EN

LO

PRINCIPAL:

Asume

representacin

evaca

traslado

sobre

Requerimiento de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad. PRIMER OTROS:

Patrocinio y Poder.

EXCELENTSIMO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

Matas Mori Arellano, Vicepresidente Ejecutivo del Comit de Inversiones

Extranjeras, domiciliado en Ahumada n 11 Piso 12, comuna de Santiago, sobre
requerimiento de inconstitucionalidad respecto del artculo 1 del Decreto Ley 600,
en los autos Rol 11111-12, por Recurso de Proteccin interpuesto ante la Iltma.
Corte de Apelaciones de Santiago, en autos caratulados Sociedad Minera Isla
Pingino S.A. con Comit de Inversiones Extranjeras, a S.S. Excma.
respetuosamente digo:

Que, en conformidad a lo sealado en el artculo 15 bis del Decreto Ley 600,

asumo la representacin del Comit en estos autos y que, en conformidad a lo
dispuesto por V.S. en resolucin con fecha 08 de octubre de 2012, notificada a
esta parte con fecha 11 de octubre del presente ao, vengo en evacuar traslado
conferido en estos autos, en los trminos que a continuacin se exponen:

TABLA DE CONTENIDOS.

I.

Antecedentes del requerimiento.

II.

Contexto histrico de la norma.

1. Evolucin del D.L. 600
2. Por qu el D.L. 600 favorece la inversin extranjera?

III.

Anlisis econmico del Estatuto de Inversin Extranjera.

1. Cuestiones preliminares.
2. Inversin extranjera y el contrato-ley. Rgimen del inversionista
extranjero.
3. La invariabilidad tributaria.
4. Ha sido eficiente el D.L. 600?

IV.

La igualdad ante la Ley.

1. Cuestiones preliminares.
2. La aplicacin al caso concreto.
3. Discriminacin y arbitrariedad.
4. D.L. 600 y ultima ratio

V.

No discriminacin en materia econmica

1. Cuestiones Preliminares.
2. Anlisis del Principio de Proporcionalidad.
3. Anlisis del Criterio de Diferenciacin.

VI.

Otras crticas al requerimiento.

1. Carcter abstracto del requerimiento.
2. Rgimen Tributario aplicable al Requirente.

I. Antecedentes del requerimiento.

La Sociedad Minera Isla Pingino S.A., con domicilio y residencia en Chile,

pretende llevar adelante un proyecto para la extraccin de carbn, con una
duracin de diez aos y una inversin proyectada de US$ 1.500 millones.

Los accionistas, temerosos de que la situacin poltica del pas empeore durante
la ejecucin del proyecto, solicitaron al Comit de Inversiones Extranjeras
acogerse al sistema de invariabilidad tributaria contemplado en el D.L. 600, con
objeto de disminuir los factores de riesgo de la inversin y lograr con ello
financiamiento en condiciones ms favorables.

Sin embargo, dado que el sistema de invariabilidad tributaria contemplado en el

D.L. 600, segn el artculo 1 del mismo, es para personas naturales o jurdicas
extranjeras o chilenas con domicilio o residencia en el exterior, se rechaza la
solicitud de la Sociedad Minera Isla Pingino S.A., pues sta es una persona
jurdica domiciliada en Chile.

Como consecuencia de esto, la Sociedad Minera Isla Pingino S.A. present un

recurso de proteccin contra el Comit de Inversiones Extranjeras ante la
Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago, solicitando que no se aplique el
artculo 1 del D.L. 600, fundndose en que el rechazo de la solicitud de la
Sociedad por dicho precepto constituye un acto discriminatorio y arbitrario.

II. Contexto histrico de la norma.

1. Evolucin del D.L. 600.

Para comenzar, cabe sealar que el D.L. 600 es el principal cuerpo legal en
materia de inversin extranjera. Su aprobacin guarda relacin con que, durante

los aos 1969 y 1973, el prestigio internacional de Chile en el mundo financiero del
capitalismo, haba cado a cero.

Tal situacin se origin en 1965, cuando en el gobierno de Eduardo Frei Montalva,

se firm un convenio llamado "Chilenizacin", en virtud del cual las empresas se
comprometan a invertir sustantivamente, con el fin de aumentar la cantidad de
metal producido y, a cambio, el Estado les garantizaba un rgimen tributario
favorable por veinte aos. No obstante, despus de cuatro aos, el mismo
gobierno presion a las compaas para que modificaran "voluntariamente" los
beneficios tributarios convenidos y para que Anaconda le vendiera el 51% de sus
minas.

Menos de dos aos despus, bajo el gobierno de la Unidad Popular, se

nacionalizaron el 100% de las minas de cobre y no les pagaron un peso a los
inversionistas, aduciendo "utilidades excesivas". Las compaas perjudicadas
abrieron la guerra contra el Estado de Chile en distintos pases del mundo,
acusando a Chile de conductas deshonestas y. por lo tanto, dejando la imagen
pas por el suelo, afectando negativamente a todo el mundo capitalista chileno.

Debido a que la imagen pas qued tan devastada ante los ojos de la inversin
internacional, no ingresaban capitales a Chile. En el ao 1974, bajo el Gobierno
Militar, se aprob el D.L. 600 con objeto de atraer inversin extranjera. En ste se
establecan ciertos beneficios y seguridades para que los extranjeros invirtiesen
capitales en Chile, a travs de Contratos Leyes. Se estableci en el mismo que
pueden acogerse a l, las personas naturales y jurdicas extranjeras, y las chilenas
con residencia y domicilio en el exterior, que transfieran capitales a Chile y que
celebren un contrato de inversin extranjera con el Estado de Chile. Adems, se
cre el Comit de Inversin Extranjera, encargado de representar al Estado de
Chile y dar la autorizacin para la respectiva inversin.

Gracias al D.L. 600, desde hace ya algn tiempo Chile se ha ido convirtiendo en
un atractivo punto para capitales provenientes del exterior. Ello en gran medida es
posible gracias a un adecuado y conveniente ordenamiento jurdico y a las
condiciones econmicas y financieras que se han ido desarrollando de un modo
armnico en Chile.

La dictacin del Estatuto de Inversin Extranjera, D.L. 600, en el ao 1974,

constituy la base sobre la cual se fue regulando el ingreso del capital externo. El
rgimen econmico chileno, y las normas que lo regulan, otorgan altos grados de
seguridad y certidumbre a los inversionistas extranjeros que deseen invertir en
Chile.

Por otra parte, la Constitucin Poltica de 1980, consagra un conjunto de principios

y garantas a favor de todas las personas, naturales o jurdicas, nacionales y
extranjeras, configurando las bases del orden pblico chileno.

Es por esto que, cada vez son ms las multinacionales que han optado por
consolidar sus bases de operaciones en Chile para incursionar desde nuestro pas
en el resto de Amrica Latina y, en algunos casos, en otros continentes. Lneas
areas internacionales han instalado sus centros de llamados en Santiago,
empresas lderes de los sectores mineros y manufactureros han elegido a Chile
para establecer sus centros de servicios compartidos de alcance regional,
compaas del sector tecnolgico desarrollan software en nuestro pas, y
conglomerados financieros administran operaciones de soporte y asistencia
tcnica desde aqu. Ellos son los pioneros entre muchos inversionistas extranjeros
que aprovecharn las ventajas comparativas de Chile como plataforma de
negocio.

2. Por qu el D.L. 600 favorece la inversin extranjera?

Porque la inversin extranjera tiene ciertas ventajas que la inversin nacional no,
tales como:

a) Apertura al mercado: la inversin extranjera hace del mundo su

mercado, lo que le permite a Chile la apertura a nuevos mercados internacionales;
b) Promocin de las exportaciones chilenas: las multinacionales abren
nuevos mercados, el Decreto Ley 600 ha permitido que el pas sea reconocido y
catalogado como un pas confiable para invertir, lo que tambin ha permitido la
colocacin de nuestros bienes en el exterior;
c) Incorporacin a la economa globalizada: la inversin extranjera nos
permite de mejor forma la incorporacin a las economas globalizadas,
permitindonos ingresar con nuestros productos a los grandes bloques
econmicos;
d) Pas plataforma: dada la estabilidad de la que gozamos, muchas
corporaciones que antes tenan sede en otros pases, hoy se encuentran
establecidas en Chile, mltiples empresas extranjeras estn incorporando
productos para re-exportarlos desde Chile, generando, de paso, empleo,
capacitacin y divisas;
e) Ms oportunidades para nuestras empresas lderes: nuestras
empresas estn cotizndose en las principales bolsas del mundo. Y esto ser
facilitado por las colocaciones de bonos y acciones destinadas a captar fondos
para capitalizar nuestras empresas;
f) Tributacin: la principal ventaja de la inversin extranjera, son los
recursos obtenidos a travs de un adecuado sistema de tributacin, pudiendo
contribuir a financiar los programas de desarrollos del pas;
g) Tecnologas: con la inversin externa han llegado nuevas tecnologas a
nuestro pas, extendindose con el tiempo a empresas nacionales que la
necesitan;
h) Empleo: la inversin externa trae consigo mayor empleo para los
chilenos. Adems, Chile cuenta con una fuerza laboral preparada y competente y
a la vez mano de obra barata1.

DURN V. Fabiola. Efectos de la Inversin Extranjera bajo el D.L. 600 y Consecuencias de su

posible derogacin. Universidad Austral de Chile, Valdivia, 2006. p. 13.

III. Anlisis econmico del Estatuto de Inversin Extranjera.

1. Cuestiones preliminares.
Antes de realizar un examen del costo-beneficio de la regulacin de la inversin
extranjera es necesario precisar lo que se entiende por inversin extranjera.
Segn Mayorga-Montt, podemos definirla como aquellas inversiones realizadas
en Chile a travs de alguna de las vas que establezca la ley, que impliquen
transferencia de capital desde el exterior, sea que el proyecto se efecte
directamente por el inversionista extranjero o mediante su asociacin con un
inversionista nacional2.

A partir de la definicin anterior, podemos extraer el objeto del D.L. 600: la

captacin de capitales cuya fuente es extranjera. Es as como el D.L. 600 en su
artculo 1 seala:

Artculo 1. Las personas naturales y jurdicas extranjeras, y las chilenas

con residencia y domicilio en el exterior, que transfieran capitales
extranjeros a Chile y que celebren un contrato de inversin extranjera, se
regirn por las normas del presente Estatuto.

Ergo, los sujetos (activos) de la inversin extranjera son:

1. Los Estados.
2. Las personas naturales y jurdicas extranjeras.
3. Chilenos con residencia y domicilio en el exterior.

La contraparte no efecta una acertada distincin al sealar que el criterio en

virtud del cual un inversionista puede o no acogerse al D.L. 600 es de carcter
personal, centrado en la calidad del inversionista, es decir, su nacionalidad. (A
fojas 9 del requerimiento se seala que solamente [se] establece diferencia en

MAYORGA L., Roberto; MONTT D. Luis. Inversin Extranjera en Chile, 2a Ed. Ed. Jurdica
ConoSur Ltda. Santiago, Chile. 1994. p. 67.

cuanto a los sujetos que realizan la inversin. La contraparte confirma esta idea
en fojas 12 al analizar el principio de adecuacin), y agregando que tal criterio es
de carcter subjetivo, y por tanto, injustificado.

Basta con realizar un breve

examen al artculo 1 del D.L. 600 para notar que los inversionistas con
nacionalidad chilena, tambin pueden ser sujetos activos en la inversin
extranjera, en la medida que tengan domicilio y residencia en el extranjero. As,
podemos sealar que el criterio utilizado es la procedencia del capital que ha de
ser ingresado a Chile, siendo un criterio de carcter objetivo.

2. Inversin extranjera y el contrato-ley. Rgimen del inversionista

extranjero.
El perfeccionamiento de la inversin extranjera slo puede efectuarse a travs de
un contrato-ley entre el inversionista extranjero y el Comit de Inversin
Extranjera, en representacin del Estado de Chile. La principal consecuencia de la
celebracin de este contrato es la sujecin del inversionista extranjero a un
determinado rgimen, con derechos y obligaciones, y que se puede resumir en:

a) Otorga un mnimo de garantas al inversionista extranjero, como por

ejemplo, el derecho a remesar el capital y las utilidades que ste genere, acceso
al Mercado Cambiario Formal, etc.
b) Asegura la estabilidad de las normas a aplicar, garantizando un rgimen
de invariabilidad tributaria respecto a la renta, al rgimen arancelario y del IVA por
la internacin de maquinarias y equipos.
c) Consagra el principio de no discriminacin entre el inversionista nacional
y el extranjero, salvo escasas excepciones legales.
d) Evita la discrecionalidad, ya que al momento de celebrar el contrato de
inversin extranjera se consagran derechos adquiridos para el inversionista
extranjero y el Estado, representado por el Comit de Inversin Extranjera, no
puede violentar las franquicias otorgadas.
e) El D.L. 600 contiene disposiciones que agilizan y facilitan la
materializacin e internacin del capital extranjero.

En la medida que se logre la captacin de nuevos capitales, procedentes del

extranjero, tales inversiones se pueden constituir en la base para una estrategia
nacional de desarrollo. Estos flujos contribuyen a la competitividad de la
economa, aportando no slo recursos y nuevo mercados, sino tambin un mayor
desarrollo tecnolgico, conocimientos especializados e insumos para un ambiente
de innovacin y emprendimiento3.

3. La invariabilidad tributaria.
La Sociedad Minera Isla Pingino S.A. solicita acogerse al D.L. 600 porque desea
someterse al sistema de invariabilidad tributaria. La razn de ello radicara en que
bajo un rgimen de invariabilidad tributaria hay un control de riesgo en la inversin,
permitiendo una planificacin cuantitativa de la inversin a largo plazo.
En trminos resumidos, el inversionista extranjero y la empresa receptora tienen
derecho a la invariabilidad tributaria de la tasa de 42% como carga impositiva total
a la renta4. Esto se encuentra regulado en el artculo 7 inciso primero D.L. 600.

Artculo 7 inciso primero D.L. 600. Los titulares de inversiones

extranjeras acogidas al presente decreto ley tendrn derecho a que en sus
respectivos contratos se establezca que se les mantendr invariable, por un
plazo de 10 aos, contado desde la puesta en marcha de la respectiva
empresa, una tasa del 42% como carga impositiva efectiva total a la renta a
que estarn sujetos, considerando para estos efectos los impuestos de la
Ley de la Renta que corresponde aplicar conforme a las normas legales
vigentes a la fecha de celebracin del contrato. El impuesto a que se refiere
el artculo 64 bis de la ley sobre Impuesto a la Renta no se considerar para
la determinacin de la carga impositiva efectiva total a la renta. Aun cuando
el inversionista extranjero haya optado por solicitar esa invariabilidad,
tendr el derecho, por una sola vez a renunciar a ella e integrarse al

3
4

COMIT DE INVERSIN EXTRANJERA. Chile, pas de oportunidades. Santiago. 2012. p 83.

MAYORGA L., Roberto; MONTT D. Luis. Op. Cit. p. 95.

rgimen impositivo comn, caso en el cual quedar sometido a las

alternativas de la legislacin impositiva general, con los mismos derechos,
opciones y obligaciones que rijan para los inversionistas nacionales,
perdiendo, por tanto, en forma definitiva la invariabilidad convenida.

Este sistema de invariabilidad tributaria constituye un derecho para el titular de

una inversin extranjera. Tal derecho puede ser renunciado, debiendo el
inversionista someterse al rgimen comn (Impuesto adicional, cuya tasa es de un
35%).

No obstante solicitar la aplicacin de la invariabilidad tributaria en su favor, la

contraparte efecta una fuerte crtica, ya que, segn ella, en la aplicacin prctica
del D.L. 600, slo una empresa ha pagado la tasa de 42% fijada en el rgimen de
invariabilidad tributaria. La razn de ello radicara en que al momento de repatriar
los capitales, el inversionista extranjero renuncia al rgimen de invariabilidad y se
acoge al rgimen general (impuesto adicional) cuya tasa es del 35%. Esto levanta
sospechas sobre la verdadera intencin de la contraparte al solicitar este rgimen.

De hecho, la contraparte seala que los costos econmicos en la recaudacin

fiscal seran bajos o nulos si se extiende el beneficio de invariabilidad tributaria
tanto a inversionistas extranjeros como a inversionistas nacionales. Sin embargo,
se est dejando de lado que el fundamento para no extender el rgimen de
invariabilidad tributaria a inversionistas nacionales era evitar el blanqueo de
capitales5.

Adems, la contraparte no considera el carcter excepcional que tiene el rgimen

de invariabilidad tributaria. [E]s una especie de seguro que el inversionista puede
contratar con el Estado de Chile, que le significa pagar un diferencial de 7 puntos
pero que como contrapartida le garantiza que ninguna modificacin tributaria

Ibd. p. 69.

10

afectar dicho nivel de carga, por el plazo de 10 aos, o 20 aos tratndose del
art. 11 bis6.

Como expondr ms adelante, uno de los principios centrales en materia de

inversin es el de la no discriminacin, en virtud del cual, la regla general es que
tanto inversionistas extranjeros como nacionales se rigen por las mismas normas
en cuanto al trato econmico que debe dar el Estado. No obstante, existen
excepcionalmente desigualdades en materia de inversin, sea en contra del
inversionista extranjero, como las relativas al acceso al crdito interno, o bien en
su propio favor, y por tanto en este caso en contra del empresario nacional, como
en lo relativo al sistema de invariabilidad tributaria o al acceso al mercado
cambiario formal para remesar capital o utilidades, pero que, por ser fundadas, no
pueden interpretarse como contrarias a la Constitucin.7

4. Ha sido eficiente el D.L. 600?

La contraparte cuestiona la verdadera eficiencia del D.L. 600, sealando que la
inversin extranjera en Chile no es atrada por tal Estatuto, sino que nicamente
por los beneficios tributarios existentes en Chile, en comparacin al resto de
pases de la regin.

Para descartar tal suposicin, debemos sealar que uno de los aportes ms
significativos del Decreto Ley 600, ha sido diversificar los sectores de destino de la
inversin extranjera, aumentando especialmente su participacin en el sector
servicio e industria, y aportando de esta forma recursos a esta actividad
econmica, sin dejar de ser el sector minero el de mayor inters para los
inversionistas extranjeros.

Ibd. p. 92.
MAYORGA, Roberto; MORALES, Joaqun y POLANCO, Rodrigo. Inversin extranjera. Rgimen
jurdico y solucin de controversias. Aspectos nacionales e internacionales. 1a Ed. Ed. Lexis Nexis.
Santiago. 2005 p. 38
7

11

Desde 1987, hemos sido el principal polo de atraccin de capitales en Amrica

Latina. Los nicos aos de ingresos negativos en todo el periodo fueron los
comprendidos entre 1971 y 1976, como efecto del proceso de la nacionalizacin
del cobre, que dej remanentes a pagar8.

Cabe recordar a S.S. Excma., que el Comit de Inversin Extranjera es un rgano

de la Administracin del Estado, por lo cual le es completamente aplicable la Ley
n 18.575 sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, como tambin,
en base a los principios de publicidad y transparencia regulados en el artculo 8
de la Constitucin Poltica de la Repblica, est afecto a la Ley n 20.285 sobre
Acceso a la Informacin Pblica, el cual materializa los principios antes
mencionados, mediante los mecanismos de acceso a la informacin pblica o
transparencia pasiva, y el sistema de transparencia activa.

En este sentido, el Comit al cual hoy represento, ao tras ao ha publicado en su

pgina web los Informes de Cumplimiento de Metas Colectivas y los Balances de
Gestin Anual, siendo estos ltimos importantes para estos efectos, debido a que
en estos documentos quedan establecidos tanto la cuanta y porcentaje de
Inversin Extranjera del perodo como tambin su histrico desde el ao 1974
hasta nuestros das.

Ergo, es menester sealar que slo en el ltimo ao (2011) la inversin extranjera

materializada a travs del D.L. 600 es de US$ 4.140 millones, cifra que supera en
un 54,7% a la registrada en el perodo enero-diciembre anterior (2010), lo que
demuestra un crecimiento en la materializacin de la inversin por este
mecanismo. En relacin a lo anterior, se seala que desde el ao 1974 de
implementacin de este mecanismo, hasta el perodo que corresponde al ao
2011, se han registrado US$ 82.021 millones, lo cual ha implicado que a travs de
este mecanismo, la inversin extranjera ha llegado hasta un 56,5% de inversin

KOHAN, Daisy. Estadsticas de Inversin Extranjera en Chile. Comit de Inversiones Extranjeras,

Chile, 2010. p. 14.

12

extranjera total en nuestro pas, siendo el mecanismo de inversin ms utilizado

en nuestro pas. Sumado a lo anterior, es el hecho de que durante el 2011 se
autorizaron US$ 13.790 millones, representadas por 88 solicitudes de inversin, lo
cual demuestra que este mecanismo, est lejos de ser ineficiente y obsoleto como
ha querido demostrarlo la parte requirente a travs de su presentacin, pues con
tan solo observar las cifras autorizadas durante los 2 perodos inmediatamente
anteriores, resulta evidente nuevamente el constante desarrollo progresivo en el
tiempo del D.L. 600 como mecanismo de inversin, puesto que el ao 2009 la cifra
autorizada ascendi a US$ 6.285 millones, mientras que durante el 2010, la cifra
aumenta en un 211% de la cifra anterior, correspondiendo sta a US$ 13.262
millones9.

Agrega esta parte que, durante el ltimo perodo registrado, un 55,4% de la

inversin extranjera ha sido reinvertida en el pas, lo cual implica que al no ser
remesadas las utilidades percibidas por los inversionistas, sumado al aumento
sostenido de la Inversin Extranjera en el tiempo, se produzca un proceso de
9

COMIT DE INVERSIONES EXTRANJERAS. Resultados de Gestin. [en lnea]

<http://www.inversionextranjera.cl/index.php?option=com_content&view=article&id=127&Itemid=88
> [Consulta: 17 de octubre 2012]

13

fortalecimiento de la economa mediante la internacin de capitales forneos,

cumplindose a cabalidad los objetivos de este mecanismo econmico, siendo del
todo improcedente la fundamentacin realizada por la parte requirente en el
sentido de desconocer la actual importancia del D.L. 600 en la economa del pas.

En sntesis, es posible sealar que tras un anlisis de los costos y

beneficios que se generan a partir del Estatuto de Inversin Extranjera o D.L.
600, ste s es eficiente.

IV. La igualdad ante la Ley.

1. Cuestiones preliminares.
El Artculo 19 N 2 de la Constitucin seala:

Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:

2.- La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados.
En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y
mujeres son iguales ante la ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.

De lo anterior se desprende que la Igualdad ante la Ley consiste en que las

normas jurdicas deben ser iguales para todas las personas que se encuentren en
las mismas circunstancias, y consecuencialmente diversas para quienes se
encuentren en situaciones diferentes. No es posible hablar de una igualdad
absoluta, ya que la propia filosofa democrtica exige que el Estado reconozca la
existencia de ciertas desigualdades, y en base a ello, trate de restablecer la
igualdad efectiva entre los individuos, mediante un tratamiento desigual10

10

DIVISIN JURDICO-LEGISLATIVA. MINISTERIO SECRETARA GENERAL DE LA

PRESIDENCIA. Doctrina constitucional del Presidente Eduardo Frei Ruiz-Tagle. Tomo I. Santiago.
2000. p.101.

14

As las cosas, la Igualdad ante la Ley consagra una igualdad relativa. El eje del
principio de igualdad es lo diferente, no lo igual, que el juicio de igualdad slo debe
considerar las diferencias que resulten esenciales, y que la discriminacin sea
injusta no depende del hecho de la diversidad sino del reconocimiento de la
inexistencia de buenas razones para un tratamiento desigual11.
Por tanto, siguiendo a Nogueira Alcal estos principios habilitan al legislador para
establecer preceptos legales referentes a diferentes hiptesis jurdicas que afectan
a grupos humanos diversos atendiendo las particularidades de cada situacin
concreta, siempre que se basen en aspectos relevantes y razonables12.
En este mismo sentido la jurisprudencia ha sealado que (...) se asegura la
igualdad ante la ley, de modo de impedir que sta o la autoridad puedan
establecer diferencias arbitrarias. Se dice que la autoridad o la ley pueden efectuar
discriminaciones con tal que no sean arbitrarias, siendo esa la finalidad de la
igualdad13.

2. Aplicacin al caso concreto.

El recurrente argumenta en base a la sentencia del Tribunal Constitucional del 8
de abril de 1985, el cual seala que no deben concederse privilegios ni imponerse
obligaciones a unos que no beneficien o graven a otros que se hallen en
condiciones similares. Sin embargo, en el presente caso, la Sociedad Minera Isla
Pingino S.A, no se encuentra en una condicin similar, pues el artculo 1 del
D.L. 600 establece que se pueden acoger al rgimen de inversin extranjera Las
personas naturales y jurdicas extranjeras, y las chilenas con residencia y domicilio
en el exterior, que transfieran capitales extranjeros a Chile.

11

STC. Rol n 1683, 4 de Enero de 2011.

NOGUEIRA, Humberto. El derecho a la igualdad ante la ley, la no discriminacin y acciones
positivas. p. 809.
13
Considerando 3 letra c) de la sentencia pronunciada por la Corte Suprema el 15 de Junio de
1988, reproducida en LXXXV Revista de Derecho y Jurisprudencia 2 P.S V, p 101.
12

15

La Sociedad Minera Isla Pingino S.A no cumple con el supuesto bsico de la

norma: que exista una transferencia de capitales extranjeros a nuestro pas, es
decir, que no se trate de una inversin realizada con capitales nacionales. Acoger
la inaplicabilidad de este precepto, implicara quitarle eficacia a todo el Decreto
Ley 600, que tiene como objetivo fundamental atraer inversin extranjera
estableciendo diversos incentivos, como lo es la aplicacin de un rgimen
tributario excepcional.

3. Discriminacin y racionalidad.
La discriminacin se constituye en arbitraria cuando la distincin por ella realizada
carece de racionalidad, obedece a un mero capricho, o bien si es realizada por el
legislador o una autoridad pblica, o no se ordena al bien comn14.

La distincin que hace el legislador no constituye una discriminacin arbitraria, ya

que utiliza un criterio objetivo para establecer la diferenciacin (el origen del
capital, no el origen del inversionista).

En este sentido, la diferenciacin que efecta el D.L. 600 tiene como fundamento
incentivar la inversin de capitales extranjeros en el pas. El rgimen de
invariabilidad tributaria es slo uno de los incentivos presentes. De hecho, [e]l
D.L. 600 ampla las formas en que puede materializarse la inversin extranjera,
pudiendo comprender: moneda extranjera de libre convertibilidad, bienes fsicos
en todas sus formas o estados, tecnologa en sus diversas formas cuando sea
susceptible de ser capitalizada, crditos que vengan asociados a una inversin
extranjera, capitalizacin de crditos y deudas externas y capitalizacin de
utilidades con derecho a ser transferidas al exterior15.

14

EVANS de la Cuadra, Enrique, y EVANS Espieira, Eugenio, Los Tributos ante la Constitucin
,Editorial Jurdica de Chile,Santiago,1997,Pp.74
15
SEPLVEDA, Csar. Derecho Econmico II. Nociones de Poltica Econmica previas al Estudio
Jurdico. Ed. Universidad Catlica. Santiago. 1994-95. p. 359.

16

4. D.L. 600 y ultima ratio

La contraria tambin seala que la supuesta ultima ratio en virtud de la cual se
realiza la distincin es el bien comn, pero que el artculo 1 del D.L. 600 no lo
cumple al no distinguir los medios para lograr una inversin exitosa con resguardo
a los derechos fundamentales y que solamente establece diferencias en cuanto a
los sujetos que realizan la inversin. Aqu, la contraparte nuevamente cae en el
error de considerar la calidad del sujeto inversionista en vez de la calidad del
objeto, es decir, la procedencia del capital. Adems, como ya ha sido sealado
con anterioridad, el D.L. 600 s tiene un efectivo impacto en el desarrollo de la
inversin extranjera, por lo cual esta ultima ratio s se vera cumplida.

En sntesis, es posible sealar que el artculo 1 del D.L. 600 s reconoce la

igualdad ante la ley. En primer lugar porque tiene en consideracin que no
es posible aplicar normas iguales a desiguales (personas que se encuentran
en distintas circunstancias) y, en segundo lugar, porque el criterio de
diferenciacin utilizado, esto es, la procedencia de los capitales es
razonable, en conformidad al objetivo de la inversin extranjera.

V. La no discriminacin arbitraria en materia econmica.

1. Cuestiones preliminares.
El artculo 19 n 22 de la Constitucin seala:

Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:

22.- La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el
Estado y sus organismos en materia econmica.
Slo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal
discriminacin, se podrn autorizar determinados beneficios directos o
indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o
establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otras.

17

Este artculo es una especificacin en materia econmica del derecho

constitucional de igualdad ante la ley, especificacin necesaria por la naturaleza
del derecho econmico16. Por lo tanto, los criterios que deben ser evaluados para
considerar una discriminacin como arbitraria -o no- son idnticos a los que
componen la igualdad general ante la ley; ellos son17:

a) Desigualdad de los supuestos de hecho. Se entiende que lo que justifica

constitucionalmente la desigualdad es que, en efecto, se hable en el caso concreto
de situaciones que, por ser diferentes, ameriten un trato diferente. Este requisito
se cumple en la especie, teniendo en cuenta que, como ya se ha sealado, la ley
distingue entre el origen del capital, no el origen del inversionista. La distincin por
origen del capital es necesaria para la obtencin de los fines perseguidos por el
D.L. 600, dado que la naturaleza de la inversin extranjera, y el riesgo de
blanqueo de capital que conlleva, hacen necesario darle a la inversin extranjera
un trato diferenciado.

b) La finalidad; para que se permita una diferenciacin, debe existir una finalidad
que lo amerite. Como ya se ha sealado, la finalidad de la norma en cuestin es el
incentivo a la inversin extranjera. A efectos de lo anterior, es dable sealar lo que
se ha expuesto anteriormente en esta presentacin, en relacin al porcentaje
histrico de Inversin Extranjera acogido al sistema otorgado por el DL 600, el cual
hasta el da de hoy alcanza US$ 82.021 millones, siendo el ltimo ao (2011), el
perodo en el cual se registr la mayor cantidad histrica de solicitudes de
Inversin Extranjera a travs de este mecanismo, por lo cual, como ya se ha
sealado vastamente por esta parte, no es tal la supuesta ineficacia actual del
sistema, sino todo lo contrario, cada da es mayor la cantidad de inversionistas
interesados en acogerse a los supuestos que este decreto ley contempla.

16
17

DIVISIN JURDICO-LEGISLATIVA. p. Cit. p. 105.

Ibd., p. 103.

18

En ese mismo sentido, la sentencia 541-2006 citada por la contraparte, hace

referencia explcita al hecho de que la extensin de la limitacin cede frente a la
licitud del objeto que se pretende alcanzar, por razn del bien comn. Al respecto
cabe tener presente lo ya sealado por esta parte, respecto a los beneficios que
para el pas genera el incentivo de la inversin extranjera.
c) La razonabilidad, entendiendo por ella un actuar prudente, lgico, coherente,
meditado, en contraposicin a uno instintivo, fruto del capricho o la sin razn 18.
d) La proporcionalidad, relacionada con una correspondencia entre las
situaciones de hecho y la finalidad perseguida, siendo constitucionalmente
admisibles todas cuantas sean las consecuencias jurdicas que guarden relacin
con lo querido, aun cuando unas puedan parecer preferibles a otras. En sntesis,
una relacin coherente e idnea de medios, al fin constitucionalmente admitido19.

En ese sentido la contraparte intenta fundar su oposicin, especialmente, en que

la disposicin comentada transgredira el principio de proporcionalidad -en su
sentido amplio-, pero, como veremos a continuacin, los argumentos en los que se
basa resultan errados, cuestin que no puede hacer sino confirmar que la
limitacin en este caso no constituye de modo alguno discriminacin
arbitraria en materia econmica.

2. Anlisis del Principio de Proporcionalidad

En el escrito del requerimiento, a efectos de analizar la infraccin a la no
discriminacin

arbitraria,

la

contraparte

descompone

el

principio

de

proporcionalidad en tres subprincipios, con los que busca articular su

argumentacin: el principio de adecuacin, el principio de necesidad y el principio
de proporcionalidad en sentido estricto.

18
19

Ibd., p. 103
Ibd., p. 104

19

a) Principio de Adecuacin
El requirente parte preguntando, a este respecto, si los medios utilizados por el
gobierno guardan relacin o son idneos con los fines de ste. Basndose en un
criterio histrico, asevera que en el pasado (referencia vaga, pero que por
contexto puede circunscribirse a la poca anterior a la apertura econmica de
Chile a partir de mediados de la dcada de 1970) la norma s era necesaria por la
carencia de capital que exista en nuestro pas. Sin embargo, afirma, la distincin
establecida por el D.L. 600 en cuanto a los beneficios tributarios que ofrece a los
inversionistas extranjeros hoy en da no tendra asidero, dada la gran
acumulacin de capital en nuestro pas, el cual debe ser desplazado debido a
este sistema. Agrega que, en base al principio de adecuacin, de haber una
distincin, sta debera otorgarse en base a criterios objetivos, como la proteccin
del medio ambiente o del trabajo de la mujer, no as por el origen de la inversin,
ya que es considerado un supuesto de hecho subjetivo.

Lo cierto es que, si bien el desempeo financiero del Estado de Chile durante los
ltimos aos ha sido ejemplar, no lo es menos el hecho de que el rol que ha
jugado la inversin extranjera en este fortalecimiento de la economa ha sido
fundamental, como hemos visto al pasar revista a las cifras que as lo demuestran.
Por esto, no sera razonable en trminos de poltica econmica reconfigurar el
sistema tributario para los inversionistas extranjeros de una manera tan abrupta
como la que pretende la contraparte, toda vez que implicara renegociar una gran
cantidad de acuerdos de gran envergadura, que tendra consecuencias no slo
tributarias, sino que tambin civiles, laborales, y referentes al Derecho
Internacional.

b) Principio de necesidad
Luego, el requirente cuestiona si los medios elegidos fueron los menos restrictivos.
Tomando como referencia a Nogueira Alcal, seala que, ante la existencia de un
slo medio no discriminatorio paralelo a uno que s ejerza discriminacin, este se
transformara en inconstitucional, lo que se materializa al establecer los beneficios

20

tributarios en base al origen, y no a la cantidad invertida y/o la zona geogrfica

abarcada. Para esto se hace una analoga con el caso de El Indio y Disputada,
minas explotadas con capital extranjero, a las cuales se les hizo aplicable el
estatuto de calidad del aire de la fecha, lo cual se determin como
constitucionalmente incorrecto, pues no se estuvo a las zonas geogrficas y otras
caractersticas propias de cada mina.

Sin embargo, lo expuesto por la contraparte no constituye sino una falsa analoga,
puesto que las razones para considerar que la disposicin medioambiental citada,
constituye una discriminacin arbitraria, son distintas a la luz del test de
proporcionalidad. En el caso de El Indio y Disputada, el fin que busca la norma es
la proteccin del medio ambiente; la adecuada proteccin de ese bien jurdico
exigira que las normas se apliquen a todos los inversionistas por igual, dado que
en nada influye el origen de los capitales en el problema de su deterioro. Es en
ese sentido que en ese caso particular, la norma medioambiental estableca una
discriminacin arbitraria; y slo en este caso la regulacin por zona geogrfica
o caracterstica de la inversin tendra sentido.

Cmo es posible establecer una analoga entre ese caso con el que hoy nos
ocupa? La finalidad de la norma en cuestin, el D.L. 600, presenta una distancia
diametral con la proteccin del medio ambiente; sus fines no se encuentran
relacionados en forma alguna. Ms an: el D.L. 600 busca, como se explic,
fomentar el ingreso de inversionistas extranjeros y combatir el blanqueo de capital;
finalidad para la que resulta necesario un estatuto que diferencie la inversin
nacional de la extranjera.

Siendo esta analoga incorrecta, nada ha demostrado la contraparte respecto a la

necesidad de la medida, toda vez que, en esta materia, no se vislumbra otra forma
bajo la cual estos dos fines -fomento a la inversin extranjera y combate al
blanqueo de capital- se puedan llevar a cabo de manera eficiente, por lo cual no
habra, en el caso, detrimento alguno al principio de necesidad.

21

c) Principio de Proporcionalidad en sentido estricto.

Por ltimo, la contraparte observa que el dao efectuado al derecho a la no
discriminacin en materia econmica no sera proporcional al beneficio que
implica, basndose en la existencia de otros medios, como seran la Ley Arica, la
Ley Tocopilla y la Ley Navarino, que establecen ciertos beneficios tributarios para
residentes y no residentes sobre una zona geogrfica, que operaran de forma
transversal, tanto para entidades nacionales como extranjeras.

Este caso, sin embargo, tampoco resiste comparacin, puesto que las leyes que la
requirente cita como ejemplos establecen crditos sobre el impuesto a la renta 1ra categora-, lo cual significa un incentivo mediante el pago de menos
impuestos. El D.L. 600, por su lado, apunta a invariabilidad tributaria -en una de
sus opciones- y no a la disminucin como la antes referida. Luego, las ventajas
que ofrece el D.L. 600 estn dadas por la internacin al pas de capitales
extranjeros, lo cual se ve cumplido en base al quantum histrico de inversin que
se realiza bajo este mecanismo, ya sealado en varias ocasiones. Tampoco es
posible sealar que no existe proporcin en la supuesta afectacin a los
inversionistas nacionales, dado que, junto a la facultad de someterse a este
rgimen de invariabilidad tributaria, coexisten normas que afectan al inversionista
extranjero, como la del artculo 11 del D.L. 600 y otras reguladas en cuerpos
normativos diversos.

Para el correcto anlisis de Vuestra Excma. Magistratura, cabe recordar lo

dispuesto por el artculo 11 del D.L. 600, esto es la posibilidad que posee el
Estado chileno de dictar normas aplicables a las inversiones comprendidas en
este Decreto Ley, que limiten su acceso al crdito interno. Dicha disposicin es
una excepcin al derecho de no discriminacin (directa o indirecta) que se recoge
en los artculos 9 y 10 del cuerpo normativo sealado, excepcin que se sustenta
en base a que el fundamento de la dictacin de este instrumento, es la internacin
de capitales por parte de los inversionistas desde el extranjero, mas no el
financiamiento de sus proyectos por parte de capitales nacionales, adems, los

22

crditos nacionales deben ser preferentemente entregados a inversiones propias

del pas, con el fin de fortalecer la industria interior con estos fondos y no crear
mayores beneficios a los inversionistas extranjeros. Por lo anterior, pese a no ser
una norma prohibitiva, sino que permite la regulacin de estos crditos, si es dable
sealar que consiste en una clara desventaja que poseen quienes se acogen a
este tipo de Inversin, motivo por el cual, no puede resultar restrictivo 20.

3. Anlisis del criterio de diferenciacin

A este respecto, el requirente ha sealado que no se cumple con el criterio de
proporcionalidad ni mucho menos con el de razonabilidad de la distincin, debido a
que esta se basa en criterios supuestamente subjetivos como el origen de la
inversin. Esto es incorrecto, en la medida que dicho origen no puede ser
considerado subjetivo: la finalidad propia del D.L. 600 es la internacin de
capitales extranjeros, y no la circulacin de los existentes en el pas. Aseverar lo
contrario sera desconocer la necesidad de que ingrese capital forneo a nuestro
pas, el cual implica a su vez el ingreso de nuevas tecnologas, capital intelectual y
participacin en el escenario internacional.

Luego, no resulta razonable pensar que normas como la Ley Arica, Ley Navarino,
entre otras, son mecanismos alternos, puesto que ellas tienen como objetivo el
fortalecimiento y desarrollo de la economa de ciertas zonas geogrficas del pas,
entregando como beneficio la posibilidad de aplicar la inversin como crdito sobre
el impuesto de primera categora (impuesto que, por lo dems, tambin pagan las
sociedades de inversin extranjera), disminuyendo la cuanta total del monto a
pagar por este impuesto base, y no una invariabilidad al impuesto terminal, que en
este caso corresponde al impuesto adicional, por lo cual, en comparacin al
impuesto global complementario (el cual se paga por tramos de renta), no puede
considerarse como desproporcionado, en relacin al caso de los nacionales.

20

MAYORGA L., Roberto; MONTT D. Luis. Op. Cit. pp. 78-80.

23

Por los argumentos presentados hasta aqu, consideramos que no

operara falta alguna en la norma que Sociedad Isla Pingino pretende que se
declare inaplicable por inconstitucionalidad por parte de S.S. Excma., en lo
relativo a una supuesta falta de proporcionalidad y/o necesidad en el
tratamiento diferenciado de inversionistas nacionales y extranjero.

VI. Otras crticas al requerimiento.

1. Carcter abstracto del requerimiento.

Pese a no ser esta la instancia de fondo en el caso sublite, s cabe hacer notar el
contrasentido de la presente accin de la requirente con las cualidades propias del
caso en el cual se intenta declarar inaplicable un precepto. Tal como se desprende
de la sentencia Rol 1.295-2008-INA de este mismo tribunal en su considerando
duodcimo, es que debe realizarse un anlisis concreto de la norma frente a las
caractersticas que imperan en la situacin controvertida por las partes en la cual
se alega la inaplicabilidad del precepto.

Es menester sealar que no es comprensible que la parte requirente solicite la

inaplicabilidad del artculo 1 D.L. 600, con el fin de acogerse al mecanismo
impuesto por este, y a su vez, alegue la nula aplicacin de ste en la actualidad
(cuestin que ha sido rebatida por esta parte), criticando su eficacia e importancia
econmica y argumentando la necesidad de implementar nuevos mecanismos de
inversin, lo cual transforma el anlisis concreto de la norma al caso, en un mero
examen in abstracto de este, cuestin propia de asuntos de constitucionalidad,
mas no de inaplicabilidad.

Por lo anterior, resulta relevante conocer la intencin concreta de la parte

requirente frente al D.L. 600, pues ninguna persona con una debida diligencia en
sus negocios, sera capaz de someterse a un rgimen que -segn l- tiene cero

24

aplicacin prctica, y que supuestamente ha demostrado ser medianamente intil

e ineficaz.

2. Rgimen Tributario aplicable al Requirente.

Adems, cabe recalcar nuevamente (tal como se seal en captulos anteriores de
esta presentacin) que el D.L. 600 plantea la posibilidad al inversionista extranjero
de optar entre someterse al rgimen general o a uno de invariabilidad tributaria.
Este ltimo implicara aplicar un aumento del 7% al Impuesto Adicional, el cual
tendra un carcter impuesto final y se aplica -a grandes rasgos- a personas
jurdicas y naturales sin domicilio ni residencia en Chile. Lo anterior se encuentra
regulado en el artculo 58 del D.L. 824 de la Ley de Impuesto a la Renta. Del
precepto sealado no se puede desprender que la requirente (en primera
instancia) pueda siquiera pagar este impuesto, ya que a sta se le debiese aplicar
el artculo 52 del mismo cuerpo legal: el Impuesto Global Complementario, el cual
aplica tasas conforme a tramos de renta. Esto se traducira en que, en el caso
concreto, resulta an ms improcedente una posible inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de la norma, pues no es entendible ni razonable, ante los ojos
de la legislacin tributaria en materia de renta, la solicitud efectuada por la
Sociedad Minera Isla Pingino S.A. a este Comit de Inversin Extranjera.

POR TANTO,

Srvase SS. Excma.: De acuerdo a lo expresado y dispuesto en el N 6 del

artculo 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica y en la Ley Orgnica
Constitucional del Tribunal Constitucional Ley N17.997, tener por evacuado el
traslado conferido a esta parte y, con el mrito de los argumentos expuestos,
declarar inadmisible o

rechazar el requerimiento

de

inaplicabilidad

inconstitucionalidad formulado en estos autos y, en definitiva,

25

por

negar la

inaplicabilidad del artculo 1 del Decreto Ley 600, respecto a la causa sobre
Recurso de Proteccin, seguida ante la Corte de Apelaciones de Santiago, Rol
11111-12, caratulada Sociedad Minera Isla Pingino S.A con Comit de
Inversiones Extranjeras.

Srvase SS. Excma. Acceder a lo solicitado.

PRIMER OTROS: Rogamos a US. tener presente que se designan patrocinantes

y se les confiere poder a los abogados, ALEJANDRA DE BLOCK VARGAS,
MAURICIO DODDS SALAZAR, JULIO HERRERA QUEZADA, CRISTIAN
MATELUNA SILVA, PEDRO SEPLVEDA ESCALANTE y MAURICIO TORRES
JUREGUI, todos con domicilio en calle Po Nono N 1, comuna de Providencia,
quienes podrn actuar en forma conjunta o separada, indistintamente, y los cuales
firman junto a m en seal de aceptacin.

Srvase SS. Excma. Tenerlo presente.

26

--------------------------------------------------MATAS MORI ARELLANO

---------------------------------------------------

---------------------------------------------------

ALEJANDRA DE BLOCK VARGAS

MAURICIO DODDS SALAZAR

---------------------------------------------------

---------------------------------------------------

JULIO HERRERA QUEZADA

CRISTIAN MATELUNA SILVA

---------------------------------------------------

---------------------------------------------------

PEDRO SEPLVEDA ESCALANTE

MAURICIO TORRES JUREGUI

27