho a seguir, ressalta o processualista as linhas que adotou para a elaborao
do anteprojeto que se tornou o Cdigo de Processo Civil atual, nas quais estava o pensamento de
que o processo instrumento que Estado dispes aos litigantes, ao afirmar: "Antes de determinarmos
as linhas fundamentais do sistema do Cdigo de Processo Civil brasileiro, parece-nos de toda
convenincia definir a orientao da poltica legislativa que presidiu a elaborao do anteprojeto, os
princpios que o inspiraram e a metodologia que foi adotada. Desde os meados do sculo XIX, vem
passando o direito processual civil por intensa reviso dos seus conceitos fundamentais, podendo
assinalar-se desde logo seus ideais que nele repercutiram profundamente. Uma delas foi a noo do
Estado moderno, que monopolizou a administrao da justia e elevou o Poder Judicirio
eminncia de rgo da soberania nacional. Foram suprimidas as antigas justias municipais,
eclesisticas, universitrias e feudais; em seu lugar se implantou a justia do Estado como atividade
exercida por rgos prprios de um Poder. Outra ideia foi a de relao jurdica que, aplicada ao
processo civil, permitiu entend-lo como o instrumento que o Estado pe disposio dos litigantes
para dirimir conflitos de interesses. Nasceu da o conceito de relao jurdica processual, que se
forma entre os contendores e o Estado, ora representada por um ngulo, ora por um tringulo, ora por
suas paralelas. O processo civil que, por largo tempo, foi havido como um apndice do direito civil,
liberta-se desse vnculo e adquire plena autonomia, elevando-se categoria de cincia no quadro
geral do direito".
38
MACEDO, Elaine Harzheim; MACEDO, Fernanda dos Santos. O direito processual civil e a psmodernidade. No prelo. Em artigo recente, ainda no publicado, mas selecionado para disputar o
prmio do Conpedi, as autoras ilustram a afirmativa ao afirmarem: "Diante da evoluo metodolgica
do processo civil, torna-se tambm indispensvel abordar a ideia central do chamado
instrumentalismo, pois no s corresponde majoritria aceitao na doutrina ptria, vigorando no
cenrio jurdico brasileiro, mas, cedio, vem exercendo forte influncia sobre a hemorrgica produo
legislativa que os ltimos anos o processo civil recebeu. Em apertada sntese, pode-se afirmar que o
instrumentalismo consiste na fase em que o processualista investe esforos para desenvolver meios
de aperfeioar o exerccio da prestao jurisdicional, tornando tal prestao mais segura e, na medida
do possvel, mais clere, j que objetiva aproximar a tutela jurisdicional do valor justia. O processo
instrumento que serve ao fim - essencialmente estatal - de alcanar os escopos sociais, jurdicos e
polticos, na distribuio dos bens da vida e na composio dos conflitos".
39
PAULA, Jnatas Luiz Moreira de. Histria do direito processual brasileiro: das origens lusas
escola crtica do processo. Barueri: Manole, 2002. p. 356. Modernamente, percebe-se que a escola
paulista apresenta uma nova tendncia, a instrumental, que se apresenta ao lado da tendncia
tcnica, ainda vinculada com as origens da escola. A tendncia instrumental, que especula as
reformulaes do processo por escopos polticos, sociais e jurdicos, tem, entre seus integrantes,
nomes de escol, como Cndido Rangel Dinamarco e Ada Pellegrini Grinover, ambos vinculados
Universidade de So Paulo.
40
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 12. ed. So Paulo: Malheiros,
2005. Recomenda-se, para a compreenso dos escopos, o captulo IV (escopos da jurisdio e
instrumentalidade), entre as pginas 181-203.
41
WATANABE, Kazuo. Da cognio no processo civil. Campinas: Bookseller, 2000. p. 20-21. O
conceito do processualista de instrumentalismo tambm de ser conferida, tendo em vista que vai
um pouco alm daquele instrumentalismo meramente formal, ao expor: "Do conceptualismo e das
abstraes dogmticas que caracterizam a cincia processual e que lhe deram foros de cincia

12

O processo deixa de preocupar-se somente com seus pressupostos internos


e ganha contornos sociais, polticos e jurdicos na fase instrumentalista, o que se
denomina de escopos que devem ser alcanados pelo processo. Para cada escopo,
Cndido Rangel Dinamarco atribui fins que o processo deve perseguir, como: (i) a
paz social e a educao do povo naquele que chama de social; (ii) a afirmao da
autoridade do Estado naquele que chama de poltico; e finalmente (iii) na busca da
vontade concreta do direito naquilo de denomina de escopo jurdico, o que pode ser
lido, inclusive, por autores da escola gacha como Carlos Alberto Alvaro de
Oliveira42.
Ento, para a escola paulista, o processo encontra-se estagnado nesta fase43
ou ainda, dizem Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido
autnoma, partem hoje os processualistas para a busca de um instrumentalismo mais efetivo do
processo, dentro de uma tica mais abrangente e mais penetrante de toda a problemtica sciojurdica. No se trata de negar os resultados alcanados pela cincia processual at esta data. O que
se pretende fazer dessas conquistas doutrinrias e de seus melhores resultados um slido patamar
para, com uma viso crtica e mais ampla da utilidade do processo, proceder ao melhor estudo dos
institutos processuais - prestigiando ou adaptando ou reformulando os institutos tradicionais, ou
concebendo institutos novos -, sempre com a preocupao de fazer com que o processo tenha plena
e total aderncia realidade sociojurdica a que se destina, cumprindo sua primordial vocao, que
a de servir de instrumento efetiva realizao dos direitos. a tendncia ao instrumentalismo que se
denominaria substancial em contraposio ao instrumentalismo meramente nominal ou formal".
42
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil: proposta de um
formalismo-valorativo. 4. ed. So Paulo: saraiva, 2010. p. 20. O prximo passo deu-se com o
surgimento da ideia de que o processo deve ser sempre encarado em conjunto com a sua finalidade
primacial de realizao do direito material. Chega-se, assim, ao instrumentalismo: o processo passa a
ser visto como instrumento de realizao do direito material, cabendo jurisdio o papel de declarar
a vontade concreta do direito. Ainda se verifica o predomnio do positivismo, embora outras
concepes do mundo jurdico comecem a surgir aqui e ali. O juiz passa a ser ativo. A jurisdio vem
a ocupar o papel central na teoria do processo, sendo ressaltada como verdadeiro polo metodolgico.
Prepondera o enfoque tcnico e o nico valor destacado pelos processualistas, mesmo assim apenas
a partir dos anos 1970 do sculo XX, o da efetividade. O direito constitucional, embora j objeto de
alguma elaborao doutrinria, no colocado em lugar de destaque e geralmente compreendido
to somente na tica das garantias, vale dizer, como noo fechada, de pouco mobilidade,
visualizada mais como salvaguarda do cidado contra o arbtrio estatal.
43
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 13. ed. So Paulo: Malheiros,
2008. p. 22-23. Com tudo isso, chegou o terceiro momento metodolgico do direito processual,
caracterizado pela conscincia da instrumentalidade como importantssimo polo de irradiaes de
ideias e coordenador dos diversos institutos, princpios e solues. O processualista sensvel aos
grandes problemas jurdicos sociais e polticos do seu tempo e interessado em obter solues
adequadas sabe que agora os conceitos inerentes sua cincia j chegaram a nveis mais do que
satisfatrios e no se justifica mais a clssica postura metafsica consistente nas investigaes
conceituais destitudas de endereamento teleolgico. Insistir na autonomia do direito processual
constitui, hoje, como que preocupar--se o fsico com a demonstrao da divisibilidade do tomo. Nem
se justifica, nessa quadra da cincia processual, pr ao centro das investigaes a polmica em torno
da natureza privada, concreta ou abstrata da ao; ou as sutis diferenas entre a jurisdio e as
demais funes estatais, ou ainda a precisa configurao conceitual do jus excepcionis e sua suposta
assimilao ideia de ao. O que conceitualmente sabemos dos institutos fundamentais deste ramo

13

Rangel Dinamarco, que "a terceira fase est longe de exaurir o seu papel
reformista"44. Note-se que os autores chegam a afirmar que a doutrina identifica a
nova fase como a instrumentalista, sem sequer fazer referncias as outras escolas
de processo e suas fases, como o caso, tambm, da pena de Jos Roberto dos
Santos Bedaque45. Ao abrir sua conceituao para os escopos do processo,
facilmente qualquer fase nova a ser criada poder se enquadrar num dos escopos
da fase instrumentalista - (i) social, (ii) poltico ou (iii) jurdico -, estando a a grande
sacada criada para que nenhuma outra fase seja admitida por esta escola, pois
estar eternamente jovem com a releitura de seus institutos pela evoluo, quer seja
ela social, jurdica ou poltica.

Contudo, a fase instrumentalista acaba ela mesma caindo no mesmo defeito


que a fase processualista caiu, sendo pensado o processo como mera aplicao,
mera tcnica46, dos escopos idealizados por Cndido Rangel Dinamarco. A crtica
fundamentada por Guilherme Rizzo Amaral 47, ao explicar que o processo continua
preso tcnica quando o juiz vira refm do escopo social, ou seja, dos valores
elencados pela sociedade, crtica esta que pode ser alargada ao escopo poltico, o
que no pode ser chancelado, haja vista a existncia de um extenso rol de aes

jurdico j constitui suporte suficiente para o que queremos, ou seja, para a construo de um sistema
jurdico-processual apto a conduzir resultados prticos desejados. Assoma, nesse contexto, o
chamado aspecto tico do processo, a sua conotao deontolgica.
44
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 49.
45
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Direito e processo: influncia do direito material sobre o
processo. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 17. Afirma o processualista: "A cincia processual no
Brasil encontra-se na fase de sua evoluo que autorizada doutrina identifica como instrumentalista.
a conscientizao de que a importncia do processo est em seus resultados".
46
KEPPEN, Luiz Fernando Tomasi; MARTINS, Nadia Bevilaqua. Introduo resoluo alternativa
de conflitos: negociao, mediao, levantamento de fatos, avaliao tcnica independente. Curitiba:
JM Livraria Jurdica, 2009. p. 14. Tambm de ser apontada a crtica realizada pelos autores: "O
direito processual civil tem que ser repensado como parte do campo da resoluo de conflitos sociais,
no qual ele tem um papel institucional preponderante, mas no como um fim em si mesmo. Tem sido
estudado como disciplina autnoma e cultivado h mais de um sculo, encontrando grande
estabilidade conceitual pelo mecanicismo, o positivismo e o especialismo, que geraram o tecnicismo.
O seu foco o conhecimento tcnico, pela perspectiva da ao em juzo. Os manuais de processo
civil, inmeros e em sua maioria tecnicamente bem estruturados, preocupam-se em program-lo para
redigir a petio inicial, a contestao, participar em contraditrio, avaliar a sentena, recorrer,
executar... Essa mentalidade caducou ao final do sculo passado".
47
AMARAL, Guilherme Rizzo. Cumprimento e execuo de sentena sob a tica do formalismovalorativo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. p. 30. A cincia processual em si, dentro dessa
tica, nada tem a oferecer em termos axiolgicos. No ela, a cincia, que traz em si mesma
premissas para a aplicao da norma processual. Toda a carga axiolgica est adstrita ao campo
social, e a cincia processual, no obstante o argumento contrrio, continua restrita mera tcnica,
cuja eleio depende da apreenso, pelo juiz, dos valores reconhecidos pela sociedade.

14

para o controle de constitucionalidade das leis o que interfere, direta e indiretamente,


na poltica.

Assim, a crtica faz o instrumentalismo esvaziar o prprio escopo processual


de valores, pois concede, ao alargar o campo para outros dois escopos - social e
poltico -, fora igual ou maior para estes, o que denota um enfraquecimento da
prpria acepo do que vem a ser processo e da jurisdio, concedendo um amplo
poder discricionrio a cada juiz que poder julgar, no mais das vezes, conforme o
entendimento que ele prprio tem de determinado fato social48, trazendo
insegurana ao jurisdicionado e, consequentemente, ao Estado Constitucional49.

3.1

instrumentalismo

constitucional,

ps-instrumentalismo

ou

neoinstrumentalismo?

Quando se trabalhar sob a tica das demais escolas de processo brasileiras,


ser colocada em xeque a fase metodolgica da instrumentalidade do processo, o
que no parece abalar sua estrutura, bastando, para isso, circular sobre as notas
conclusivas da obra de Cndido Rangel Dinamarco50 para ver que ele defende o
repdio a uma viso meramente instrumental do processo vista, exclusivamente, sob
o ngulo interno, at mesmo por ser uma lgica a partir dos escopos com que se
deve preocupar, aliado ao fato de que entende o processualista que o direito
processual constitucional traz uma imensa utilidade ao processo em, pelo menos,
48

AMARAL, Guilherme Rizzo. Cumprimento e execuo de sentena sob a tica do formalismovalorativo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. p. 34. O autor tambm alerta para o fato, ao
referir: "O instrumentalismo no reconhece nas formas, ou no formalismo, a presena de qualquer
valor. Ele prega um mtodo de pensamento por meio do qual o intrprete encarregado de
apreender tais valores (e, para tanto, sua fontes so ilimitadas, partindo da Constituio Federal, mas
estendendo-se para o prprio campo social em que vive) e com isso pacificar, com a maior
efetividade possvel, o conflito que lhe apresentado. Sua tarefa 'pacificar segundo critrios de
justia', mas tais critrios no esto definidos nas formas processuais, e sim no seu raciocnio
particular".
49
MITIDIERO, Daniel. Processo civil e estado constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2007. p. 15-30. Talvez a nomenclatura que melhor se amolde tese seria a de Estado Constitucional,
trabalhada pelo autor na parte I da obra, na qual o diferencia dos modelos do Rule of Law, codificado
e no codificado, o tat Lgal e o Rechtsstaat, at mesmo em razo do que se falar posteriormente
sobre cultura constitucional. Tambm faz parte do estudo de seu doutorado. Id. Colaborao no
processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
p. 55-68.
50
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 12. ed. So Paulo: Malheiros,
2005. p. 382.

15

dois sentidos: (i) quando a Constituio regra o andamento do processo e (ii)


quando o processo instrumento de concretizao do texto constitucional.

A tese da instrumentalidade do processo foi produzida ainda antes da


Constituio Federal de 1988, o que aparentaria, caso no observadas as ressalvas
acima, que seu contedo no estivesse amoldado aos ditames constitucionais, o
que parece no ser, nem de perto, a inteno do seu autor. Com isso, caso figure
uma estranheza quanto nomenclatura e ao contedo inicial da tese, o que
impediria que se a relesse, quem sabe at mesmo com um nome, como um psinstrumentalismo ou neoinstrumentalismo? Tudo isso em virtude de outra pergunta
que antecede a nomenclatura: o processo, no Estado Constitucional, deixa de ser
instrumento?

Parece que a resposta encontra guarida na leitura de Srgio Gilberto Porto e


Guilherme Athayde Porto51, ao denominarem esta nova concepo instrumentalista
de instrumentalidade constitucional, o que parece fazer mais sentido se a fase
metodolgica do instrumentalismo sobreviver pelos novos ventos que sopram para
uma nova fase, o que se passa a expor.

4 A QUARTA FASE: O FORMALISMO-VALORATIVO?

J referido acima que a escola paulista de processo sequer menciona existir


uma tentativa de quarta fase metodolgica do processo civil, consubstanciada no
que a escola gacha denomina ser de formalismo-valorativo. Tal tese tem como
escopo inicial o trabalho de doutorado desenvolvida pelo Professor Titular
aposentado da Universidade Federal do Rio Grande do Sul Carlos Alberto Alvaro de
Oliveira, defendida na Universidade de So Paulo, premiada com a medalha Pontes
de Miranda, hoje j em obra editada em sua quarta edio. Sobre o que vem a ser
essa nova fase, nada mais justo que as palavras de seu prprio criador52, que a
51

PORTO, Srgio Gilberto; PORTO, Guilherme Athayde. Lies sobre teorias do processo - Civil e
constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2013. p. 20-22.
52
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil: proposta de um
formalismo-valorativo. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 22-23. "Muito mais consentneo ao nosso
ambiente cultural revela-se colocar o processo no centro da teoria do processo. Valoriza-se a, em

16

define como sendo aquela que aloca o processo para o centro da teoria geral,
equacionando de maneira adequada direito e processo e processo e Constituio.

A transio referida por Daniel Mitidiero

53

, fazendo aluso de que se trata

de uma fase que supera o olhar instrumentalista, tendo em vista que chegado o
momento da evoluo cultural para pensar o processo sob determinados valores
constitucionalmente assegurados. Assim, nota-se que no mbito acadmico, em
especial no Rio Grande do Sul54, j existem autores que defendem que o
formalismo-valorativo j consagrado como uma nova fase metodolgica do
processo civil brasileiro, fase agarrada em um processo que no destoe de seu
compromisso com os direitos fundamentais e com o estado constitucional de direito.

maior escala, o papel de todos que nele tomam parte, o modelo cooperativo de processo civil e o
valor participao inerente nossa democracia constitucional". "Tudo conflui, pois, compreenso do
processo civil a partir de uma nova fase metodolgica - o formalismo-valorativo. Alm de equacionar
de maneira adequada as relaes entre direito e processo, entre processo e Constituio e colocar o
processo no centro da teoria do processo, o formalismo-valorativo mostra que o formalismo do
processo formado a partir de valores - justia, igualdade, participao, efetividade, segurana -,
base axiolgica a partir da qual ressaem princpios, regras e postulados para sua elaborao
dogmtica, organizao, interpretao e aplicao". "Nessa perspectiva, o processo visto, para
alm da tcnica, como fenmeno cultural, produto do homem e no da natureza. Nele os valores
constitucionais, principalmente o da efetividade e o da segurana, do lugar a direitos fundamentais,
com caractersticas de normas principais. A tcnica passa a segundo plano, consistindo em mero
meio de atingir o valor. O fim ltimo do processo j no mais apenas a realizao do direito
material, mas a concretizao da justia material, segundo as peculiaridades do caso. A lgica
argumentativa, problemtica, da racionalidade prtica. O juiz, mais do que ativo, deve ser
cooperativo, como exigido por um modelo de democracia participativa e a nova lgica que informa a
discusso judicial, ideias essas inseridas em um novo conceito, o de cidadania processual".
53
MITIDIERO, Daniel. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos. 2. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 50-51. "Como o novo se perfaz afirmando-se
contrariamente ao estabelecido, confrontando-o, parece-nos, haja vista o exposto, que o processo
civil brasileiro j est a passar por uma quarta fase metodolgica, superada a fase instrumentalista.
Com efeito, da instrumentalidade passa-se ao formalismo-valorativo, que ora se assume como um
verdadeiro mtodo de pensamento e programa de reforma de nosso processo. Trata-se de uma nova
viso metodolgica, uma nova maneira de pensar o direito processual civil, fruto de nossa evoluo
cultural". "O processo vai hoje informado pelo formalismo-valorativo porque, antes de tudo, encerra
um formalismo cuja estruturao responde a valores, notadamente aos valores encartados em nossa
Constituio. Com efeito, o processo vai dominado pelos valores justia, participao leal, segurana
e efetividade, base axiolgica da qual ressaem princpios, regras, postulados para sua elaborao
dogmtica, organizao, interpretao e aplicao. Vale dizer: do plano axiolgico ao plano
deontolgico".
54
GES, Gisele Santos Fernandes. Quais as bases cientficas para um renovado direito processual.
In: CARNEIRO, Athos Gusmo; CALMON, Petrnio. Bases cientficas para um renovado direito
processual. 2. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 863. Em que pese j existir autores de outros
Estados defendendo a nova fase como a professora da Universidade do Par, que assim expe: "Se
a ideologia, aqui no como falsa conscincia, como defendida por Marilena Chau, for a do novo ou
renovado direito processual, instaurando-se o que se poderia chamar de nova fase, sem sombra de
dvida, ela PE a da tutela constitucional focada no formalismo valorativo (Picardi; Alvaro de Oliveira;
Daniel Mitidiero)".

17

Contudo, o que dificulta o ingresso desta quarta fase na doutrina nacional , nas
palavras de Guilherme Botelho55, a sua falta de publicizao, o que j ocorre em
demasia na escola paulista, sendo que elenca algumas sugestes para o surgimento
e o fortalecimento de uma escola, que so: existncia de mestres, de estudantes
interessados e uma linha de pensamento que norteie a escola56. Parece que a
escola gacha tem trabalhado, sobremaneira, para o reconhecimento nacional e
internacional, no s dela, mas da fase do formalismo-valorativo, que, adianta-se,
no se sabe se ser aquela na qual todos os anseios do fenmeno processo sero,
definitivamente, respondidos.

5 A QUARTA FASE: O NEOPROCESSUALISMO?


A expresso neoprocessualismo57 uma fase metodolgica pensada por
Fredie Didier Jr., no qual se defende um processo civil voltado para o processo
descrito na Constituio Federal de 1988. Antes de adentrar na conceituao da
fase, cumpre esclarecer o entendimento do processualista baiano58 acerca das fases
metodolgicas do processo, o qual no foge do que j , praticamente, consenso, ao
afirmar a existncia do: (i) praxismo, (ii) processualismo e (iii) instrumentalismo.
55

BOTELHO, Guilherme. Direito ao processo qualificado: o processo civil na perspectiva do Estado


constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. p. 32. Aparentemente, apenas no so
notadas as referncias doutrinrias quanto a uma escola gacha de processo, como se v em So
Paulo, pela ausncia de um interesse comum ou de um mtodo comum de pensamento.
56
BOTELHO, Guilherme. Direito ao processo qualificado: o processo civil na perspectiva do Estado
constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. p. 32, nota de rodap 89. Uma escola
precisa de trs fatores para formao: exige grandes mestres capazes de articular seus alunos em
torno de um interesse comum. Exige, obviamente, alunos; mas no apenas alunos, e sim estudantes
interessados e abdicados, isto , dispostos a receber esse mtodo de pensamento, incorporando-o
em sua formao. E, por fim, um mtodo de pensamento, um interesse comum que d vazo
formao da Escola, tornando possvel enxerg-la pelos que de fora analisam os textos de seus
integrantes. Em suma, uma bandeira. Acredita-se que apenas lhes faltou este ltimo fator.
57
Embora a expresso j tenha sido trabalhada, tambm na obra: CAMBI, Eduardo.
Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo: direitos fundamentais, polticas pblicas e protagonismo
judicirio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
58
DIDIER JR., Fredie. Teoria do processo e teoria do direito. In: TELLINI, Denise Estrella; JOBIM,
Geraldo Cordeiro; JOBIM, Marco Flix. Tempestividade e efetividade processual: novos rumos do
processo civil brasileiro. Caxias do Sul: Plenum, 2010. p. 199. A evoluo histrica do direito
processual costuma ser dividida em trs fases: a) praxismo ou sincretismo, em que no havia a
distino entre o processo e o direito material: o processo era estudado apenas em seus aspectos
prticos, sem preocupaes cientficas; b) processualismo, em que se demarcam as fronteiras entre o
direito processual e o direito material, com o desenvolvimento cientfico das categorias processuais;
c) instrumentalismo, em que, no obstante se reconheam as diferenas funcionais entre o direito
processual e o direito material, se estabelece entre eles uma relao circular de interdependncia: o
direito processual concretiza e efetiva o direito material, que confere ao primeiro o seu sentido.

18

Contudo, avana nelas para denominar outra fase que se est vivenciando nos dias
atuais, afirmando que o neoprocessualismo abarca este novo modelo terico que
trabalha sob a tica da Constituio Federal59:

esta que seria uma nova fase metodolgica com os olhos voltados Constituio
Federal, aponta que ela e a fase metodolgica denominada de formalismo-valorativo
so as mesmas, embora de nomenclaturas diferenciadas60.

Em que pese o referido por Fredie Didier Jr., no nos parea que ambas
sejam a mesma fase, embora tenham seu marco terico no respeito aos direitos
fundamentais dispostos na Constituio Federal. A fase do formalismo-valorativo,
claramente, elenca dois paradigmas de interpretao que devero balizar o
processo civil brasileiro, quais sejam: (i) o da efetividade e (ii) da segurana jurdica.
Salvo melhor juzo, a fase neoprocessualista no elenca princpios que daro
releitura aos demais, sendo todos iguais na busca de um processo mais justo61.

59

DIDIER JR., Fredie. Teoria do processo e teoria do direito. In: TELLINI, Denise Estrella; JOBIM,
Geraldo Cordeiro; JOBIM, Marco Flix. Tempestividade e efetividade processual: novos rumos do
processo civil brasileiro. Caxias do Sul: Plenum, 2010. p. 200. "Parece mais adequado, porm,
considerar a fase atual como uma quarta fase da evoluo do direito processual. No obstante
mantidas as conquistas do processualismo e do instrumentalismo, a cincia teve de avanar, e
avanou". "Fala-se, ento, de um neoprocessualismo: o estudo e a aplicao do direito processual de
acordo com esse novo modelo de repertrio terico. J h significativa bibliografia nacional que adota
essa linha". "O termo neoprocessualismo tem uma interessante funo didtica, pois remete
rapidamente ao neoconstitucionalismo, que, no obstante a sua polissemia, traz a reboque todas as
premissas metodolgicas apontadas, alm de toda a produo doutrinria a respeito do tema, j
bastante difundida". "Demais disso, o termo neoprocessualismo tambm pode ser til por bem
caracterizar um dos principais aspectos deste estgio metodolgico dos estudos sobre o direito
processual: a reviso das categorias processuais (cuja definio a marca do processualismo do
final do sculo XIX e meados do sculo XX), a partir de novas premissas tericas, o que justifica o
prefixo 'neo'".
60
DIDIER JR., Fredie. Teoria do processo e teoria do direito. In: TELLINI, Denise Estrella; JOBIM,
Geraldo Cordeiro; JOBIM, Marco Flix. Tempestividade e efetividade processual: novos rumos do
processo civil brasileiro. Caxias do Sul: Plenum, 2010. p. 200-201. "Na Universidade Federal do Rio
Grande do Sul (Brasil), sob a liderana de Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, costuma-se denominar
esta fase do desenvolvimento do direito processual de formalismo-valorativo, exatamente para
destacar a importncia que se deve dar aos valores constitucionalmente protegidos na pauta de
direitos fundamentais na construo e aplicao do formalismo processual. As premissas deste
pensamento so exatamente as mesmas do chamado neoprocessualismo, que, alis, j foi
considerado um formalismo tico, na feliz expresso de Rodrigo Uribes. Embora seja correto afirmar
que se trate de uma construo terica que nasce no contexto histrico do neoconstitucionalismo, o
formalismo-valorativo pauta-se, tambm, no reforo dos aspectos ticos do processo, com especial
destaque para a afirmao do princpio da cooperao [...], que decorrncia dos princpios do
devido processo legal e da boa-f processual. Agrega-se, aqui, o aspecto da moralidade, to caro a
boa parte dos pensadores 'neconstitucionalistas'".
61
Cumpre referir que o articulista entende que no se pode trabalhar sob a tica de um processo
justo sem falar, antes, num procedimento (rito) justo.

19

6 A QUARTA FASE: O NEOINSTITUCIONALISMO?

A escola mineira de processo, que tem como um de seus pontos estruturais


de apoio s teses l desenvolvidas o marco terico habermasiano62, tambm
acredita estar o processo civil brasileiro vivenciando uma nova fase metodolgica
que denomina de neoinstitucionalista. Refere Rosemiro PereiraLeal63 que o
neoinstitucionalismo uma conquista da ps-modernidade, na qual o processo
ganha contornos discursivos constitucionalizados, sendo, pois, uma conquista da
prpria cidadania.

Note-se que, conforme leitura do texto, foi o prprio Rosemiro Pereira Leal
que criou a fase denominada de neoinstitucionalista64. Claramente existe uma
preocupao nesta fase com a consonncia do processo com texto constitucional, o
que tambm abarcado pelas duas fases anteriores apontadas (formalismovalorativo e neoprocessualismo). Aliado a isso, a fase neoinstitucionalista aponta ser

62

LEAL, Andr Cordeiro. Instrumentalidade do processo em crise. Belo Horizonte: Mandamentos,


2008. p. 146. Sobre o marco terico de Habbermas, refere o autor: "A forma de tornar possvel a
legitimidade permanente do direito se dar mediante a institucionalizao jurdica das condies para
a ao comunicativa (ou, como quer Habermas, as condies pragmticas do discurso), ou seja,
atravs do estabelecimento de normas jurdicas por via das quais se permita uma constante
participao dos destinatrios das normas na produo normativa, afastando, assim, a contingncia
de decises arbitrrias ou que determinem o retorno continuado autopoiesis".
63
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo: primeiros estudos. 9. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2010. p. 35-36. "Na presente etapa histrica, que a do ps-modernismo, isto : um psmundo posto pelo homem sem pressupostos histricos condicionadores, falar em processo como
instituio jurdica que ao lado do Estado, do povo, da cidadania, da soberania popular, contm
princpios prprios definidos nas garantias do contraditrio, da ampla defesa, da isonomia, reunidos
pelo instituto do devido processo, no mais uma nomenclatura de incontornvel impreciso como
acreditara Couture ao se desfiliar da teoria institucional do processo pela viso do processualista
espanhol Jaime Guasp. Diga-se o mesmo das ligeiras anotaes do Professor Aroldo Plnio
Gonalves, que pe a teoria do processo como instituio, no bloco das 'construes frgeis' e no
mesmo perfil anacrnico das teorias do processo como contrato, quase contrato e servio pblico. Na
ps-modernidade, o conceito de processo, como instituio, no se infere pelas lies de Maurice
Hauriou ou dos administrativistas franceses do sculo XIX ou dos processualistas e juristas dos
primeiros quartis do sculo XX, sequer pelas posies sociolgicas de Guasp e Morel, mas pelo
grau de autonomia jurdica constitucionalizada a exemplo do que se desponta no discurso do nosso
texto constitucional, como conquista terica da cidadania juridicamente fundamentalizada em
princpios e institutos de proposio discursiva e ampliativa em rplica ao colonialismo dos padres
repressores de 'centrao psicolgica e poltica' dos chamados Estados-naes hegemnicos. Essas
seriam as diretrizes da teoria neoinstitucionalista do processo que elaborei".
64
LEAL, Andr Cordeiro. Instrumentalidade do processo em crise. Belo Horizonte: Mandamentos,
2008. p. 148. Refere o processualista mineiro: "No plano do direito processual, em sua matriz
neoinstitucionalista, encontra-se uma proposta terica consistente que explica como a principiologia
constitucional do processo (contraditrio, ampla defesa e isonomia) pode ser entendida como
assecuratria dessas condies de legitimidade decisria, explicando como o princpio do discurso
pode ser institucionalizado (princpio de democracia)".

20

o processo uma conquista da cidadania que a fundamenta por meio dos princpios e
institutos, com o marco da teoria discursiva65 em seu bojo.

A fase, embora interessante para estudo, no se mostra propensa a pensar o


processo brasileiro. Isso, pois, a complexidade da teoria habermasiana traz
dificuldades no s ao seu entendimento, com Magistrados tendo que compreender
uma teoria filosfica altamente complexa, quando so treinados desde os bancos
acadmicos para um pensamento mais dogmtico quanto a sua aplicao num
Poder Judicirio obsoleto e com juzes, no mais das vezes, tendo que lidar com
dezenas de milhares de processo sob sua jurisdio66. Pedir que seja aplicada uma
teoria discursiva altamente complexa67 durante o tramitar do processo, na
atualidade, desconhecer a realidade forense.

65

DUTRA, Delamar Jos Volpato. Teoria discursiva do direito (verbete). In: TRAVESSONI, Alexandre
(Org.). Dicionrio de teoria e filosofia do direito. So Paulo: LTr, 2011. p. 400. Sobre o verbete teoria
discursiva do direito, entende o autor: "O que caracteriza a mencionada relao a interdependncia
entre os conceitos referidos, de tal forma que o direito tornar plausvel sob o ponto de vista da
eficcia uma sociedade pautada na ao comunicativa, uma sociedade democrtica, assim como a
racionalidade comunicativa poder suprir o dficit de legitimidade ou de justia do direito. Nascem,
assim, os termos propriamente ditos da teoria discursiva do direito, a qual, portanto, ser exposta em
trs momentos: (1) o conceito de racionalidade comunicativa e ao comunicativa; (2) o papel do
direito em uma sociedade que se determina comunicativamente; (3) o papel da racionalidade
comunicativa na justificao do direito, sendo esta ltima parte, certamente, a contribuio mais
importante de Habermas".
66
Em matria recente publicada no jornal Zero Hora de 11 de junho de 2011, p. 37, a reportagem traz
o ttulo "Processos at no banheiro: muita demanda e falta de servidores provocam acmulo de aes
na Justia de Passo Fundo", para aps ser relatado: "Nos outros cartrios, servidores ficam quase
escondidos em mesas abarrotadas de processos, dividindo a ateno entre a papelada e o pblico.
Diante da falta de espao, estantes repletas de aes foram parar nos corredores e at no banheiro"
e a matria finaliza com o estrondoso nmero de processos por servidor: "O Frum de Passo Fundo
tem 132 servidores, 70 deles nos cartrios. Com uma demanda de 77 mil processos, a mdia de
mais de 1 mil aes por servidor, ndice considerado o dobro do tolervel pelo Sindicato dos
Servidores da Justia do Rio Grande do Sul (Sindjus/RS)".
67
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo: primeiros estudos. 9. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2010. Em sua nota 9 edio, traz o processualista mineiro o que entende que deva ser o
estudo do processo, que passa, inevitavelmente, por um forte controle argumentativo, assim
discorrendo: "Entretanto, o processo no adquire em nosso trabalho a finalidade mtica ou
metajurdica de salvao dos valores culturais ou veculo de uma 'jurisdio' inatamente talentosa que
pudesse resgatar a humanidade de suas aflies. Estudamos aqui o processo, no como um mero
instrumento da jurisdio judicacional, mas como paradigma jurdico e eixo sistmico da atividade
jurisdicional do Direito que, por sua vez, s se legitima juridicamente pelo controle argumentativo,
amplo, irrestrito e participativo do advogado na estruturao dos procedimentos".

21

7 QUAL FASE METODOLGICA ABARCA O MOMENTO CULTURAL ATUAL?

Pode existir, dependendo da tica a ser adotada, uma srie de fases


metodolgicas do processo, sendo que, para fins de complementao deste estudo,
cingiremos a classificao mais comum, na qual se atribui trs fases bem
delimitadas, quais sejam: (i) o praxismo, (ii) o processualismo e (iii) o
instrumentalismo, realizando um esforo para saber se existe uma quarta fase que
pode ser denominada de trs formas distintas: (i) formalismo-valorativo; (ii)
neoprocessualismo; (iii) neoinstitucionalista.

Para que se chegue s concluses desejadas, imperioso ressaltar as


palavras de Jos Maria Rosa Tesheiner no prefcio de sua obra Medidas cautelares,
na qual afirma que a "teoria e prtica esto, nesta obra, indissociavelmente ligadas,
porque, como bem sabem os bacharis em Direito, uma boa teoria serve prtica e
a prtica, sozinha, serve ao caos"68.

Com toda razo a afirmativa acima, apenas devendo ser acrescentado que,
se apenas pensar em teorias sem lig-las com a prtica, igualmente o caos se
instalar. As teorias que tm tomado forma hoje nas academias esto sendo criadas
em laboratrios, sem o olhar no alcance que deveria nortear seus prprios estudos,
ou seja, o dia a dia forense. L as coisas esto chegando a algo que se pode igualar
ao caos. Ricardo Aronne69 aponta o norte de como as coisas esto postas70 hoje no
Poder Judicirio.
68

TESHEINER, Jos Maria Rosa. Medidas cautelares. So Paulo: Saraiva, 1973. p. 10.
ARONNE, Ricardo. Direito civil-constitucional e teoria do caos: estudos preliminares. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2006. p. 24. "Complexidade que faz com que os operadores tenham de
conhecer mincias de reas inesperadas do conhecimento, em funo do contedo dos processos,
no obstante e at mesmo em razo do comparecimento de peritos e assistentes tcnicos
especializados, em apoio aos mesmos. A palavra final, sobre a sanidade ou paternidade de algum,
pode no vir de um mdico nem de um geneticista. Pode vir de um juiz. Pode contrariar integralmente
a concluso de um laudo. Seu preo? Um bom fundamento. Razo. Racionalidade. Seu meio?
Indeterminao. Instabilidade. Algum gostaria que fosse diferente? A histria responde". "No
obstante, o Direito pode ser chamado a responder se o plano de oramento da Unio Federal est
adequado. A responder se a tcnica empregada por um neurocirurgio ao proceder uma interveno,
foi a mais adequada ou no. At mesmo se um indivduo ou no um bom pai, merecedor da guarda
de seus filhos. Se o projeto de um veculo foi corretamente desenvolvido ou no e, se no bastasse,
se os responsveis pela empresa tinham ou no conscincia disso antes do lanamento do produto
no mercado! Observe-se que todas as questes apontadas so, ao menos em tese, cotidianas ao
operador do Direito. E sempre tm de ser respondidas. Certo ou no, o non liquet, no possvel ao
Direito. Pode-se-lhe perguntar da razoabilidade do que evoco. E ele ter de responder. Conforme sua
inafastabilidade (art. 5, XXXV, da CF/1988). Medo? Vertigem? No, caos".
69

22

Ento, qualquer teoria que no leve em conta como as coisas realmente


esto acontecendo no Poder Judicirio, por mais interessante que seja, uma teoria
fadada incompletude do que ela realmente deseja modificar. A fase metodolgica
que pretende sobreviver hoje nos estudos processuais deve unir a teoria e a prtica.
Qualquer fase que no esteja visando a tal fato deve ser repensada para que se
torne til naquilo que ela pretende ser.
Aliado a isso se vive a cultura do decisionismo. Lenio Streck71 aborda o tema
72

na obra O que isto - Decido conforme minha conscincia?, ao se preocupar com

o rumo que esto tendo certos julgamentos nos Tribunais Superiores. Esta obra
serve de alerta para o que vem acontecendo no Poder Judicirio na atualidade. No
se pode largar tudo na conscincia do juiz. O processo legislativo, no mais das
vezes, deve ser respeitado. Decidir conforme sua conscincia estar a um passo de

70

TESHEINER, Jos Maria Rosa. Elementos para uma teoria geral do processo. So Paulo: Saraiva,
1993. p. 33. H mais de 15 anos, o processualista j alertava sobre o tipo de caso que estava sendo
decidido pelo Poder Judicirio ao referir: "Curiosamente, a formalizao do princpio levou a uma
invaso ainda maior da esfera do indivduo pelo Estado, representado, agora, pelo Poder Judicirio.
O princpio da inafastabilidade do Judicirio se converteu no princpio da onipresena do Judicirio.
Vemos, ento, juzes a substituir professores, na aprovao ou reprovao de alunos. Vemos juzes a
se imiscuir na vida de associaes, para manter ou excluir associados. Vemos juzes a interferir nas
disputas esportivas, para aprontar o campeo. O Juiz da 6 Vara Cvel de Sorocaba concedeu liminar
suspendendo a realizao de partida futebolstica e determinando a paralisao do Campeonato
Varzeano da 2 Diviso da cidade de Sorocaba. A deciso a ser tardiamente reformada pelo Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo que, como lhe impunha o art. 217, 1, da Constituio, no
deixou de examinar o mrito, assentando que 'no implica anulao da partida de futebol a atuao
de rbitro suspenso'" (RT, 633:95).
71
STRECK, Lenio Luiz. O que isto - Decido conforme minha conscincia. 2. ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2010. p. 25-26. "Estar compromissado apenas com a sua conscincia passa a
ser o elemento que sustenta o imaginrio de parcela considervel dos Magistrados brasileiros, o que
se pode perceber em pronunciamento do ento Presidente do Superior Tribunal de Justia Ministro
Costa Leite, respondendo a uma indagao sobre o racionamento de energia eltrica que atingia o
Pas, no sentido de que no momento de proferir a deciso (caso concreto), 'o juiz no se subordina a
ningum, seno lei e a sua conscincia', assim como em importante deciso no mesmo Tribunal em
sede de habeas corpus: 'Em face do princpio do livre convencimento motivado ou da persuaso
racional, o Magistrado, no exerccio de sua funo judicante, no est adstrito a qualquer critrio de
apreciao das provas carreadas aos autos, podendo valor-las como sua conscincia indicar, uma
vez que soberano dos elementos probatrios apontados'".
72
Claro que o jurista no o fez somente na obra citada, pois tem sido sua preocupao em obras j
mais conhecidas do pblico brasileiro, como Verdade e consenso ou Hermenutica jurdica em crise.
Tambm, semanalmente, aborda o tema e outros tantos em sua polmica coluna no site
www.conjur.com.br, sendo que, recentemente, lanou obra contendo todas as colunas passadas:
STRECK, Lnio. Compreender direito: desvelando as obviedades do discurso jurdico. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2013.

23

modificao, a bel-prazer, da lei73, o que no pode e no deve ser feito pela


conscincia de um homem s.

Por fim, temos ainda que pensar nos novos horizontes sociais que apontam
como: (i) a ps-modernidade; (ii) a globalizao; (iii) o hiperconsumismo; (iv) a
sociedade da pressa; e (v) a compra e venda de tudo. Conhecendo esses novos
paradigmas sociais que se pode responder qual momento cultural se vivencia na
atualidade no Brasil e no mundo e se h fase metodolgica processual que as
abarque. Ficamos ento com quatro fases principais para estudar e ver qual delas
deve vigorar no estudo do processo hoje no Brasil, quais sejam: (i) a
instrumentalista; (ii) a do formalismo-valorativo; (iii) a neoprocessualista; e (iv) a
neoinstitucionalista, tendo em vista que tanto a praxista como a processualista j
foram deixadas de lado, embora ainda restem evidenciais suas na legislao
processual em vigor.

As trs ltimas fases, inegavelmente, tm seu foco direcionado para o


neoconstitucionalismo74, momento atual que vivencia o Direito no s no Brasil, mas
em grande parte dos pases que contm uma Constituio mais jovem e cujos ideais
se sobressaem pela Democracia como regime de poder. No se pode negar que a
fase instrumentalista tambm defende respeito Constituio Federal, sendo que a
brasileira posterior criao da fase, podendo ela moldar-se, pois, estruturada
para tal fim ao pensar nos seus escopos: (i) social, (ii) poltico e (iii) jurdico.

Contudo, nenhuma das fases, embora reflitam o momento cultural


preponderante do Direito - o neoconstitucionalismo -, responde sobre o momento

73

TESHEINER, Jos Maria Rosa. Elementos para uma teoria geral do processo. So Paulo: Saraiva,
1993. p. 22. Refere o processualista que, mesmo tendo a possibilidade de o Poder Judicirio
modificar a lei, deve-se obedincia a esta: "Em nosso sistema jurdico, o Judicirio relativamente
autnomo. Apresenta-se, por um lado, como um super-Poder, pois tem competncia para julgar e
tornar sem efeito os atos da administrao e at julgar e declarar inconstitucionais as prprias leis
que chamado a aplicar. Apresenta-se, por outro lado, como um sub-Poder, pois organizado pelo
Legislativo e deve obedincia lei. sobretudo atravs do poder de reformar a Constituio que
afirma a primazia do Congresso Nacional".
74
Sobre o tema, recomenda-se: VILA, Humberto. "Neoconstitucionalismo": entre a "cincia do
direito" e o "direito da cincia". Disponvel em: <http://www.direitodoestado.com/revista/rede-17janeiro-2009-humberto%20avila.pdf>. Acesso em: 27 jun. 2013.

24

que se vivencia hoje nas relaes sociais, polticas e econmicas, no mundo75, que
so aquelas j mencionadas anteriormente.
Interessante posicionamento tem Jlio Cesar Goulart Lanes76 sobre a gnese
desta onda reformista do processo civil brasileiro que acaba sendo por motivos
alheios ao prprio ordenamento jurdico, encontrando em outras reas sua vertente.

Qualquer fase que no abarque a velocidade com que os acontecimentos


ocorrem em nosso dia, que esteja vendada aos anseios e preocupaes trazidos
pelos problemas globalizados de uma ps-modernidade hiperconsumista que hoje
compra e vende de tudo, numa velocidade jamais pensada, no responder como o
processo deve estar voltado a resolver os problemas dos jurisdicionados e da
sociedade em geral, o que no mais respondido pelo atual legislao datada de
1973 77, em que pese j existir projeto para sua modificao.
75

BERMUDES, Sergio. Introduo ao processo civil. 5. ed. Forense: Rio de Janeiro: 2010. p. 226.
Refere o processualista que se pode comear a pensar, inclusive, num direito nico mundial, ao
afirmar: "Alis, o estudo isolado de um sistema de direito processual pouco produtivo. Devem-se
estudar as instituies de uma determinada legislao processual, dentro de uma perspectiva
histrica em cotejo com outras instituies, pois todo o sistema de adaptao do homem na
sociedade caminha, lenta mais inevitavelmente, na direo de um sonho dos que, de olhos voltados
para o alto, se empenham na criao da realidade resumida neste dstico: um s direito, num mundo
nico, convertido na ptria sem fronteiras do homem, finalmente digno da imagem e da semelhana
de Deus". Em sentido contrrio: GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil: introduo ao
direito processual civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. I, 2011. p. 4. Refere o processualista da
Universidade Federal do Rio de Janeiro: "Essa abordagem da cincia jurdica e da teoria geral do
processo, em funo desses diferentes paradigmas, muito importante para livrar-nos da falsa ideia
de que o nosso modelo de justia seja universal e de que as suas caractersticas tradicionais devam
ser aceitas como absolutas e imutveis. A prpria ideia de direitos humanos tipicamente ocidental.
Embora os pases do Extremo Oriente, como o Japo, por exemplo, tenham ratificado todos os
tratados internacionais de direitos humanos, tm eles dificuldade de assimil-los e respeit-los como
ns os concebemos. A ideologia dos direitos humanos foi imposta aos vencidos na Segunda Guerra,
mas esses culturalmente tm dificuldade em incorpor-la ao seu modo de ser e de viver". E existe
quem entenda poder existir uma cultura latino-americana ao menos. BARBOSA MOREIRA, Jos
Carlos. Temas de direito processual: nona sria. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 125-126. "Sin embargo,
aqu nos estamos ocupando de la cultura jurdica, ms especficamente de la cultura procesal; y en
este sentido creo posible concebir una cultura latinoamericana, sin perjuicio de las diversidades
particulares, perfectamente comprensibles, entre los ordenamientos de un conjunto de pases cuyo
nmero alcanza aproximadamente dos docenas, por no hablar del Estado norteamericano de
Lousiana ni da la provincia canadiense de Qubec".
76
LANES, Jlio Cesar Goulart. Audincias: conciliao, saneamento, prova e julgamento. Rio de
Janeiro: Forense, 2009. p. 1. Incerteza alguma, por sua vez, existe quanto motivao dessa
cruzada reformista; alis, essa assaz clara: uma crise na administrao da justia, provocada h
muito por vetores de ordem poltica, econmica, social e cultural. Essa, contudo, no uma realidade
exclusivamente nacional. Alis, seria acrtico no se mencionar o fato de que acol de nossas
fronteiras, muitas tm sido as ptrias que buscam o ajuste de suas legislaes processuais,
exatamente para atacar o problema aqui ventilado.
77
MIDITIERO, Daniel Francisco; ZANETI JNIOR, Hermes. Introduo ao estudo do processo civil:
primeiras linhas de um paradigma emergente. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004. p. 13-14.

25

O vetor principal de uma nova fase metodolgica passa, inegavelmente, pelo


ouro do sculo XXI, que a questo relacionada ao tempo78, pois este vida, este
dignidade. Sem um modelo de processo que vislumbre o tempo como marco
referencial terico para a releitura de certos institutos processuais obsoletos, que
ainda continuam em vigor por um apego exagerado e mal lido do que vem a ser o
princpio da ampla defesa79, no se estar pensando uma fase processual para
enfrentar o sculo em questo e tampouco os outros que viro. O processo deveria
ser o meio de reestruturao80 de tudo aquilo que est em desconformidade com os
anseios sociais.

Apontam os autores: "No mais possvel a iluso de um processo infenso ideologia, distante do
direito material e da realidade da vida. Agindo como a velha senhora que usa as vestes de menina, o
processo moderno aparece intil, imprestvel, muitas vezes carrasco dos nobres interesses aos quais
deveria responder. A vertente tecnicista do direito processual civil pode muito bem ser encarada como
a coroao de um longo processo de evoluo da cincia do processo".
78
ZIMBARDO, Philip; BOYD, John. O paradoxo do tempo: voc vive preso ao passado, viciado no
presente ou refm do futuro? Trad. Saulo Adriano. Rio de Janeiro: Objetiva, 2009. p. 16. Aps longo e
exaustante estudo sobre o tempo, apontam os autores sobre a sua importncia: "O tempo nosso
bem mais valioso. Na economia clssica, quanto mais escasso for um recurso maior ser a
quantidade de usos que se pode fazer dele e maior o seu valor. O ouro, por exemplo, no tem
nenhum valor intrnseco e no passa de um metal amarelo. Entretanto, os veios de ouro so raros no
planeta, e esse metal tem muitas aplicaes. Primeiramente o ouro era usado na confeco se joias,
e mais recentemente passou a ser usado como condutor em componentes eletrnicos. A relao
entre escassez e valor bem conhecida, e por isso o preo exorbitante do ouro no nenhuma
surpresa", concluindo eles: "A maioria das coisas que podem ser possudas - diamantes, ouro, notas
de cem dlares - consegue ser reposta. Novas reservas de ouro e diamante so descobertas, e
novas notas so impressas. O mesmo no acontece com o tempo. No h nada que qualquer um de
ns possa fazer nesta vida para acrescentar um momento a mais no tempo, e nada permitir que
possamos reaver o tempo mal-empregado. Quando o tempo passa, se vai para sempre. Ento,
embora Benjamin Franklin estivesse certo a respeito de muitas coisas, ele errou ao dizer que tempo
dinheiro. Na verdade o tempo - nosso recurso mais escasso - muito mais valioso que o dinheiro".
79
Aqui duas obras nascidas no programa de ps-graduao lato sensu da Unisinos podem servir de
base para o entendimento de onde se quer chegar. HOMMERDING, Adalberto Narciso. Fundamentos
para uma compreenso hermenutica do processo civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.
Tese de doutorado defendida sob a orientao de Lenio Streck, recomendando-se a leitura do
subcaptulo 4.2 denominado de "A (ampla) defesa do processo civil condio de possibilidade para
a efetivao do processo? (ou: de como possvel sumarizar aes e defesas sem prejuzo do
Devido processo legal)". Tambm se recomenda: SANTOS FILHO, Orlando Venncio dos. A
dogmatizao da ampla defesa: bice efetividade do processo. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.
Dissertao defendida na Unisinos, sob orientao de Ovdio A. Baptista da Silva.
80
KEPPEN, Luiz Fernando Tomasi; MARTINS, Nadia Bevilaqua. Introduo resoluo alternativa
de conflitos: negociao, mediao, levantamento de fatos, avaliao tcnica independente. Curitiba:
JM Livraria Jurdica, 2009. p. 29-30. Os autores apontam para o falecimento de certas acepes que
deveriam impingir determinado comportamento mas no mais o fazem, escolhendo o processo como
fator de reerguimento destes valores, ao dizerem: "Importa frisar que o Direito compe o p mais
visvel do trip estruturante do comportamento humano civilizado. O primeiro a religio, com seus
valores universais, com seus imperativos dogmticos, formado o crculo mais amplo, fazendo o
homem buscar a excelsitude de agir com base o exemplo religioso. A sano social-religiosa, no
catolicismo a excomunho. O segundo a moral, que contempla a tica, crculo esse interno ao
anterior, a definir comportamento conforme idias filosficas. Havendo transgresso a sano
social, o que implicaria em possibilidade de excluso do convvio social. O crculo menor o do

26

As quatro fases que buscam espao para explicar os fenmenos processuais,


a do instrumentalismo que ainda seria a terceira fase metodolgica, e as do
formalismo-valorativo, do neoprocessualismo e a do neoinstitucionalismo, que
seriam uma delas uma quarta fase metodolgica, apesar de estarem voltadas a esta
viso

neoconstitucionalista,

no

conseguem

distinguir

entre

os

princpios

processuais constitucionais quele que dialoga com a ps-modernidade, a


globalizao, o hiperconsumismo, a era da velocidade e a possibilidade de comprar
e vender o que bem se entende, que se encontra catalogado no inciso LXXVIII 81 do
art. 5 da Constituio Federal consubstanciado na durao razovel do processo.
somente por meio da leitura deste princpio que sero relidos todos os institutos que
no esto em conformidade com as relaes sociais, polticas, econmicas e
jurdicas da sociedade brasileira que so diuturnamente modificados pela
globalizao, pela chegada da ps-modernidade, pela desenfreada onda de
hiperconsumismo, pela nova velocidade que aponta ser cada vez mais instantneo
nossos anseios e nossa invulgar vontade de vender o que temos, tudo direcionando
para cada vez mais sermos uma sociedade doente por viver numa era da velocidade
82

Direito, que exatamente haure regras da religio e da moral e as estratifica na lei. A transgresso
importa em possibilidade de uma sano patrimonial e pessoal, inclusive com a priso do infrator",
sendo que, aps a exposio daquilo que seriam os cnones estruturantes do comportamento
humano, referem suas problemticas: "Ocorre que o crculo religioso, proeminente ao longo de toda a
Idade Mdia, com seus juzos de f, ordlias e fogueiras aos hereges, atualmente oferece uma
reprimenda pouco eficiente em termos pedaggico-comportamentais. O mesmo se diga do
julgamento moral. Hoje, a imoralidade campeia. Ento o Direito que tem a herclea funo de
estruturar o comportamento humano, pois atua de modo coercitivo, com possibilidade de utilizar mais
fora. O Direito assume novos papis na sociedade, ocupando os espaos perdidos da religio e da
moral. Mas como o Direito o menor crculo, deve estar em harmonia com os demais. Ele religa
sentimento religioso, tica e moral, fazendo com que no conflito individual possa ser observado o
influxo de uma ordem (pois tudo no universo tende ordem)", e finalizam apontando: "E o Direito se
concretiza por meio de um mecanismo civilizado: o processo".
81
"A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao."
82
POSCENTE, Vince. A era da velocidade: aprendendo a prosperar em um universo mais-rpido-j.
Trad. Suely Cuccio. So Paulo: DVS, 2008. Em pargrafo elucidativo de como ansiamos por uma
resposta rpida s coisas do dia a dia, afirma o autor: "Imploramos a velocidade, e no ficamos
satisfeitos at conseguir. Nossa tolerncia lentido tem diminudo com a mesma intensidade que a
nsia pela velocidade tem aumentado. Hoje, tempo de espera e tempo ocioso so considerados
inaceitveis. A tolerncia anda to reduzida que 23% dos norte-americanos afirmam perder a
pacincia em cinco minutos quando esperam na fila. Embora essa atitude vagamente possa parecer
imatura ou mimada, a base da intolerncia pode estar enraizada em algo bem razovel: cinco minutos
esperando na fila equivalem a abrir mo de cinco unidades do nosso bem mais valioso: o tempo.
Exploramos o potencial de cada minuto e sabemos exatamente o que conseguimos realizar em cinco
minutos. Quando somos forados a diminuir o ritmo por algum agente externo, estamos sendo
roubados de atividades que poderamos realizar nesse tempo".

27

E era o momento disso ser realizado! O projeto de Cdigo de Processo Civil


brasileiro que tramita no Congresso Nacional rumo a sua aprovao fica abaixo das
expectativas de pensar as relaes entre tempo e processo (tempo do processo e
tempo no processo)83, embora seja uma das bandeiras principais levantadas pela
comisso de juristas nomeada para sua elaborao.
No se pode esquecer que Pontes de Miranda84 sempre pensou um processo
para o Brasil que abarcasse uma soluo diligente ao litgio, com a aplicao judicial
da lei. Relembram Daniel Mitidiero e Hermes Zaneti Jr.85 que uma escola
essencialmente brasileira algo a ser perseguido ainda. Tambm fato que dois
grandes expoentes do pensamento pontiano86 (Ovdio Arajo Baptista da Silva87 e
83

JOBIM, Marco Flix. Direito durao razovel do processo: responsabilidade civil do Estado em
decorrncia da intempestividade processual. So Paulo: Conceito, 2011. Para saber a distino do
que se entende por tempo no processo e tempo do processo, recomenda-se a leitura do captulo 1 da
obra indicada.
84
LAMY, Eduardo de Abelar; RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Curso de processo civil: teoria geral
do processo. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 76. Segundo os autores, o pensamento de
Pontes se contrape ao de Liebman, formando dois grandes focos de pensamento do processo no
Brasil, ao referirem: "Essa ampliao de nomes de grandes processualistas induz,
contemporaneamente, a existncia de uma Escola Brasileira de Direito Processual. A discordncia
que se pode ter com relao a essa afirmao prende-se afirmativa de que a doutrina de todos
remonta necessariamente ao pensamento de Liebman, o que no procede. H, no Brasil, significativo
nmero de processualistas que possui base terica preponderante para a sua produo a obra de
Pontes de Miranda. Nesse sentido, Liebman e Pontes de Miranda constituem os dois grandes marcos
tericos do processo civil brasileiro".
85
MIDITIERO, Daniel Francisco; ZANETI JNIOR, Hermes. Introduo ao estudo do processo civil:
primeiras linhas de um paradigma emergente. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004. p. 15.
Repensando o processo, os autores pretendem chamar a ateno para uma escola processual
autenticamente brasileira, com luminares como Pontes de Miranda, que pretendiam traar os rumos
de um processo civil independente. Um processo nacional, com uma filosofia nacional, essencial
para compreender o nobre papel reservado ao direito brasileiro.
86
MIRANDA, Pontes de. Tratado da ao rescisria. Atualizado por Vilson Rodrigues Alves. 2. ed.
Campinas: Bookseller, 2003. p. 68. Aqui se tem uma ideia do que pensava Pontes sobre o processo:
"Fim do processo. O processo no defende s direitos subjetivos ou pretenses. Se bem que muitas
vezes os suponha, o destino do processo a atuao da lei, a realizao do direito objetivo. Hoje, s
secundariamente que protege os direitos subjetivos. Por isso mesmo, o direito, a pretenso e o
dever existem, a despeito da existncia ou no, dos remdios jurdicos processuais. Quando deles
lana mo algum, crendo-se, ou no, com direito, no lhos nega o Estado. Se s os que tem a
pretenso tivessem direito ao uso dos remdios, ter-se-ia que comear do fim para o princpio: quem
tem ao tem remdio jurdico processual. Ora, s se sabe quem tem 'razo' depois que se instaurou
o processo (remdio jurdico processual), que se verificou ser procedente a ao (isto , existir) por
se terem produzido as provas e se pronunciou a sentena, contendo o direito objetivo. Da ser
intimamente ligado ao foro o processo: nele, vrios atos so coordenados, regulados, com o intuito de
realizar, em determinado lugar e tempo, a justia. Em consequncia disso, os primeiros que o
governam, no direito intertemporal e no direito internacional privado, so diferentes daqueles que
decidem em assuntos de direito material".
87
SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Jurisdio, direito material e processo. Rio de Janeiro: Forense,
2008. p. 165. Nesta passagem, demonstra o saudoso processualista que o direito est nos bastidores
da vida, sob pena de ser somente uma abstrao, ao referir: "A separao entre 'fato' e 'direito', entre

28

Carlos Alberto Alvaro de Oliveira) pensaram o processo em solo rio-grandense, cada


qual seguindo uma linha de pensamento prprio88, embora ambos baseados num
mesmo pensador.

Mas, enquanto o Brasil no tem uma escola de processo totalmente voltada


aos problemas brasileiros, em especial quando no se tem a real e verdadeira noo
do que vem a ser a importncia do tempo na vida do ser humano, o que se pode ter
a esperana de que dias melhores viro, e, como afirma Elaine Harzheim Macedo,
sabe-se que no se quer um processo "marcado este pela cognio plenria e
passividade judicial", e, ao que parece, para a processualista gacha, este modelo
"no alvorecer deste terceiro milnio" est fadado ao "seu total exaurimento"89.

CONSIDERAES FINAIS

O Direito nos leva a pens-lo de diferentes maneiras, sendo uma delas por
meio da cultura, esta entendida, num primeiro momento, como o conjunto de
informaes agregadas pelo ser humano em determinada poca ou em determinado
local, ou ainda, num conceito mais amplo e objetivo, no conjunto de informaes de
determinada sociedade que ultrapassa suas fronteiras para chegar ao homem. O
que a cultura tem a ver com o Direito? O que a cultura tem a ver com o processo?
Absolutamente tudo.
vida e a norma, que emerge dessa conduta metodolgica, exerce importante influncia quando
buscamos separar os dois campos do fenmeno jurdico, o 'direito material', do 'direito processual'.
Na verdade, a radical separao entre 'norma' e 'fato' determina a reduo do Direito apenas ao
mundo normativo, concebendo-o, consequentemente, como entidade abstrata".
88
MIDITIERO, Daniel Francisco; ZANETI JNIOR, Hermes. Introduo ao estudo do processo civil:
primeiras linhas de um paradigma emergente. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004. p. 16-17.
Referem os autores: "Seguiram os passos de Pontes de Miranda nos rinces do pampa gacho dois
processualistas da melhor cepa (apenas para citar os mais prximos aos autores, sem esquecer
contudo de tantos outros - uma escola feita de muitos mestres): Ovdio Arajo Baptista da Silva,
professor de raro tirocnio, aguda percepo da vida e slida formao filosfica, cujas proposies
tericas em muitos pontos podem ser havidas como uma continuao-evolutiva da obra do Velho
Mestre, podendo ser considerado mesmo o processualista contemporneo mais estreitamente ligado
a Pontes e Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, cuja formao cientfica em grande parte fora bebida em
Pontes, mas que o estudo cotidiano e o esforo destacado, aliados a uma excelente e perspiccia s
superveis pelo senso de rigor cientfico, formaram o professor exemplar e inexcedvel, de notvel
zelo com os temas do processo mais contemporneo. Seguir um caminho em cincia aliar-se a um
ideal: prender-se a um bloco slido, consubstanciado, mais que tudo, na vontade irrefrevel do
conhecimento e na busca perene de objetivos comuns fundada nas mesmas diretrizes".
89
MACEDO, Elaine Harzheim. Jurisdio e processo: crtica histrica e perspectivas para o terceiro
milnio. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 286.

29

No se pode pensar no direito ou no processo sem pensar no momento


cultural, tanto geogrfica quanto temporalmente, que determinada sociedade
vivencia. As duas concepes lugar/tempo esto intimamente ligadas ao fenmeno
cultural. No Brasil, por exemplo, temos, num mesmo tempo, incio do sculo XXI,
uma variedade de escolas que pensam, cada qual com suas caractersticas, o
processo. Isso s pode dar-se por uma simples razo: cada uma das escolas est
imbricada com determinada manifestao cultural de sua localidade, apesar de
todas viverem no mesmo tempo. Por isso que escola pensar num modelo
estandardizado de processo, nominando-o e sistematizando de acordo com o
paradigma cultural que vivenciou ou vivencia. A escola paulista, nominando a fase
atual do estudo do processo de instrumentalista; a gacha, de formalismo-valorativo;
a mineira, de neoinstitucionalista; a baiana ou Norte/Nordeste, de neoprocessualista.

Mas qual das fases hoje a que responde ao momento cultural que se vive?
Se ficarmos somente numa poca de neoconstitucionalismo, com certeza estaremos
olhando para qualquer das fases estudadas, pois todas pensam o processo com a
tica voltada aos valores constitucionais. Contudo, se entrarmos numa outra linha de
pensamento, qual seja, a de que o processo deve acompanhar as grandes
modificaes sociais por que o mundo passa, como a globalizao, a psmodernidade, o hiperconsumismo, a sociedade da pressa e a compra e venda de
tudo, aprendendo com os estudos de outrora90, nenhuma das fases est apta a
abarcar, na integralidade, essa nova concepo.

Mas o que apaixonante que cada qual defende o processo como de sua
maneira e ambas, ou melhor, todas as escolas estudam o processo com o intuito de
melhor-lo a fim de prestar a melhor jurisdio possvel ao jurisdicionado, que,
angustiado, bate s portas do Poder Judicirio para a concretizao de seu direito.
90

PORTO, Srgio Gilberto; PORTO, Guilherme Athayde. Lies sobre teorias do processo - Civil e
constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2013. p. 22. Interessante o posicionamento dos
autores ao alertarem que todas as fases metodolgicas esto presentes na legislao em vigor, ao
exporem: "Portanto, no se pode dizer que este ou aquele cdigo puramente abstrativista, praxista
ou instrumental, na medida em que o sistema processual conta em sua gnese com os mtodos j
identificados, pois existem solues que reclamam posies praxistas, outras posies abstrativistas
e outras ainda instrumentais", finalizando: "Dessa forma, correto afirmar que o processo simultaneamente - dispe de contedo procedimental e instrumental e, por esta razo, contm
desdobramentos das fases evolutivo-metodolgicas antes expressadas".

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