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INFORME EN DERECHO
DISCRIMINACIN ARBITRARIA DEL ARTCULO 1 DEL DFL N 4 DE 1981
Finalmente, el informe entrega las conclusiones derivadas del anlisis efectuado a las distintas
disposiciones, considerando lo sealado tanto por la doctrina y la jurisprudencia, y que sustentarn
el futuro requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
1 Burdeau, Georges: L Etat. (Pars, Editorial du Soleil, 1970) pp. 31-31, citado en Nogueira, Humberto y Francisco
Cumplido, Derecho Poltico. Introduccin a la Poltica y Teora del Estado (Santiago, Editorial Jurdica, 1987) p. 66.
2 Gonzlez, Luis Eduardo y Espinoza scar. El Rol del Estado frente a las Universidades pblicas y privadas.
Disponible
en
<<http://www.cie-ucinf.cl/download/cap%C3%ADtulos_de_libros_del_cie/Rol-estado-FrenteaUespublicasyPrivadas.pdf>>
3 bid.
En tercer lugar, el Estado posee el rol del fomento y promocin del conocimiento creado,
contribuyendo a la conformacin y coadyuvando al tejido social conformado por canales en que
interactan la academia, el sector productivo y la sociedad en general. De tal modo, que la
produccin y creacin de conocimiento, vaya enfocado y se plasme en el desarrollo y devenir de la
comunidad, en aras de un beneficio comn.
Por ltimo, un rol del Estado que hoy se encuentra en plena discusin pblica, referida a cmo este
poder poltico organizado se hace cargo de la educacin en general, que para el caso en concreto, el
aporte que efecta a las Universidades, siendo el AFD un mecanismo de financiamiento a la oferta
de la educacin. En tal sentido, el Estado tiene la obligacin de aportar con los recursos necesarios
y vitales para que el sistema de educacin superior funcione lo ms armonioso posible, que rinda
frutos y que la educacin de los ciudadanos se transforme en un pilar fundamental de las polticas
pblicas que debe desarrollar el Estado, para la promocin de una mejor calidad de vida, lo que se
transforma en el desarrollo del pas. En otras palabras, es funcin del estado destinar una
proporcin razonable de sus ingresos como una inversin para el crecimiento del capital humano y
para la generacin de innovaciones cientficas y tecnolgicas que permitan un crecimiento global
de la economa nacional.
Por lo tanto, el Rol que estado tiene ante la educacin y del trato que debe tener ante las
instituciones debiera contribuir a que sus recursos redunden en servicios educativos de excelencia
homogneamente distribuidos en su territorio y que permitan a toda la ciudadana las condiciones
de equidad en cuanto a acceso, permanencia y logros en el sistema educacional.4
Producto de lo anterior, surge la discusin entre el conflicto de lo pblico con lo privado.
Considerndose a la educacin como un derecho, reconocido por Tratados Internacionales y por
nuestra Constitucin Poltica; tambin como un bien, que al servir a la sociedad en general,
enfocado en todos y para todos los habitantes y cuyo resultado deviene en el desarrollo de la
sociedad, se aprecia la creacin de nuevas universidades, que permitan acoger una mayor cantidad
de demanda, porque en la medida que el pas ha ido creciendo, la educacin ha pasado a ser de un
beneficio de la lite, de quienes podan pagarla, a una oportunidad para todos, en alcanzar la mayor
realizacin espiritual posible.
No obstante, la realidad de estas nuevas instituciones, en muchos casos dista de lo esperado o
idealizable de un modelo educacional, en cuanto a que el financiamiento de estas, impide que
tengan una planta acadmica estable y que se dedique a la creacin de conocimiento. Por tanto, tal
4
bid.
como sealan los acadmicos de la UCINF, Luis Gonzlez y scar Espinoza, estas universidades
se caracterizan por centrarse bsicamente en la docencia y, ms aun, en la docencia de aula
predominantemente. En contraste, las universidades que reciben aporte del Estado en gran medida
pueden financiar profesores de jornada completa, lo que les permite realizar actividades de
investigacin y extensin, adicionales a la docencia.5
2. Origen y alcance de la norma
Artculo primero: El estado contribuir al financiamiento de las universidades existentes al 31 de
diciembre de 1980 y de las instituciones que de ellas se derivaren, mediante aportes fiscales cuyo
monto anual y distribucin se determinarn conforme a las normas del presente ttulo.
El precepto recin aludido, establece que el aporte fiscal directo ser otorgado por el Estado
existentes hasta el 31 de diciembre de 1980, estableciendo un criterio histrico para determinar
cules son beneficiarias y cules no.
Asimismo, cabe sealar que en la poca que fue dictado este decreto, las condiciones econmicas,
polticas y sociales, distan de la actualidad, donde la precaria infraestructura y organizacin de los
planteles educacionales y sumado a la escasa oferta que exista en la poca, determin que este tipo
de aporte, fuese para aquellas que hoy son conocidas como Universidades Tradicionales.
No obstante, cabe sealar que este artculo aludido, no fue el original de aquel DFL, ya que este fue
publicado el 14 de enero de 1981, y posteriormente fue modificado por el DFL n 50 del Ministerio
de Educacin de aquella poca, de tal manera, que el artculo primigenio, versaba de la siguiente
forma:
El Estado contribuir al financiamiento de las universidades e instituciones de educacin superior
mediante aportes fiscales cuyo monto anual y distribucin se determinarn conforme a las normas
del presente Ttulo.
Es decir, que el artculo original, no contemplaba el criterio histrico para la determinacin de
cules universidades eran beneficiadas o no. Asimismo, el artculo segundo del primitivo DFL,
estableca en su inciso segundo: Para los aos 1982, 1983 y 1984, el aporte fiscal anual a las
universidades ser equivalente al 90%, 75% y 60%, respectivamente, del aporte fiscal del ao
1980, expresado en moneda del mismo valor adquisitivo.
bid.
De acuerdo a lo sealado, el AFD se otorga tanto a Universidades privadas y estatales, y del monto
total el 95% del AFD se distribuye sobre la base de criterios histricos definidos el ao 1981, en
el marco de una realidad muy distinta a la actual y con ocasin de la reforma que afect al sistema
terciario, y el 5% restante se asigna sobre la base de una evaluacin de la productividad
institucional.6 De esta manera, este criterio histrico, se ha criticado al tener como sustento una base
precaria, que no se ha actualizado y no observa las necesidades, exigencias y proyecciones de la
educacin superior que requiere el Chile de hoy, proponindose tanto su aumento como el cambio
del mismo criterio, en otras palabras propone incrementar el AFD, pero no con criterios histricos,
como se ha hecho hasta ahora, sino sobre la base de una evaluacin del desempeo y sujeto a
convenios de desempeo.7
6
7
bid.
bid.
Verdugo, Mario y otros, I Derecho Constitucional. Santiago, Editorial Jurdica, 1994, p. 112.
aplicarlo a las de las diversas sociedades intermedias mayores o menores, considerando adems la
adecuacin o no entre sus fines; problema que no se presenta con el Estado, por poseer el fin ms
amplio (bien comn).9
2. Principio de razonabilidad en la afectacin de derechos.
Estos principios, se utilizan como test para apreciar la norma en cuestin, y determinar si esta
vulnera, por ejemplo, el derecho de igualdad ante la ley, derecho que no se entiende de forma
absoluta, sino que cabe precisar, de acuerdo a la doctrina, que la igualdad ante la ley supone e
incluye () la distincin razonable entre quienes no se encuentran en la misma condicin; por lo
que ella no impide que la legislacin contemple en forma distinta situaciones diferentes, siempre
que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad contra
determinada persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de
grupo."10
Asimismo, la discriminacin arbitraria que puede suponer una normativa o accin realizada por el
Estado, la jurisprudencia se ha referido a ella en diversas sentencias, estableciendo que por
discriminacin arbitraria se ha entendido siempre una diferencia no razonable o contraria al bien
comn. (STC Rol 203-1994)
Por su parte, la Corte Suprema, ha sealado que un acto o proceder es arbitrario cuando es
contrario a la justicia, la razn o las leyes, y dictado por la sola voluntad o capricho.11 Asimismo,
ha sealado que por discriminacin arbitraria ha de entenderse toda distincin o diferenciacin
realizada por el legislador o cualquier autoridad pblica que aparece como contraria a la tica
elemental o a un proceso normal de anlisis intelectual; en otros trminos, que no tenga
justificacin racional o razonable, lo que equivale a decir que el legislador no puede, por ejemplo,
dictar una ley que imponga distintos requisitos u obligaciones a personas distintas en iguales
circunstancias.12
Por lo tanto, la determinacin de la constitucionalidad de un precepto legal, supone la existencia de
una justificacin objetiva y razonable, que sustenta la afectacin de los derechos y de la igualdad
que, se supone, debiera ser entendida por todos. En otras palabras, que la finalidad de esta
diferenciacin, sea tambin en resguardo de los mismos derechos establecidos en la Constitucin.
9
Quintana, Linares, Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional: Argentino y Comparado. Tomo IV, pp 263
Corte Suprema, Sentencia n Rol 862-2000. Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 98.
12
bid.
11
Derecho a la educacin
13
Tambin debe mencionarse que el alcance del derecho a la educacin, se ha considerado por la
doctrina posee 3 reas el derecho a la educacin propiamente tal, como el acceso a los diferentes
niveles; el derecho de los padres; y los deberes del Estado y de la comunidad.
Con respecto al primer punto Evans sostiene que el derecho a la educacin es general en la
educacin bsica y media, la que es obligatoria y parcialmente gratuita, de cargo en el Estado. En
cambio, se cumple restringidamente en el caso de educacin superior, tpicamente en el sistema
universitario en la capacidad e idoneidad son determinantes del ingreso15.
Con respecto a la segunda rea se sostiene que: Respecto de los derechos de los padres de educar
a sus hijos, el constituyente incorpor que los padres son los primeros educadores, por lo que es un
derecho/deber y tienen la facultad de elegir el establecimiento de enseanza como complemento a
la educacin del medio familiar.16
Por ultimo en lo que respecta, a los deberes del Estado y de la comunidad, en lo que respecta a la
educacin, debemos presentar una cita, que logra expresar claramente, el sentido de la discusin
que se presenta en este punto:
En cuanto a los deberes del Estado en materia educacional, la propuesta original en la Comisin
de Estudios fue propuesta por Jaime Guzmn (en trminos muy similares a los que aparecieron
finalmente en la CPR). Evans sostiene que el Estado puede requerir la colaboracin de la
comunidad, que debe prestarla conforme al inciso final del numeral, advirtiendo que la norma fue
extremadamente cuidadosa en encomendar los deberes del Estado. Silva Bascuan, desarrollando
los deberes del Estado en resguardo del derecho social de educacin: advierte que el profesor
Evans en la discusin de la Comisin de Estudio de la Constitucin manifest que le dejaba la
impresin de que el Estado aparece en una posicin extraordinariamente secundaria y que no
apareca el equilibrio entre la libertad de enseanza contra la presencia necesaria del Estado como
cautelador del bien comn28. El integrante de la Comisin, Sr. Diez tambin advierte que el Estado
al velar por el bien comn, tiene como obligacin primordial la educacin. El Estado no debe
esperar lo que hagan los particulares para llenar los vacos; sino que debe tomar la iniciativa en
materia educacional y tiene la obligacin de educar [] Ovalle, en el mismo sentido advirti que
se ha colocado al Estado en una posicin subsidiaria o menoscabada, cuando es todo lo contrario
[] y que desde el punto de vista histrico, el papel del Estado ha sido y tiene que ser un rol
15
Libertad de enseanza:
y la proteccin e
17
18
Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos
10
Por ltimo se establece, que los nicos lmites a la enseanza, radican en la moral, las
buenas costumbres y la seguridad nacional.
Se debe mencionar adems, que algunos, agregan a estos derechos (y sus lmites), el derecho a la
libertad de catedra, cuyo contenido consiste en la facultad del maestro para desarrollar las
materias propias de un curso [definidas en el marco curricular oficial] desde su personal enfoque o
con la inspiracin doctrinaria que adhiera19.
Ahora tambin, corresponde puntualizar, que se entiende por el derecho a abrir, organizar y
mantener establecimientos educacionales, se entiende que este derecho alcanza a los
establecimientos de enseanza, independiente de su reconocimiento oficial o no, segn lo dicho por
el tribunal constitucional.20
Dentro de esta arista del derecho a la libertad de enseanza, debemos entender contenidas, segn lo
planteado por Rozas21, debemos entender que el titular del establecimiento, posee varias
prerrogativas de organizacin, siendo las ms relevantes las siguientes:
Establecer sus finalidades, es decir, los objetivos perseguidos con la actividad educativa que
desarrolla.
Por ende, es evidente que el estado a garantizar la libertad de enseanza, reconoce el derecho de
todos los ciudadanos a iniciar proyectos educativos distintos del que debe otorgar el propio estado,
pudiendo estos inspirarse en principios religiosos o de cualquier otro tipo.
Nuestra Constitucin en el artculo 19 n 10 inciso final, establece que es deber de la comunidad
contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin. En base a esta norma, es que podemos
argumentar que la comunidad al crear un establecimiento educacional, est aportando al bien
19
11
pblico, de tal manera que es posible que el Estado entregue aportes a estos establecimientos para
que continen con su tarea educativa, siempre que cumplan con los requisitos necesarios para gozar
de reconocimiento oficial (en este sentido, tenemos la figura de la subvencin escolar).
Ahora en el caso de las universidades, observamos que los requisitos para su reconocimiento se
encuentran en el ttulo tercero de la ley 19.862, debiendo bsicamente ser constituidas como
corporaciones de derecho privado sin fines de lucro.
Tenemos que considerar adems, que en lnea con lo planteado por la constitucin, la idea de que es
deber de la comunidad el propender a mejorar y perfeccionar la educacin, as como la obligaciones
que se impone el Estado en asegurar la educacin (a lo menos bsica y media, como correlato de su
obligatoriedad) que en nuestro pas conviven estos dos sistemas, un sistema privado de educacin y
un sistema pblico (as como las instituciones que reciben fondos del estado, no siendo de
propiedad de este).
En el caso de las universidades, observamos que la distincin ms adecuada, tiene que ver con
aquellas que reciben aportes fiscales directos, y aquellas que no lo reciben, procedindose a explicar
esta diferenciacin, ms adelante en el trabajo y porque puede prestarse a generar
inconstitucionalidades, esta diferenciacin
Pero antes de esto, debemos mencionar que la creacin de las universidades privadas, durante la
dcada de los 80 y 90, responde en principio a la creacin de diversos proyectos educativos (lo que
a fin de cuentas, se tradujo en una ampliacin de la oferta, lo que aumento la matrcula de los
chilenos que accedieron a la educacin superior), por lo que se observa que la comunidad si est
cumpliendo el mandato constitucional de apoyar y perfeccionar la educacin22, por lo que es deber
del Estado realizar aportes a este tipo de instituciones, para a fin de cuentas promover el desarrollo
cientfico y cultural de nuestro pas.
22
Cabe sealar, que no es motivo de este informe, el entrar a analizar las verdaderas razones del gran aumento
en el nmero de universidades que posee nuestro pas y si estas cumplen con la normativa, en lo que respecta
al lucro, solo se realiza un examen in abstracto asumiendo que se cumplen estas condiciones.
12
Luego del anlisis histrico, dentro de las posibilidades de crear un fundamento a la existencia del
Decreto con Fuerza de Ley, y de los alcances del derecho a la educacin como a la libertad de
enseanza, toca entrar a lo ms importante de este trabajo, el anlisis del conflicto constitucional
que ocasiona la exclusin del Aporte Fiscal Directo (AFD) a las universidades creadas con
posterioridad al 31 de diciembre de 1980 segn lo que establece el artculo primero del DFL 4 de
1981, afectando de esta manera a la Universidad Diego Portales fundada en octubre del ao 1982.
De una primera lectura es posible postular que la norma ya citada y su implementacin implica una
violacin, en un primer trmino, al artculo segundo de nuestra Constitucin Poltica de la
Repblica en lo tocante a la igualdad ante la ley, al establecer que en Chile no hay personas ni
grupos privilegiados.
Nuestra postura es establecer que la exclusin de los aportes directos entregados por el fisco a las
universidades creadas con posterioridad a la fecha ya mencionada sera una contravencin a la
igualdad ante la ley consagrado en nuestra constitucin y enmarcada por nuestro Tribunal
Constitucional en los siguientes trminos: La igualdad ante la ley consiste en que las normas
jurdicas deben ser iguales para todas las personas que se encuentren en las mismas circunstancias
y, consecuencialmente, diversas para aquellas que se encuentren en situaciones diferentes. No se
trata, por consiguiente, de una igualdad absoluta sino que ha de aplicarse la ley en cada caso
conforme a las diferencias constitutivas del mismo. La igualdad supone, por lo tanto, la distincin
razonable entre quienes no se encuentren en la misma condicin. As, se ha concluido que la
razonabilidad es el cartabn o standard de acuerdo con el cual debe apreciarse la medida de
igualdad o la desigualdad (STC 1254, c. 46). De lo citado se desprende que en nuestro sistema
constitucional la igualdad no se entiende absoluta, lo que implica que no es posible hacer
comparaciones entre instituciones o personas que se encuentran en situaciones absolutamente
distintas o que sean incomparables en un contexto particular. Para nuestra jurisprudencia
constitucional al momento de hacer comparaciones hay que hacer un anlisis del contexto en que
tales comparaciones se harn, y en base a tal estudio establecer la constitucionalidad o no de normas
en particular.
Ante la postura de nuestro Tribunal Constitucional es necesario establecer cules son los
fundamentos por los cuales se permite por parte del legislador discriminar o hacer distinciones entre
personas o entre instituciones. Establecido la posibilidad de un trato distinto en situaciones
desiguales es necesario determinar en qu casos tales tratos distintos generan una discriminacin
genera una afectacin al derecho de igualdad establecido por nuestra Constitucin Poltica de la
Repblica. Para establecer que tal distincin es contraria a la constitucin y el marco en que opera
13
tal supuesto. Para lo anterior es necesario establecer que considera nuestra jurisprudencia una
discriminacin arbitraria, en este tema nuestro Tribunal Constitucional ha dicho: Para efectos de
dilucidar si, en un conflicto que se ha planteado, se produce una infraccin al derecho a la
igualdad ante la ley, es necesario determinar, en primer lugar, si realmente estamos frente a una
discriminacin o diferencia de trato entre personas que se encuentran en una situacin similar
para, luego, examinar si tal diferencia tiene el carcter de arbitraria importando una transgresin
a la Carta Fundamental. As, debe analizarse si tal diferencia carece de un fundamento razonable
que pueda justificarla y si, adems, adolece de falta de idoneidad para alcanzar la finalidad que ha
tenido en vista el legislador (STC 1340, c. 30) (en el mismo sentido STC roles 790, 825, 829 y
834).
Como primer tema a tratar dentro de este punto surge por supuesto la necesidad de analizar si en el
caso del DFL 4 se est frente a una discriminacin o diferencia de trato entre personas, jurdicas en
este caso, que se encuentran en una similar. A nuestro juicio en el precepto sometido a anlisis es
posible ver a simple vista una diferenciacin entre dos tipos de universidades, unas fundadas con
anterioridad a diciembre del ao 1980 y las instituciones derivadas de esta, y aquellas fundadas con
posterioridad a esa fecha.
Que como se ha analizado en puntos anteriores a este trabajo la finalidad que se puede establecer de
la dictacin del DFL 4, es el fomento por parte de privados de invertir en educacin y someter la
regulacin de esta al mercado. Por esto mismo se podra excusar al legislador la distincin hecha en
esta norma, en el supuesto que el Aporte Fiscal Directo tendra como nico destinatario las
universidades de carcter estatal existentes en el pas y no las universidades fundadas fomentadas
por el DFL 1 de Educacin. El problema es que en la norma no est la distincin hecha bajo el
supuesto de lo pblico y lo privado, sino que solo se hace distincin en cuanto a la fecha de
fundacin de las universidades, generando la exclusin de algunas universidades, en el caso
particular a la universidad Diego Portales.
De lo expuesto anteriormente, ya establecido que existe una distincin hecha por el legislador, es
determinar si la diferencia o discriminacin que hace el legislador es contraria a la Constitucin y
viola el derecho a la igualdad ante la ley. Para esto nos parece adecuado citar una definicin de
igualdad hecha por nuestra jurisprudencia doctrinal en el que se hace mencin de un concepto que
es muy importante en el anlisis de estos temas como lo es la arbitrariedad de la distincin La
igualdad supone, por lo tanto, la distincin razonable entre quienes no se encuentran en la misma
condicin; por lo que ella no impide que la legislacin contemple en forma distinta situaciones
diferentes, siempre que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad
14
contra determinada persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o
de grupo. (STC 280, c. 24), de esto se puede desprender que nuestra Constitucin prohbe la
discriminacin arbitraria, y no as la simple distincin cuando est basada en fundamentos
razonables.
De acuerdo a todas las citas expuestas toca dilucidar si la distincin por parte del DFL 4 puede ser
considerada razonable o abiertamente es una discriminacin arbitraria.
Al no contar con la historia de este decreto es posible determinar que la finalidad del mismo es el
incentivo de la inversin privada en educacin superior, como ya se mencion prrafos antes, y
creemos nosotros bajar el Aporte Fiscal Directo a las universidades para que entren a competir
dentro de un mercado con las universidades fundadas luego de 1981. El problema que surge es que
con anterioridad al DFL 1 de Educacin en nuestro pas existan ya numerosas casas de estudios que
no pertenecan al estado pero aun as al catalogarse de tradicionales reciben un aporte de parte del
fisco. Con la dictacin del DFL 4 se determin el monto de este AFD y la manera de determinarlo
ao a ao, adems de determinar que universidades seguiran recibiendo este aporte fiscal y cuales
no podran optar a este beneficio.
Al hacer la distincin entre universidades fundadas antes de diciembre del ao 80 y aquellas
fundadas con posterioridad el legislador termina haciendo una distincin que es a todas luces
discriminatoria arbitraria, entendida esta como Por discriminacin arbitraria ha de entenderse toda
diferenciacin o distincin realizada por el legislador o cualquier autoridad pblica que aparezca
como contraria a la tica elemental o a un proceso normal de anlisis intelectual; en otros
trminos, que no tenga justificacin racional o razonable. Por discriminacin arbitraria se ha
entendido siempre una diferencia irracional o contraria al bien comn (STC 811, c. 20) (En el
mismo sentido, STC 1204, c. 19). Creemos que no tiene un fundamento razonable al considerar
que basar una distincin entre universidades fundadas ante o despus de una fecha no cumple con
ese examen que impone la constitucin y que como dice el fallo citado pareciera que tal distincin
no es favorable al bien comn, toda vez que excluye a ciertas casas de estudios de fondos que
pudieran generar mejores condiciones y calidad en los servicios entregadas por estas. Que para el
anlisis de la discriminacin arbitraria el Tribunal Constitucional ha establecido ciertos criterios
para la determinacin de esta, Un primer test para determinar si un enunciado normativo es o no
arbitrario, consiste en analizar su fundamentacin o razonabilidad y la circunstancia de que se
aplique a todas las personas que se encuentran en la misma situacin prevista por el legislador. El
segundo consiste en que debe, adems, ser objetiva; esto es, si bien el legislador puede establecer
criterios especficos para situaciones fcticas que requieran de un tratamiento diverso, ello siempre
15
debe sustentarse en presupuestos razonables y objetivos que lo justifiquen, sin que, por tanto,
queden completamente entregados los mismos al libre arbitrio del legislador. Luego, es necesario,
adems, atender a la finalidad perseguida por el legislador para intervenir el derecho fundamental
de que se trata, la que debe ser adecuada, necesaria y tolerable para el destinatario de la misma,
como lo ha puntualizado la doctrina autorizada. En otras palabras, la igualdad ante la ley supone
analizar si la diferenciacin legislativa obedece a fines objetivos y constitucionalmente vlidos. De
este modo, resulta sustancial efectuar un examen de racionalidad de la distincin; a lo que debe
agregarse la sujecin a la proporcionalidad, teniendo en cuenta las situaciones fcticas, la
finalidad de la ley y los derechos afectados (STC 1307, cc. 12 a 14) (En el mismo sentido STC
1234, c. 13; STC 1254, cc. 48, 56 y 60; STC 1414, cc. 16 y 17).
Ya hemos comenzado con el anlisis de razonabilidad de la norma, pero nos lleva a analizar la razn
de excluir a ciertas universidades del AFD. La primera razn es que se quiso beneficiar con este
aporte solo a universidades que fueran de carcter pblico, que fuesen dependientes del Estado.
Pero surge el problema que dentro de las universidades beneficiadas se encuentran ciertas casas de
estudio que si bien tienen el carcter de tradicionales no son dependientes del Estado siendo
abiertamente de carcter privado. Por lo anterior queda descartada esa tesis. Ante tal descarte queda
el problema de buscar alguna otra razn para considerar razonable la distincin hecha por el
legislador. Un segundo punto es la posibilidad de establecer la exclusin de esas universidades por
tratarse de casas de estudio nuevas y que no entregaban las garantas suficientes para recibir el
aporte directo del Estado adems de no poder asegurar sus labores de extensin y obligacin. Este
punto en un primer anlisis podra dar pie a la razonabilidad de la distincin, el problema es que la
exclusin no es de carcter temporal, sino que muy por el contrario es absoluta, toda vez que las
universidades fundadas con posterioridad a diciembre de 1980 en ningn caso podran optar a los
fondos entregados de manera directa por parte del Estado, independiente de su tiempo de
funcionamiento y de las garantas que pudiera entregar para sus obligaciones como casa de estudios.
Por lo anterior parece evidente que en el caso en comento, segn los criterios entregados por parte
de nuestra jurisprudencia constitucional la distincin hecha por parte de nuestro legislador es
abiertamente discriminatorio y arbitrario, esto por no estar fundada esa distincin en hechos
fundados y que tales fundamentos tengan el carcter de lcitos.
Aun cuando ya se ha determinado la arbitrariedad de la distincin y por tanto la
inconstitucionalidad de la norma por violar el derecho consagrado en el artculo 19 nmero 2 de
nuestra Constitucin Poltica de la Repblica, analizaremos otros criterios que a nuestro juicio solo
tienden acrecentar nuestra posicin en cuanto existira en la aplicacin de este precepto, DFL 4, una
16
23
De la imponderable ponderacin y otras artes del Tribunal Constitucional, visto en: The Common Law in
the United States, Harvard Law Review, vol.50, n.1, 1936, p.20.
18
CONCLUSIONES
A modo de conclusin, de acuerdo al trabajo realizado, es posible sustentar la pretensin de la
Universidad, en base a que el precepto legal aludido, establece un criterio excluyente, insustentable,
que tiene por nica justificacin, un asunto formal histrico, que no representa ni la realidad ni las
necesidades actuales de la sociedad, en la que la educacin ha pasado a ser un derecho fundamental
para el desarrollo de las personas, y la postre, de la sociedad en as.
Asimismo, reviste importante recalcar las funciones que posee el Estado en materia educacional y
considerar que en el ejercicio de estas atribuciones, sus polticas deben estar alineadas y en
concordancia con un sistema moderno, que debe propender hacia la creacin de conocimiento, y el
fomento hacia un sistema de educacin superior que sea dinmico y armnico. En otras palabras,
estas polticas debieran expresarse en una legislacin adecuada y en un conjunto de normativas
que regulen la aplicacin de los cuerpos legales. En relacin con esta funcin, el criterio de
desarrollo econmico social debiera estar basado en las prioridades que se han establecido para el
crecimiento econmico y la consolidacin de una sociedad justa y democrtica.24
En tal sentido, el Estado debe hacerse cargo de este tema, por cuanto () el fin de la vida en
sociedad es el bien comn, fin del Estado. De ah que cualquier solucin que demos a cmo se
estructura la sociedad debe ser considerando este objetivo de la manera que se alcance lo ms
plenamente posible.25
Tambin, el establecimiento de diferencias por parte del Estado, est permitido, pero debe
apreciarse que en la configuracin de estas, la justificacin sea razonable y proporcional. Ante ello,
la jurisprudencia ha sido clara y uniforme al momento de determinar cundo se est presente ante
una discriminacin arbitraria, en ello, y si bien es una materia diferente, referida a un proyecto de
ley sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo, el cual implicaba una
desigualdad ante las cargas pblicas, el Tribunal Constitucional, para argumentar que el proyecto
infringe la norma constitucional, se refiere a que esta no se sustenta en el bien comn, careciendo de
razonabilidad, en base a una discriminacin arbitraria, redactada de la siguiente forma por cuanto
grava a los medios de comunicacin social con una carga que, de una parte, no se impone a los
dems, sino slo a ellos, y de otra parte, aparece como arbitraria desde que carece de
24
19
20
cumplan los requisitos establecidos en la Ley 19.862, as como en los programas de entrega de
recursos a estas instituciones.
En el caso de las universidades, observamos que en la lnea del financiamiento, la institucin del
aporte fiscal directo (AFD) y la normativa que solo permite su entrega a las universidades creadas
con anterioridad al 31 de diciembre ao 1980, genera una desigualdad entre las universidades
reconocidas por el Estado que, segn lo explicado a lo largo de este informe, no tiene sus bases en
una diferenciacin razonable, basndose solamente en un criterio temporal, que no se entiende
como proporcional, ni menos logra ser constitucional, configurndose como una discriminacin
arbitraria.
21