Direito da Seguridade Social Orione

04/08/11......................................................................................................................................... 1
Orientaes Gerais .................................................................................................................... 1
Programa ............................................................................................................................... 1
Leis ........................................................................................................................................ 1
Avaliao e presena em aula ............................................................................................... 1
Bibliografia Bsica ................................................................................................................ 1
Introduo ................................................................................................................................. 2
11/08/11......................................................................................................................................... 2
18/08/11......................................................................................................................................... 3
Interpretao do Direito Previdencirio a partir da teoria dos Direitos Fundamentais ............. 3
Interpretao Evolutiva ......................................................................................................... 3
Teoria da proporcionalidade.................................................................................................. 3

04/08/11
Orientaes Gerais
Programa
No Jpiter.
Leis
Leis 8212/1991 e 8213/1991
Decreto 3048/1999
CF/1988
Avaliao e presena em aula
Presena muito importante na aula. Quem tiver presena em todas ou na maioria das aulas,
receber 10. S h uma prova no semestre.
Bibliografia Bsica
Curso de Direito da Seguridade Social, Marcus Orione e Erica Correia
Legislao Previdenciria Comentada, 2 ed., DPJ, Marcus Orione
Curso de Direito Previdencirio, Marcelo Tavares, Lumen Iuris
Durante o curso, o professor indicar bibliografia complementar.

Professor: marxista e ateu. Interpretaes carregadas dessas caractersticas. Leitura a partir dos
direitos fundamentais/sociais.

Introduo
Professor entende o direito na perspectiva positivista/dogmtica. Direitos, mesmo direitos
sociais, so direitos de propriedade, que se subjetivam em determinado momento e so
entregues a um titular em um determinado momento.
Direitos sociais so titularizveis por algum, que o proprietrio desses direitos.
Caso de pedido judicial de remdios: juiz no est, nesse caso, se importando com a falncia da
previdncia social. O interesse aumentar o nvel de eficcia constitucional dos direitos sociais.

11/08/11
Previdncia, assistncia e sade
Polticas pblicas de direitos sociais
Na interpretao do professor, juiz no realizador de polticas pblicas. O juiz faz uma
interpretao de um sistema normativo para o caso concreto e aplica ao caso uma soluo.
Ao juiz cabe maximizar a concesso desses benefcios de previdncia, assistncia e sade.
uma ideia menos prestigiadora do interesse pblico.
Reserva do possvel deve-se escolher uma poltica pblica em detrimento de outra
Ingo Sarlet: maior especialista de direitos fundamentais
Virgilio Afonso da silva: restries e limitaes dos direito fundamentais
A dignidadade humana um postulado de interpretao, um modulador de interpretao. Ela
no est em conflito.
Para professor no h sobreprincpio do interesse pblico.
- Interpretao do direito a partir dos direitos subjetivos: lgico de proteo do titular do direito
fundamental social
- Juiz como no realizador de politicas pblicas
- Utilizao da lgica de regras e princpios para maximizar a concesso de benefcios (a partir
do postulado da dignidade da pessoa humana)
Antes de 1988, o homem no ganhava penso por morte da mulher a no ser que fosse
considerado invlido.
Entre 1988 e 1991 no havia regulao a respeito da penso por morte.
A lei regulamentadora veio em 1991 (seguindo a leitura constitucional) que ficou determinada a
dependncia tanto do homem quanto da mulher, logo ambos podem receber penso por morte.
Caso de pessoa que morre em 1990:
Professor decidiu pela aplicao imediata da CF/88 e foi vencido.

Argumentos: horizontalidade dos direitos fundamentais tambm para as relaes de direito

pblico.

18/08/11
Interpretao do Direito Previdencirio a partir da teoria dos Direitos Fundamentais
Interpretao Evolutiva
Para o Professor, essa a tcnica que melhor atende a efetivao dos direitos sociais.
Alguns acham que essa interpretao envolve grande ativismo judicial.
Essa teoria tenta acomodar a legislao infraconstitucional a uma melhor leitura da
Constituio, pois essa legislao anterior e necessrio adequar a Constituio realidade
atual, j que no possvel convocar todo dia uma Assembleia para mud-la. No h uma
Constituio que pare no tempo, essa Constituio de 2011, portanto.
A legislao infraconstitucional sempre foi avessa a unies estveis. Inicialmente a unio
estvel gerou direitos patrimoniais: reconhecia-se nos tribunais que havia relao de emprego,
aps reconheceu-se que havia uma sociedade de fato entre esses indivduos. Finalmente, houve
a evoluo da interpretao para garantir a unio estvel na legislao infraconstitucional tanto
no campo patrimonial quanto no campo familiar.
Judicirio no concorre com o Legislativo, segundo o professor, pois o que o Judicirio faz
apenas fazer uma leitura evolutiva de acordo com os princpios da Constituio.
Interpretao evolutiva aquela em que se d a extenso de direitos fundamentais, que se opera
a partir da fora normativa da Constituio. A Constituio no deve ser mero discurso
panfletrio, mas deve inferir na perspectiva da fora normativa.
Para a interpretao evolutiva pode-se utilizar a proporcionalidade e a interpretao pela
instrumentalidade do processo. A leitura do professor de instrumentalidade, pois a
instrumentalidade o princpio da proporcionalidade aplicado ao processo.
Teoria da proporcionalidade Alexy/Virglio
Enquanto a regra tem um suporte ftico restrito com limites (teoria interna), o princpio, por
outro lado, tem um suporte ftico amplo que pode ser ponderado e restrito (teoria externa).
O princpio deve considerar certos requisitos para sua ponderao: adequao, necessidade,
proporcionalidade em sentido estrito.
Professor apresenta tambm outra teoria de motivo/meios/fins. Nesse caso, deve-se escolher o
meio menos oneroso e mais eficaz para atingir o fim. Deve-se, de incio, descartar os meios que
no so diretamente eficazes para atingir o fim desejado. Por fim, deve-se escolher o meio que
vai tolher menos as liberdades dos indivduos.

25/08/11
Grande no uma crtica econmica, mas de natureza moral: algum est se expropriando de
um direito da coletividade e por isso todos tem que pagar por isso. O juiz cria critrios para
que as pessoas no tenham acesso ao sistema previdencirio.
Atividade
Quais critrios os juzes adotaram para a entrega de medicamentos? Qual juiz que fez com que a
sade seja transformada em um bem econmico? Qual se apodera mais de argumentos
jurdicos?
1 acrdo
- Medicao necessria e no pode ficar sujeita a burocracia estatal
- No cabe ao juiz dizer que a prescrio est errada
- No faz necessria que a pessoa est esteja correndo risco de morte
- Desnecessria qualquer dilao probatria: acesso a sade dirigido a todos sem distino de
habilidade econmica
- Nega provimento ao recurso
2 acrdo
Sob pena de dar medicamento a quem pode adquiri-lo.
- Princpio legislativo do SUS que deve atender primeiros aqueles que necessitam
- 1 critrio: indispensabilidade do remdio prescrito ao paciente e inexistncia de substituto
- 2: no medicamento em fase de teste existncia de medicamento no mercado
- 3: necessidade de receita mdica de mdico do SUS
- 4: impossibilidade econmica inequvoca de impossibilidade econmica do paciente
- Seus pais no tem condies de custear o dispendioso tratamento que lhe receitado

01/09/11
Denominao
Diviso
A Seguridade Social se divide em direito previdencirio, direito sanitrio e direito da assistncia
social.
Direito sanitrio o conjunto de normas, institutos e instituies que versam sobre a sade...

Natureza jurdica
Previdncia Social: essencialmente contributiva
Assistncia Social: situao emergente
Professor entende que a proteo social vem antes da contribuio.

Principios Gerais
Igualdade formal: todos so iguais perante a lei

Igualdade material: tratamento proporcional a cada um na medida de sua diferena.

Princpios Especficos
Universalidade
Universalidade a igualdade em sentido amplo. Deve-se atingir o maior nmero de pessoas
possvel e a maior contingncia possvel.
Seletividade
Os benefcios so seletivos, mas essa seletividade s pode se dar por disposio constitucional
Solidariedade
Responsabilidade do gestor da coisa pblica
Clculo atuarial: previdncia social no tende a uma conta zero, pois a solidariedade no
permite isso.
Por que o juiz criou a categoria de feminino cirrgico?

15/09/11
Exerccio prtico
Interpretao evolutiva
- Interpretao em que se d a extenso dos direitos fundamentais
- Interpretao que se d a partir da fora normativa da constituio
- Utilizao da proporcionalidade
- Interpretao que se d pela instrumentalidade do processo
Ao civil pblica proposta pelo MPF e sindicato nacional dos aposentados, pensionistas e
idosos da fora sindical (entidade associativa de mbito nacional)
Objetivo: cumprimento diretamente na seara administrativa dos termos do julgamento proferido
pelo STF nos autos do RE 564.354 (repercusso geral). Houve deciso que um determinado
valor de benefcio vai subindo de valor e seguir a inflao. s vezes tem modificaes na lei
que deveriam ser observadas para a modificaes do benefcio. Teria que mudar os valores de
todos os benefcios aps 1998 (EC 20) e 2003 (EC 41).
Ao invs de todo mundo
No faz poltica pblica, apenas pega a deciso do STF e faz com que a administrao cumpra
2 fundamentos: judicirio invivel se no fizer isso (princpio do tempo razovel do processo,
art. 5, LXXVIII) e eficincia administrativa ( ineficiente gastar milhares no judicirio quando
j h uma deciso que obriga a administrao agir nesse sentido). Art. 37, caput, CF
No prazo de 90 dias em mbito nacional que se proceda aos reclculos dos benefcios atingidos
pelo julgamento do RE e pagamento de valores retroativos. Se isso no for feito, exige-se multa
de no mnimo 10 mil reais por ms.
Reformada a deciso: tirou o carter nacional etc.
INSS fez acordo: pagamento a todo o pas. Prof foi chamado para homologar o acordo, mas s
homologou parte do acordo. Na parte que o INSS renunciou a direitos indisponveis e o
professor analisou clusula por clusula do acordo.

Preliminares
- Inpcia da inicial: no h que se falar em inpcia, porque no h que se pedir em ao civil
pblica que sejam indicados de inicio todos aqueles que so beneficiados.
- Legitimidade do MPF: afasta a ilegitimidade com o 127, caput, CF
Estututo do idoso (art. 74m I) compete ao MP instaurar ao civil pblica para a proteo dos
interesses individuais homogneos da pessoa idosa
- Substituio processual e desnecessidade de autorizao dos substitudos para
- No se pode discutir matria constitucional em ao civil pblica: se no discutir matria
constitucional esvazia a prpria finalidade da ao civil pblica
- tutela coletiva: abrangidos na tutela coletiva so diferenciados na hora da execuo
- decadncia e prescrio: benefcios no prescreve, no decai
- necessidade de precatrio para cumprir a deciso judicial: h outros princpios em jogo
eficincia administrativa e adequada durao do processo : prof. faz sopesamento
- eficciaa nacional da deciso: art. da lei de ao civil pblica diz que a deciso s afetar a
jurisdio do juiz
Interesse individual e homogneo que atinge todo o pais, portanto afasta o dispositivo, pois no
se pode decidir diferente para os diferentes
Mrito
Premissas: soluo negociada que preserva o ncleo essencial do interesse judicializado, mas
flexibiliza questes perifricas
Professor est adstrito lei, pois est apenas seguindo uma deciso do STF.

Previdncia Social
Matriz constitucional da previdncia social est no art. 201, CF. Dos anos 1990 para c, a CF
aumentou o sistema de proteo social como nunca. Nossa constituio modernssima no
sentido de proteo social, porm h uma grande distncia entre a previso e a efetivao dessa
proteo.
Discusso atuarial no processo no podem se dar do mesmo jeito que se d na economia. No se
pensa na economia, mas no sistema jurdico.
2 regimes de previdncia social: geral (a todos da iniciativa privada) e prprio (regime dos
servidores pblicos)

22/09/11
Requisitos para concesso de benefcios do Regime Geral da Previdncia Social
H dois regimes de proteo previdenciria no Brasil: regime prprio da Previdncia Social e o
regime Geral da PS.
O regime geral abrange todos os trabalhadores da iniciativa privada ou aqueles que no tenham
regime prprio.

Regimes para os servidores pblicos: previdncia especfica. Se se disputa algum benefcio do

regime prprio, deve-se buscar a autarquia que cuida do regime.
No regime geral entra-se com a ao na Justia Federal contra o INSS. No lugar em que no
tiver justia federal, pode-se entrar na justia estadual. A JF s no julga o acidente de trabalho.
No caso de regime prprio, entra-se com a ao na Justia estadual contra o Estado ou o
Municpio.
Os requisitos para receber os benefcios devem ser concomitantes e so condio/qualidade,
carncia (nmero mnimo de contribuies) e contingncia especfica (deve-se estar na hiptese
normativa de incidncia do benefcio social). Normalmente antes de se entrar com a ao
judicial, busca-se soluo administrativa, mas teoricamente no h empecilho para entrar
primeiramente com a ao. Alguns juzes entendem ser necessrio buscar a soluo
administrativamente antes de judicialmente, outros no.
A carncia prevista no artigo 24, caput, Lei 8.213.
Art. 24. Perodo de carncia o nmero mnimo de contribuies mensais indispensveis para
que o beneficirio faa jus ao benefcio, consideradas a partir do transcurso do primeiro dia
dos meses de suas competncias.
Os requisitos esto nos artigos 24, 25 e 26 da referida lei.
Quem empregado no contribui ele mesmo, o empregador que recolhe o valor e repassa ao
INSS. Quando feito por terceiro, aquele que est obrigado a recolher e no o faz que ser
punido pela no execuo. H situaes em que o prprio segurado tem que fazer o seu
recolhimento: autnomo, empresrio.
H dois tipos de segurados: obrigatrios e facultativos. Toda pessoa que exerce trabalho
remunerado est sujeito a obrigatoriamente participar do sistema da Previdncia Social
(independente de inscrio). Formalizao no indispensvel, pois independente da inscrio,
as pessoas esto sujeitas ao regime.
As pessoas de 16 anos que recebem alguma remunerao podem entrar de modo facultativo no
regime da Previdncia Social.
Os segurados obrigatrios se dividem em gerais e especiais. Os gerais so os empregados,
empregos domsticos, avulsos, contribuintes individuais.
Se uma pessoa trabalhou por um determinado tempo como contribuinte individual, ela pode
pedir a contagem de tempo retroativa no regime da previdncia social, porm o valor
extremamente alto, pois a administrao pblica busca captar recursos e interpreta
desfavoravelmente a lei em detrimento do segurado. Se se busca a na justia a reduo desses
valores, passa-se de 200 mil para 300 reais. Claramente no faz sentido ter que pagar 200 mil
reais retroativos para uma previdncia falida receber um teto de 3 mil reais por ms.
Os segurados especiais so os meeiros, arrendatrios entre outros. Eles no so empregados da
terra nem os donos, ento h legislao especfica (lei 11.718/2008).

O salrio-maternidade o nico benefcio submetido contribuio, mas ele tambm no tem

teto. O salrio maternidade recebido integralmente at o teto do salrio do ministro do STF.
O teto mximo que o sistema tolera o no pagamento da contribuio de 36 meses se j se
pagou mais de 120 contribuies e se se comprovar o desemprego.

06/10/11
Penso por morte
Auxlio-recluso
Auxlio-doena
Aposentadoria por invalidez
Questo: se o segurado ingressa com pedido de auxlio-doena, possvel, preenchido todos os
requisitos, conceder aposentadoria por invalidez?
Tcnica de aumento dos direitos fundamentais, mas isso no significa que o judicirio tem que
ir dando dinheiro para todo mundo.
O artigo 74 trata da penso por morte:
Art. 74. A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer,
aposentado ou no, a contar da data:
I - do bito, quando requerida at trinta dias depois deste;
II - do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior;
III - da deciso judicial, no caso de morte presumida.

Tambm se refere penso por morte o artigo 201, V da Constituio:

Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de
filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender,
nos termos da lei, a:
V - penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes,
observado o disposto no 2.

Problema do artigo: apesar da penso por morte ter seu fato gerador na morte, coloca-se no
inciso II a necessidade de requerimento para recebimento da penso e ser recebida a partir
desse requerimento. Desse modo, o segurado perde muito dinheiro. Isso conforme a
Constituio?
Apesar de a Constituio dar uma viso de direito indisponvel para os direitos previdencirios,
a necessidade de requerimento para a penso por morte torna disponvel tal direito.
Auxlio-recluso s dado para pessoas de baixa renda (STF j decidiu que a renda baixa a do
segurado e no a do dependente).

Doena pode incapacitar de modo transitrio ou de modo definitivo. A definitividade no

significa que no possa existir uma reversibilidade. A qualquer momento que ficar comprovado
que o segurado no mais invlido, ele pode ter seu benefcio cortado.

13/10/11
Matria: aposentadoria invalidez e auxlio-doena e aposentadoria especial
Questo: Com base no artigo 58 da LB, vrias julgados somente admitem tempo especial
mediante a juntada de laudo pericial (da empresa). Critique este posicionamento a partir da mais
moderna teoria geral do processo.
Soluo da semana passada: jurisprudncia considerou que deve-se considerar a democracia
presente no processo (devido processo legal). Deve-se preservar o devido processo legal para
que ele atinja seu resultado. O ru teve total condio de defesa? Se sim, mesmo se a deciso for
ultra ou extra petita, pode-se dar a aposentadoria por invalidez. O contraditrio preservado,
pois as partes tm direito de se manifestar aps o laudo dizendo se concordam ou no.
Aposentadoria por invalidez: o conceito est no artigo 42, L8213.
Aposentadoria especial diz respeito igualdade material. a nica aposentadoria por tempo de
servio do sistema. Atualmente o sistema migrou para o tempo de contribuio.
Depende de agentes agressivos que esto no anexo da lei.
Cada vez mais difcil a percepo do benefcio. Por exemplo: para que o motorista de
caminho tenha esse benefcio deve demonstrar que o rudo do caminho tenha mais do que 80
decibis.
A partir de 1997 os juzes comearam a entender que somente se houver laudo pericial ser
concedido o benefcio.

20/10/11
Tempo de contribuio pode ser tempo de servio, embora a CF tenha tentado abolir tal
dispositivo. Remanesce nosso sistema com o tempo de servio.
Aposentadoria por tempo de servio era integral quando a mulher tinha 30 anos de servio e o
homem tinha 35. Poderiam se aposentar proporcionalmente quando a mulher tinha 25 anos de
servio e o homem, 30. A cada ano a partir dos 25 ou 30, ganhava-se 6% a mais do benefcio.
EC n 20, art. 9: se voc ainda no adquiriu o direito, h requisitos: ter mais de 48 (mulher) ou
53 anos (homem) e para receber a integral deve-se contribuir pelo tempo faltante mais 20%
desse tempo (pedgio).
Hoje em dia no h mais pedgio para integral, pois passou-se a ler o caput do artigo como se a
pessoa pudesse optar entre o sistema antigo e o sistema novo. S h atualmente o pedgio para a
aposentadoria proporcional.

27/10/11
Aposentadoria por idade
Rural no precisa demonstrar o nmero de anos contribudos para que se aposente por idade
com 1 salrio mnimo.

Assistncia Social
Lei Orgnica da Assistncia Social Lei 8742/93 alterada pela Lei 12.435 de 6 de julho de
2011.
Artigos 203 e 204 da Constituio