DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL Y LA HONESTIDAD

BIEN JURDICO PROTEGIDO

La libertad sexual es la facultad de la persona para autodeterminarse en materia sexual, sin ser
compelido ni abusado por otro.1 Sin embargo, por carecer de un cabal desarrollo de esta facultad,
respecto de los menores de edad, y particularmente de los impberes, lo que se protege no es
tanto su libertad como su indemnidad sexual, esto es, el libre desarrollo de su sexualidad.2
Respecto de los pberes, salvo las figuras de violacin y abusos sexuales cometidos con violencia o
intimidacin, las distintas figuras legales parecen proteger ms bien la honestidad, entendida
como la facultad individual de manifestar el impulso sexual dentro de los moldes de comedimiento
que impongan las valoraciones dominantes (ej. favorecimiento prostitucin, sodoma, o violacin
con abuso enajenacin mental)3
CLASIFICACIN
1. Violacin
1.1. propia (art. 361 cp)
1.2. impropia (art. 362 cp)
1.3. agravada (art. 372 bis cp)
2. Estupro
2.1. Por engao (art. 363 n 4 cp)
2.1. Por abuso (art. 363 n 1 a 3 cp)
3. Abusos sexuales
3.1. propios (art. 366 cp)
1

Garrido M.: la ejecucin de estas conductas se transforma en ilcita al concurrir circunstancias que
permiten colegir la ausencia de voluntad manifestada en forma libre- en alguno de los partcipes del acto
con significacin sexual.
2
Garrido M. precisa que el ejercicio de la libertad sexual presupone la proteccin de las condiciones
objetivas que hacen factible su utilizacin y, por ende, el mbito de su proteccin debe extenderse a
aquellas condiciones que constituyen el proceso de gestacin, consolidacin y definicin de esa sexualidad.
3
Garrido M. precisa que en algunos casos no existe libertad sexual que vulnerar, sin perjuicio de lo cual una
misma accin puede afectar la facultad sexual en tanto bien o valor humano, y al mismo tiempo lesionar el
normal proceso de desarrollo, definicin y conformacin de esa sexualidad. Dicha lesin, a juicio del
legislador, amerita su amparo penal. En su segundo sentido, la indemnidad sexual aparece como el
precedente natural de la libertad de autodeterminacin, pudiendo entenderse, por ejemplo, que la lesin de
esta ltima constituye al menos una hiptesis de peligro respecto de la segunda. La indemnidad sexual en su
primer sentido afecta necesariamente a quienes no detentan las facultades naturales de comprender el
significado del uso de su sexualidad, alcanzando a los incapaces absolutos y a quienes padecen de una
perturbacin grave de la razn o conciencia. En el caso de los impberes (incapaces), la indemnidad se ve
lesionada en sus dos dimensiones, en tanto el uso prematuro de su sexualidad, como a la falta de capacidad
de comprensin del acto, lo que incidir en el desarrollo posterior de su sexualidad.

3.2. impropios (art. 366 bis cp)

3.3. agravados (art. 365 bis cp)
4. Corrupcin de menores
4.1. exposicin del menor a actos de significacin sexual (art. 366 quter cp)
4.2. sodoma (art. 365 cp)
4.3. Favorecimiento de la prostitucin de menores (arts. 367 y 367 ter cp)
4.4. produccin de pornografa infantil (art. 366 quinquies)
4.5. comercializacin de pornografa infantil (art. 374 bis cp)

VIOLACIN PROPIA (art. 361 cp)

Art. 361 cp: La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce
aos, en alguno de los casos siguientes:
1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponerse.
3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.

1. Bien jurdico:
_art. 361 n1 cp: lo atacado es la capacidad de actuacin de la vctima en materia sexual
(*libertad sexual).
_art. 361 n2 - incapacidad de resistir de la vctima- cp: para tener capacidad de actuacin
en material sexual se requieren ciertos presupuestos objetivos que aqu faltan, por lo que el bien
jurdico preferente es la intangibilidad o indemnidad sexual.
_art. 361 n 3 enajenacin mental-: tratndose de ciertos parmetros culturalmente
determinados, la honestidad aparece como uno de los bienes jurdicos a que la ley quiere dar
proteccin.

2. Tipicidad:
a) Sujetos:
_sujeto activo: slo hombre, porque requiere acceso carnal (Si es mujer, abuso
sexual4)
4

En el mismo sentido, Francisco Maldonado y Luis Rodrguez Collao. Oo. Ral Carnevalli y Garrido M. que
incluyen a la mujer como sujeto activo. Este ltimo atiende a la voluntad del legislador manifestada en la
historia de la ley 19.627 como a los trminos utilizados en la norma, que no descartan a la mujer como
sujeto activo.

_sujeto pasivo: cualquier persona mayor de 14 aos.

b) Conducta:
_acceso carnal: slo el acceso del pene, excluyndose otros objetos (sera abuso
sexual)
_se excluye la omisin y autora mediata.
_La conducta descrita como constitutiva del delito de violacin no reviste en s
carcter ilcito, es en razn de las circunstancias que rodean su comisin, relacionadas siempre y
en forma directa con la ausencia de voluntad de la vctima, las que permiten calificarla como
prohibida (Garrido M.)
c) Circunstancias: Se trata de un delito de tipicidad reforzada o hiptesis mltiples.
Comn a todas ellas es que la penetracin se realiza contra la voluntad. Si falta esto, la
conducta es atpica.
c.1. Fuerza o intimidacin:
_Fuerza:
_es de carcter fsico y se ejerce sobre la persona violada (fuera de
ello es intimidacin).
_la puede ejercer quien accede u otro (hombre o mujer)
_no es necesario que la fuerza se mantenga durante toda la
actividad violatoria, ni tampoco que la resistencia sea continuada, basta
que queden de manifiesto la fuerza y la voluntad contraria.
_es insuficiente la simple va de hecho propia de la relacin sexual.
Garrido M. agrega que la fuerza debe ser intensa, o sea, tener gravedad
suficiente para vencer o impedir la resistencia de la vctima, lo que no
implica exigir que sea irresistible.5
_Intimidacin:

Precisa este autor que la vctima debe oponerse con firmeza a la realizacin del acto. No hay que confundir
esa oposicin con la resistencia que frecuentemente opone la mujer en virtud de razones de pudor.
Agrega que no vara la situacin de fuerza, si el sujeto pasivo ha realizado concesiones libidinosas
previas al agente, o le ha hecho insinuaciones, siempre que no haya mediado disposicin para la vinculacin
sexual.

_violencia moral o amenaza de un mal grave con que se logra el

acceso carnal contra la voluntad de la ofendida.6
_Etcheberry: el mal en que consiste la intimidacin debe significar
causar un inminente dao fsico en el cuerpo, en la vida o en la salud de la propia persona
afectada, o de otra persona con la cual se encuentre ligada por vnculos afectivos, que sean de tal
naturaleza que hacen posible su intimidacin.
_la amenaza requiere seriedad, verosimilitud, gravedad e
inmediatez.
_seria: que exista y no sea dicha en broma o de cualquier
forma que indica falta en quien la emite de voluntad real para ejecutarla. No basta temor
reverencial.
_verosmil: cualquier tercero situado en la posicin de la
vctima pueda dar por cierta la realizacin del mal amenazado, de no acceder al acceso carnal.
Incluye el engao intimidatorio serio y verosmil (ej. amenazar con arma de fogueo).
_grave: el mal debe ser un delito que afecte la seguridad o
integridad fsica de la persona ofendida o de un tercero presente con quien sta tenga lazos de
parentesco o afectividad. Incluye la fuerza ejercida sobre las cosas que sirven de proteccin a la
vctima (ej. romper a golpes la puerta)
_inmediatez: carcter actual o inminente del mal con que
se amenaza, el que se dirige contra personas presentes.
Si falta la gravedad o inmediatez, podra subsumirse en los arts.
296 297 cp.
_la amenaza puede derivarse de hechos concluyentes que hagan
verosmil un ataque grave e inminente a la vida o seguridad personal, atendidas las caractersticas
personales de la vctima y dems circunstancias de la situacin. A esta situacin pueden
reconducirse los casos del que se aprovecha de esos hechos (siempre que estn bajo su control), y

Para Garrido M. consiste en la presin psicolgica de obra o de palabra que se ejerce sobre la vctima
mediante la amenaza de verse expuesta a sufrir un mal prximo, sea que el mal recaiga en ella misma o en
una persona distinta de relevancia para ella.

el de la multiplicidad de agresores que, sencillamente, solicitan a la vctima o comienza un ataque

sexual sin aviso alguno.

c.2. Privacin de sentido o incapacidad de resistir.

_Privacin de sentido:
_se protege la indemnidad sexual.
_el actor debe conocer el estado de la vctima y aprovecharse de
ste.
_privacin de sentido: estado transitorio de prdida de
conciencia en que la vctima se encuentra imposibilitada para recibir las impresiones provenientes
del mundo externo. Pero no se requiere aprovecharse de la falta total de conciencia, sino slo de
la prdida o inhibicin de las facultades cognitivas o volitivas en relacin a la significacin del acto.
_Este estado puede originarse por el violador, la vctima u otro.
_En este caso no se requiere una circunstancia de abuso adicional.
_G. Montt: es irrelevante demostrar que la vctima en estado de
conciencia habra accedido a la realizacin del coito, porque el fundamento del injusto radica en
que se actu sin voluntad de la vctima, con independencia de la voluntad que podra presumirse o
afirmarse a posteriori.
_Incapacidad de resistir:
_Incapacidad de resistencia fsica, ej: quien se encuentra en un
bosque a una mujer amarrada a un rbol y se aprovecha de esta circunstancia para accederla
carnalmente, y el que se aprovecha de una mujer paraltica, mas no privada de sentido o razn.7

Para Garrido M. esta alternativa al igual que la anterior- alude a un sujeto pasivo que no est en
posibilidad de expresar su oposicin (ej. el asistente mdico que coloca una inyeccin raqudea a la mujer
para someterla a una intervencin, que insensibiliza su tronco y extremidades sin privarla de sus sentidos, y
que no capta cuando aquel aprovecha para accederla carnalmente), por lo que siempre que la vctima puede
exteriorizar de alguna manera su resistencia al acceso, aunque para el delincuente esa resistencia sea inocua
o dbil, debe calificarse de fuerza. De esa manera si la vctima puede oponer resistencia a viva voz
nicamente, y no con manifestaciones fsicas de su cuerpo (ej. un parapljico), se da la hiptesis del N 1,
por cuanto el violador emplea la necesaria fuerza fsica, si bien mnima, para concretar el acceso no
consentido por la vctima. Para Politoff/Matus/Ramrez este caso se encuadra en el N 2 del art. 361 cp.

_Se requiere abuso, lo que ocurrir siempre que no exista

consentimiento de la vctima en el acto sexual, aunque la penetracin no resulte obstaculizada
fsicamente.
c.3. Abuso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.
_debe dirigirse a obtener el consentimiento de la vctima.
_la enajenacin o trastorno debe ser conocido para el hechor.
_consiste en un estado ms o menos sensible y permanente que va ms
all de la simple anomala o perturbacin mental del art. 363 n 1 cp, y debe ser de tal importancia
que impida a la vctima entender el significado del acto sexual como actividad corporal y
reproductiva a la vez.
_el prevalimiento no puede darse por parte de un sujeto que se encuentra
en las mismas condiciones que la vctima.

3. Faz subjetiva:
_Dolo directo, aunque sobre el conocimiento de las circunstancias fcticas del art. 361 se
puede admitir dolo eventual.8

4. Iter criminis:
_como delito de mera actividad, excluye la frustracin.
_tentativa: requiere hechos directos, esto es, aquellos vinculados natural y
necesariamente con el forzamiento, intimidacin o el acceso carnal, en los que existe una
univocidad objetiva y peligro inminente de penetracin sexual, segn la apreciacin de un tercero
imparcial situado ex ante, con arreglo a la experiencia comn.
_G. Montt: el desistimiento voluntario de la accin del violador, conforme a las
reglas generales, es posible y margina la punibilidad del hecho.

Garrido M. precisa que se excluye el dolo porque la fuerza y la intimidacin necesariamente han de estar
encaminadas a la realizacin de la cpula, mientras que en las dems alternativas la exigencia de
prevalimiento es el elemento que permite excluirlo para este autor el prevalimiento debe darse incluso
cuando la vctima se halla privado de sentido-.

_Frente a la rebaja de pena de la tentativa de violacin, se sanciona el hecho como

abuso sexual si ste tiene mayor sancin (concurso aparente de leyes penales resuelto por
principio de alternatividad).
_consumacin: desde que haya principio de ejecucin de la penetracin, siendo
indiferente que el acto sexual concluya o no segn la intencin del autor o las veces en que la
penetracin se produzca, dentro de un mismo contexto de violencia o intimidacin o en un mismo
perodo temporal, tratndose de menores.9

5. Autora y participacin:
_Es un delito de propia mano. Se excluye autora mediata, porque el 3 no tendra el
dominio del hecho. Slo instigacin, autor-cooperador del art. 15 n 3 cp, y complicidad.

6. Concursos:
_Violacin y otras agresiones sexuales: La violacin absorber los otros delitos (ej.
estupro), salvo que la violacin quede en grado de tentativa, y la preceda abusos sexuales,
sancionndose por este ltimo, por ppio. de alternatividad.10
_Violacin y otros delitos (ej. coacciones, amenazas, privaciones de libertad y lesiones11
cometidas como medio para el acceso carnal): La violacin absorbe los otros delitos. Si las
violencias producen la muerte, se aplica art. 372 bis cp
_Concurren varias circunstancias del art. 361: como tipo mixto alternativo, constituye un
solo delito.12

Garrido M.: La referencia al acceso debe implicar algo ms que el simple contacto o frotacin vaginal, anal
o bucal y, al mismo tiempo, algo menos que la penetracin, y muchos menos que la inseminacin. Basta la
existencia de una invasin de las cavidades mencionadas para que constituya algo ms que un simple
contacto, sin llegar a la exigencia de una penetracin total.
10
Oo. Garrido M., quien resuelve en base al principio de consunsin, donde, en tanto coexiste el mismo
inters jurdico protegido en las dos figuras, resulta superior el disvalor delictivo del abuso sexual, que
abarca la ejecucin tentada de violacin o estupro.
11
Garrido M.: la violacin subsume los resultados de las lesiones menos graves.
12
Garrido M.: todas las circunstancias dan cuenta de la ausencia de voluntad, por lo que la concurrencia de
ms de una de ellas, no agrega ningn fundamento a la punibilidad del hecho. Precisa este autor que el art.
362 cp asume en su disvalor delictivo las modalidades descritas en el art. 361.

_Si se reitera el acceso carnal en una misma situacin de fuerza, violencia, incapacidad
para resistir, etc. es un nico delito de violacin, sin perjuicio de art. 69 cp. Lo mismo si intervienen
varios sujetos en la comisin del delito, todos son coautores de un solo delito de violacin.13

VIOLACIN IMPROPIA (art. 362 cp).

Art. 362 cp: El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce
aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia
alguna de las enumeradas en el artculo anterior.

_bien jurdico protegido:

_Si el menor de 14 aos no es capaz de tener actividad sexual al no tener ni la capacidad
fsica para consentir y procrear, ni la mental para comprender la significacin corporal y
reproductiva del acto, se protege la indemnidad sexual del menor, al estimarse que tratndose de
impberes, se debe tutelar su libre desarrollo sexual en relacin a los mayores, dadas las
injerencias que pueden sufrir por parte de stos, en cuanto a la valoracin de la significacin de
sus actos.
_Si el menor de 14 aos es pber biolgicamente y conoce el sentido de sus actos en
relacin a la actividad sexual, lo que la ley protege es la honestidad, pues resultara reprochable
desde el punto de vista social, mantener relaciones sexuales de tan corta edad.
_basta que se d la circunstancia de la edad de la vctima, y que ella sea conocida del autor.
_Error:
_si el autor cree errneamente que la vctima es mayor de 14 aos, se excluye el dolo de
este delito.
_si el autor cree errneamente que la vctima es menor de 14 aos, no comete este delito.
VIOLACIN AGRAVADA (ART. 372 BIS CP)

13

Oo. Garrido M.: cuando son varios los sujetos y todos o algunos de ellos llevan a cabo el acceso con una
nica vctima, empleando la misma fuerza o intimidacin, hay un concurso material o real de delitos, porque
la accin del sujeto activo en la violacin es de carcter personalsimo.

Art. 372 bis CP: El que, con ocasin de violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima,
ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.

_Se excluye el resultado culposo, en ese caso hay concurso ideal entre la violacin el cuasidelito de
homicidio.14
_ Garrido M.: Se requiere que el homicidio se cometa dentro del contexto fctico de ejecucin de
la violacin. Si est descontextualizado fcticamente de la violacin, se recurrir a las reglas
generales del concurso para sancionar esos hechos.

ESTUPRO (art. 363 cp)

Art. 363 cp: Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero
mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes:
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por
su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.
2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el
agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral.
3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual .

_Bien jurdico: se atenta contra la libertad sexual, indemnidad sexual y honestidad.15

_Conducta: igual que violacin.
_Sujetos:
_igual que violacin, salvo que sujeto pasivo debe ser mayor de 14 y menor de 18 aos.16
_si el sujeto pasivo tiene menos de 14 aos, se sanciona por art. 362 cp.
_Circunstancias:17
1) abuso de anomala o perturbacin mental, total o transitoria.

14

Oo. Garrido M.: no es una figura preterintencional sancionable segn la regla del concurso ideal de
delitos, sino un concurso material de delitos, puesto que los bienes jurdicos en juego son de distinta
naturaleza y no se encuentran en una lnea progresiva de gravedad.
15
Garrido M.: es la libre voluntad de la vctima, como bien jurdico, el inters amparado por la figura,
entrecruzado en el caso de comisin por engao- por la indemnidad sexual en el mbito que corresponde
al normal desarrollo de la sexualidad de un menor de edad.
16
Oo. Garrido M.: el sujeto activo puede ser varn o mujer.
17
Garrido M.: indica que las hiptesis de comisin se fundan en el prevalimiento (n 1, 2 y 3), y en el engao
(n 4)

_la enajenacin mental no es total, pero afecta la capacidad para comprender la

significacin del acto sexual, tanto a nivel corporal como reproductivo.
_Se requiere abuso del hechor.
2) abuso de relacin de dependencia.
_lo que constituye el abuso es el aprovechamiento de una situacin de
dependencia que supone una amenaza latente para la vctima sobre su seguridad personal o
econmica, que no es la amenaza grave propia de la intimidacin del art. 361 cp.18
3) abuso de desamparo.
_Hay una relacin transitoria entre el hechor y la vctima, de la cual aqul abusa,
con la amenaza latente de mantenerla en el desamparo o de no prestarle la ayuda requerida.
_ Garrido M.: no se distingue las causas del desamparo ni su naturaleza
(econmico, afectivo, de cuidado personal)
4) engao.
_Se comprende aqu a la persona menor sexualmente ignorante o inexperta que
se enfrenta a un individuo sexualmente experto, que por lo mismo tiene una capacidad de
manipulacin de la voluntad del menor para llevarlo a una interaccin sexual.
_Se vulnera la autodeterminacin sexual del menor, sancionando el engao acerca
de la significacin sexual de la conducta cuando la vctima no tiene la madurez suficiente para
apreciarla, siendo susceptible de ser engaada sobre este punto, sea por su ignorancia o
inexperiencia.

_Faz subjetiva:
_slo dolo directo atendido el prevalimiento y engao exigido por la ley (Garrido M.)
_Iter criminis:
_siendo de mera actividad este delito, slo admite la tentativa (Garrido M.)

ABUSOS SEXUALES.
18

Garrido M.: la relacin de dependencia debe corresponder a un vnculo de carcter funcional, en virtud
del cual se ha encomendado a uno de los intervinientes determinadas conductas o acciones que crean una
relacin desigual entre ambos, en consideracin a la autoridad que adquiere uno de ellos.

1. Abuso sexual propio e impropio (art. 366 y 366 bis cp)

Art. 366 CP: El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una
persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso
consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho aos.
Art. 366 bis cp: El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor
de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo.

_Accin sexual: descrita en el art. 366 ter cp.

Art. 366 ter cp: Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual
cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o
que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con
ella.

_significacin sexual:
_Est dada por el nimo libidinoso del agente.19
_debe ser de relevancia, de entidad en cuanto manifestacin de la sexualidad
(Garrido M.)
VER ANEXO SENTENCIA ROL N 90-2007
_circunstancias:
a. Contacto corporal directo.
b. Afectacin vaginal, anal o bucal:
_Comprende la frotacin de objetos.20
_Modalidades:
_menor 14 aos: art. 366 bis.

19

Para Garrido M. esa frmula que recurre a la motivacin particular del sujeto es discutible, debiendo
atenderse a un elemento normativo, sealando en cambio, que son aquellos actos que resultan
objetivamente adecuados dentro del medio social en que se desarrollan- para excitar el instinto sexual de
una persona.
20
* Si hay introduccin, podra caer dentro de art. 365 bis. Si las acciones la realiza la propia vctima, podra
caer en art. 366 quter.

_mayor 14 aos: requiere circunstancias del 361 363 cp, pero en este ltimo caso, debe
ser menor de edad. art. 366 cp.

_Faz subjetiva:
_dolo directo (Garrido M.)
_la doctrina mayoritaria requiere un elemento subjetivo nimo lascivo o libidinosodiverso del dolo.

_Sujetos:
_tanto el sujeto activo como pasivo puede ser hombre o mujer.

2. Abuso sexual agravado (art. 365 bis cp)

Art. 365 bis cp: Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por
va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas
en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las
circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce aos.

_Introduccin de objetos:
_no incluiran los miembros corporales distintos del pene, pues ello sera una
interpretacin extensiva, que por una parte, degrada la esencia del ser humano como sujeto,
distinguible a todo nivel de las cosas del mundo, y otra, podra extender la incriminacin a hechos
tan comunes en la vida diaria, como la obtencin de un beso forzado.
VER ANEXO SENTENCIA ROL N 2225-2008
_Los objetos deben introducirse en un claro contexto de abuso sexual, que d cuenta
patentemente del nimo libidinoso del autor y de la relevancia sexual del acto.
_Utilizacin de animales:
_slo comprende la introduccin del pene de un animal en la vctima, atendida la grave
penalidad. Lo dems queda comprendido en el delito de abuso sexual propio o impropio.

CORRUPCIN DE MENORES:
El objeto de proteccin principal es la indemnidad sexual, y tambin la honestidad -pero
no la libertad sexual-, lo que se refleja en el castigo sin consideracin a la voluntad del menor.21

EXPOSICIN DEL MENOR A ACTOS DE SIGNIFICACIN SEXUAL (art. 366 quter cp)

Art. 366 quter cp: El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su
excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones de significacin sexual ante una persona
menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo
carcter, ser castigado con presidio menor en su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una
persona menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual delante suyo o de otro o a enviar,
entregar o exhibir imgenes o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 aos de edad, con
significacin sexual, la pena ser presidio menor en su grado mximo.
Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de edad
pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361
o de las enumeradas en el artculo 363 o mediante amenazas en los
trminos de los artculos 296 y 297, tendr las mismas penas sealadas en los incisos anteriores.
Las penas sealadas en el presente artculo se aplicarn tambin cuando los delitos descritos en l sean
cometidos a distancia, mediante cualquier medio electrnico.
Si en la comisin de cualquiera de los delitos descritos en este artculo, el autor falseare su identidad o edad,
se aumentar la pena aplicable en un grado.

_Bien jurdico: Se protege la indemnidad sexual del menor de 14 aos, combinada con la libertad
del menor si se trata de uno mayor de 14 aos y menor de edad.
_Es un delito de peligro, no se requiere afectar la indemnidad sexual del menor involucrado
(Garrido M.)
_Sujetos:
_Sujeto pasivo: menor de edad. Si es mayor de 14 aos se requiere 361 n 1, 363 cp o
amenazas.
_Conducta:
21

Para Garrido M. la corrupcin de menores, como concepto genrico, es realizacin de actos que
interfieren en el proceso de formacin y desarrollo de la sexualidad de una persona, poniendo en peligro la
libertad en su ejercicio futuro.

a. Realizar actos se significacin sexual ante el menor.

b. Exponindolo a ver u or material o espectculos pornogrficos: pornogrfico: algo
impdico, ofensivo al pudor, pero no meramente ofensivo, sino groseramente y, en especial, torpe
o repugnantemente (conocido como sexo explcito).22
c. Determinndolo a realizar acciones de significacin sexual ante otros: Se refiere a actos
realizados slo por el menor. Si hay actos sexuales con terceros (acceso carnal o abusos sexuales),
hay induccin a dicho acto sexual. El art. 367 cp da una definicin legal de material pornogrfico.
d. Determinndolo a enviar, entregar o exhibir imgenes o grabaciones de su persona o de
otro menor.
_Faz subjetiva:
_es necesario dolo directo.
_Exige un elemento subjetivo (de tendencia interna trascendente): para procurar su
excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, definido como un mvil o nimo de carcter
libidinoso. No se requiere para la consumacin que tal excitacin se haya producido. (Garrido M.)
_no se requiere nimo de lucro si es para procurar la e.s. de otro.
_Circunstancia agravante: falsear su identidad o edad (inc. final).

SODOMA (art. 365 cp)

Art. 365 cp: El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo sexo, sin que
medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser penado con reclusin menor en sus
grados mnimo a medio.

_Bien jurdico: el motivo que se tuvo en vista es la corrupcin de menores, al entender que esta
conducta constituye un peligro potencial para el desarrollo sexual normal de los menores de edad
(indemnidad sexual). (Garrido. M.)
_Se sanciona la relacin homosexual entre varones, 23 siendo la vctima menor de edad y mayor de
14 aos.
22

Garrido M.: la pornografa es una calificacin de ciertos objetos, elementos o manifestaciones visuales o
auditivos, que tienen naturaleza libidinosa (debe constituir una grosera expresin de dicho carcter) y al
mismo tiempo carecen de valor artstico, literario, cientfico o educativo.

_Acceso carnal: comprende el realizado por va anal o bucal.24

_Se comprende slo el acceso libremente consentido entre ambos partcipes. No debe haber
violencia, prevalimiento o engao de los mencionados en los arts. 361 y 363 cp., pues en ese caso,
prevalecen estas figuras.

FAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCIN DE MENORES (art. 367 cp)

Art. 367 cp: El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los
deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se impondrn las penas de
presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias
mensuales.

_Bien jurdico: indemnidad sexual del menor, tanto desde la perspectiva del desarrollo y
formacin sexual de ste, como del abuso ajeno, y la honestidad en materia sexual, respecto de
quienes se han desarrollado y formado plenamente en este mbito, cuya prostitucin parece
incompatible con las valoraciones sociales dominantes.25
_Sujetos:
_activo: cualquiera
_pasivo: menor de 18 y mayor de 14 aos, hombre o mujer. Es indiferente su
consentimiento o su experiencia en materia sexual.
_Conducta:
_promover o facilitar: incitar a un menor a prostituirse o mantener por cualquier medio el
ejercicio de la prostitucin ya iniciada.26

23

Oo. Garrido. M.: lo extiende al lesbianismo (Este autor estima que una mujer puede ser sujeto activo de la
violacin y el estupro). *Este autor no explica cmo una mujer accedera o se hara acceder carnalmente por
otra mujer. Francisco Maldonado aclara que si para materializar este delito, necesariamente debiera recurrir
la mujer a algn tipo de instrumento para ejecutar el acto de invasin vaginal o anal, ello privara a dicha
invasin del carcter carnal exigido.
24
Garrido M. estima que tambin comprende el acceso va vaginal.
25
Garrido. M.: constituye delito promover o facilitar la prostitucin de un menor ya prostituido, al no hacer
distincin la ley. Lo que se castiga no es la conducta del menor, sino la del tercero mayor que la promueve o
facilita con el mvil de satisfacer los deseos de otro.
26
Garrido. M.: promocin equivale a una actividad de fomentar, mientras que facilitar importa cooperacin,
en un smil al concepto natural de la complicidad. La actitud pasiva de los padres o guardadores respecto del

_prostitucin: entrega sexual de una persona hombre o mujer- a cambio de un precio

(Garrido M.)
_Elemento subjetivo:
_Dolo directo (Garrido. M.)
_Elemento subjetivo de tendencia trascendente: para satisfacer los deseos de otro. Si son
los propios, se sanciona por art. 367 ter cp.
_Agravante: habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao.
_habitualidad: costumbre adquirida por el agente del delito, mediante repeticin de
hechos anlogos, que se entiende concurrir con dos o ms actos de prostitucin de un mismo o
varios menores.27 Puede haber unidad o pluralidad de vctimas.
_Iter criminis:
_Slo consumacin (Garrido. M.).

FAVORECIMIENTO DE PROSTITUCIN IMPROPIO (art. 367 ter cp)

Art. 367 ter cp: El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere
servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de
edad, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado con
presidio menor en su grado mximo.
_Bien jurdico: afecta la idea de honestidad de la relacin sexual, y muy indirectamente permite
considerarse una forma de corrupcin de menores, que libremente ofrecen sus servicios de esta
clase.
_son prestaciones apreciables en dinero.

PRODUCCIN DE MATERIAL PORNOGRFICO CON PARTICIPACIN DE MENORES (art. 366

quinquies)

comercio sexual de sus hijos o pupilos o del marido respecto de la conducta de su mujer, no alcanza a
constituir este tipo penal. Por esto, no procede la comisin por omisin.
27
Garrido. M.: hay un elemento objetivo, referido a la reiteracin material, y uno de carcter subjetivo: la
tendencia o inclinacin del agente.

Art. 366 quinquies cp: El que participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera sea
su soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con
presidio menor en su grado mximo.
Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se entender por material pornogrfico en
cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de stos
dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de sus partes genitales
con fines primordialmente sexuales o toda representacin de dichos menores en que se emplee su voz o
imagen, con los mismos fines.

_Sujeto pasivo: menor de edad.

_Conducta: produccin de material pornogrfico utilizando menores:
_no incluye la modificacin subrepticia de imgenes o sonidos del menor obtenidos de
actividades inocentes.
_Faz subjetiva:
_en cuanto al carcter pornogrfico o edad de menores: admite dolo eventual.
_Participacin:
_sanciona la participacin, igualando autora y complicidad.
_Concursos:
_si las acciones realizadas por los menores constituyen otros delitos ya vistos, se sanciona
por el ms grave, conforme al principio de alternatividad.28

POSESION Y COMERCIALIZACIN DE MATERIAL PORNOGRFICO INFANTIL (art. 374 bis cp)

Art. 374 bis cp: El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico,
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser
sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en
cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con presidio menor en su
grado medio.

_Bien jurdico: moralidad pblica, y muy indirectamente la indemnidad sexual de los menores
(afectada directamente por los productores del material)

28

*Ej. si el material pornogrfico consiste en un video de una menor de 14 aos siendo accedida
carnalmente por un adulto, el director del video que a la vez indujo al actor adulto, es sancionado como
instigador de violacin impropia del art. 362 cp, mientras el actor adulto es autor de violacin impropia.

_Es un delito de posesin de objetos declarados ilcitos (inc. 2), que se agrava por su puesta en
circulacin ilcita (inc. 1)
_Es un delito de emprendimiento: sanciona una determinada actividad.
_Sujetos:
_activo: no puede ser a su vez un partcipe en la produccin del material (art. 366
quinquies), pues para l es slo un acto de agotamiento.
_objeto material:
_material pornogrfico infantil: definido en art. 366 quinquies.
_se excluye la representacin de menores por adultos.
_conducta:
_base: adquirir o almacenar: posesin del material con independencia de si se
comercializar o no.
VER ANEXO SENTENCIA ROL N 4-2006
_agravada: si le antecede o sigue la comercializacin.
_Son conductas activas que excluye la recepcin no deseada de dicho material, en tanto
no se d inicio voluntario a su almacenamiento.
_Faz subjetiva:
_La adquisicin o almacenamiento debe realizarse maliciosamente, esto es, con dolo
directo. Por lo que debe conocerse precisamente que se han utilizado menores en la produccin
del material.
_La comercializacin tambin requiere dolo directo, por ser una agravacin de la figura
base, y por requerir nimo de lucro.

DISPOSICIONES COMUNES

1. Agravante especial de prevalimiento de autoridad o poder.

Art. 368 cp: Si los delitos previstos en los dos prrafos anteriores hubieren sido cometidos por
autoridad pblica, ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado o encargado por cualquier
ttulo o causa de la educacin, guarda, curacin o cuidado del ofendido, se impondr al responsable la pena
sealada al delito con exclusin de su grado mnimo, si ella consta de dos o ms grados, o de su mitad
inferior, si la pena es un grado de una divisible.

Exceptanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y pena expresando las
circunstancias de usarse fuerza o intimidacin, abusarse de una relacin de dependencia de la vctima o
abusarse de autoridad o confianza.

VER ANEXO SENTENCIA ROL N 6-2005

2. Agravante de alevosa y pluralidad de autores.
Art. 368 bis cp: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 63, en los delitos sealados en los
prrafos 5 y 6 de este Ttulo, sern circunstancias agravantes las siguientes:
1 La 1 del artculo 12.
2 Ser dos o ms los autores del delito.

3. Castigo como autor del cmplice que se prevale de autoridad o poder.

Art. 371 cp: Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que con abuso de
autoridad o encargo, cooperaren como cmplices a la perpetracin de los delitos comprendidos en los dos
prrafos precedentes, sern penados como autores.

_el ppio. non bis in dem impide aplicar esta agravacin en conjunto con la anterior.

4. Penas especiales y efectos civiles del delito:

Art. 371 inc. 2 cp: Los maestros o encargados en cualquier manera de la educacin o direccin de
la juventud, sern adems condenados a inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio.
Art. 372 cp: Los comprendidos en el artculo anterior y cualesquiera otros condenados por la
comisin de los delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern
tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes
en los casos que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al
cumplimiento de la pena principal. Esta sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses su
domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta establecida en el artculo 496
N 1 de este Cdigo.
El que cometiere cualquiera de los delitos previstos en los artculos 362, 365 bis, 366 bis, 366 quter,
366 quinquies y 372 bis, en contra de un menor de catorce aos de edad, ser condenado adems a la pena
de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad. La misma
pena se aplicar a quien cometiere cualquiera de los delitos establecidos en los artculos 142 y 433 N 1 de
este Cdigo, cuando alguna de las vctimas hubiere sufrido violacin y fuere menor de catorce aos.
Si alguno de los delitos sealados en los artculos 361, 363, 365 bis, 366, 366 quter, 366 quinquies,
367, 367 ter y 372 bis se cometiere en contra de un menor de edad pero mayor de catorce aos, el culpable
ser condenado adems a la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad, en cualquiera de sus grados. La misma pena se impondr a quien cometiere cualquiera de
los delitos establecidos en los artculos 142 y 433, N 1, de este Cdigo, cuando alguna de las vctimas
hubiere sufrido violacin y fuere menor de edad pero mayor de catorce aos.

Art. 370 bis cp: El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se refieren los dos prrafos
anteriores cometido en la persona de un menor del que sea pariente, quedar privado de la patria potestad
si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, adems, de todos los derechos que por el
ministerio de la ley se le confirieren respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y
descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia, decretar la emancipacin del menor si
correspondiere, y ordenar dejar constancia de ello mediante subinscripcin practicada al margen de la
inscripcin de nacimiento del menor. Adems, si el condenado es una de las personas llamadas por ley a dar
su autorizacin para que la vctima salga del pas, se prescindir en lo sucesivo de aqulla.

5. Obligacin del condenado de proporcionar alimentos al ofendido.

Art. 370 cp: Adems de la indemnizacin que corresponda conforme a las reglas generales, el
condenado por los delitos previstos en los artculos 361 a 366 bis ser obligado a dar alimentos cuando
proceda de acuerdo a las normas del Cdigo Civil.

6. Clausura del establecimiento

Art. 368 Ter cp: Cuando, en la comisin de los delitos sealados en los artculos 366 quter, 366
quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de su propietario o
encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo, podr decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la
clausura temporal de dichos establecimientos o locales.

7. Normas procesales

_Naturaleza de la accin penal:

Art. 369 cp: No se puede proceder por causa de los delitos previstos en los artculos 361 a 366
quter, sin que, a lo menos, se haya denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o a la
polica por la persona ofendida o por su representante legal.
Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por s misma la denuncia, ni tuviere
representante legal, o si, tenindolo, estuviere imposibilitado o implicado en el delito, podr procederse de
oficio por el Ministerio Pblico, que tambin estar facultado para deducir las acciones civiles a que se refiere
el artculo 370. Sin perjuicio de lo anterior, cualquier persona que tome conocimiento del hecho podr
denunciarlo.
Con todo, tratndose de vctimas menores de edad, se estar a lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 53 del Cdigo Procesal Penal.
En caso de que un cnyuge o conviviente cometa alguno de los delitos establecidos en los prrafos 5
y 6 de este Ttulo en contra de aqul con quien hace vida comn, se podr poner trmino al proceso a
requerimiento del ofendido, a menos que el juez, por motivos fundados, no acepte.

_Apreciacin de la prueba:
Art. 369 bis cp: En los procesos por los delitos a que se refieren los dos prrafos anteriores, el juez
apreciar la prueba conforme con las reglas de la sana crtica.

_Medidas de investigacin:
Art. 369 ter cp: Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organizacin
delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366
quinquies, 367, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el
tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de las
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin, la fotografa, filmacin u
otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabacin de
comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo
Procesal Penal.
Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a
peticin del Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual
autorizacin y con el objeto exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los organismos policiales
pertinentes podrn mantener un registro reservado de producciones del carcter investigado. Asimismo,
podrn tener lugar entregas vigiladas de material respecto de la investigacin de hechos que se instigaren o
materializaren a travs del intercambio de dichos elementos, en cualquier soporte. La actuacin de los
agentes encubiertos y las entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los
agentes o el traslado o circulacin de producciones se desarrolle a travs de un sistema de
telecomunicaciones.
Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones, registros o documentos y las entregas
vigiladas se regirn por las disposiciones de la ley 20.000.

_Medidas cautelares:
Art. 372 ter cp: En los delitos establecidos en los dos prrafos anteriores, el juez podr en cualquier
momento, a peticin de parte, o de oficio por razones fundadas, disponer las medidas de proteccin del
ofendido y su familia que estime convenientes, tales como la sujecin del implicado a la vigilancia de una
persona o institucin determinada, las que informarn peridicamente al tribunal; la prohibicin de visitar el
domicilio, el lugar de trabajo o el establecimiento educacional del ofendido; la prohibicin de aproximarse al
ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligacin
de abandonar el hogar que compartiere con aqul.

_Prescripcin:
Art. 369 quter cp: En los delitos previstos en los dos prrafos anteriores, el plazo de prescripcin
de la accin penal empezar a correr para el menor de edad que haya sido vctima, al momento que cumpla
18 aos.

_Limitacin de responsabilidad respecto de menores de edad:

Art. 4 ley 20.084: Regla especial para delitos sexuales. No podr procederse penalmente respecto de los
delitos previstos en los artculos 362, 365, 366 bis y 366 quater del Cdigo Penal, cuando la conducta se

hubiere realizado con una persona menor de 14 aos y no concurra ninguna de las circunstancias
enumeradas en los artculos 361 363 de dicho Cdigo, segn sea el caso, a menos que exista entre aqulla
y el imputado una diferencia de, a lo menos, dos aos de edad, tratndose de la conducta descrita en el
artculo 362, o de tres aos en los dems casos.

INCESTO.
Art. 375 CP: El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un ascendiente o
descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguneo, ser castigado con reclusin menor en
sus grados mnimo a medio.

_El legislador, al mantener la figura, consider relevante la consideracin eugensica y el amparo

de las prohibiciones civiles de contraer matrimonio que se fundas en las relaciones de parentesco
(Garrido M.)
_Conducta: ante la falta de definicin legal, y atendidos que los fundamentos de esta figura se
centran en la proteccin del orden de las familias (manifestado en el hecho de establecerse lmites
al uso de la sexualidad entre personas que se encuentran unidas por ciertos vnculos familiares
que imposibilitan su unin conyugal) y en el amparo de la integridad fsica y psquica de la
descendencia, se concluye que la conducta corresponde a una conjuncin o acceso carnal de
carcter vaginal y heterosexual (Garrido M.)
_debe haber consentimiento por ambos partcipes. Si no lo hay, se sanciona como violacin o
estupro, agravado por art. 13 cp (Garrido M.)29 Si es menor de 14 aos uno de los partcipes, se
sanciona como art. 362 cp.
_Faz subjetiva:
_dolo directo. La ignorancia o error de la existencia de la relacin descarta el dolo. Si uno
solo de los partcipes conoce el parentesco, y siendo la relacin carnal voluntaria, hay un solo
autor de incesto.

29

Alguna doctrina estima que hay un concurso ideal de violacin e incesto.

T. VIII, P. 5 BIS. DE LOS DELITOS DE TRFICO ILCITO DE MIGRANTES30

Este prrafo se agrega con la ley 20.507, publicada el 8.4.2011.31

TRFICO DE MIGRANTES (Art. 411 bis CP)

Art. 411 bis CP: Trfico de migrantes. El que con nimo de lucro facilite o promueva la entrada
ilegal al pas de una persona que no sea nacional o residente, ser castigado con reclusin menor en su
grado medio a mximo y multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
La pena sealada en el inciso anterior se aplicar en su grado mximo si se pusiere en peligro la
integridad fsica o salud del afectado.
Si se pusiere en peligro la vida del afectado o si ste fuere menor de edad, la pena sealada en el
inciso anterior se aumentar en un grado.
Las mismas penas de los incisos anteriores, junto con la de inhabilitacin absoluta temporal para
cargos u oficios pblicos en su grado mximo, se impondr si el hecho fuere ejecutado, aun sin nimo de
lucro, por un funcionario pblico en el desempeo de su cargo o abusando de l. Para estos efectos se estar
a lo dispuesto en el artculo 260.

_Bien jurdico: El sistema migratorio estatal. Es una infraccin a la legislacin migratoria, una
forma de facilitacin de la migracin irregular, asistida por terceras personas.
_Es un delito instantneo, de emprendimiento, y mera actividad.
_Tipicidad:
1. Sujetos:
_ activo: _cualquier persona.
_Si es funcionario pblico, el inciso final contempla una pena accesoria especial,
relevando la exigencia de nimo de lucro.
2. Objeto material: migrante. Debe tener la calidad especial de no nacional ni residente en Chile.
Tratndose de los incs. 2 y 3, es adems sujeto pasivo.
30

Este grupo de delitos se analiza en esta gua, salvo mencin particular, conforme al texto Los tipos
penales de trfico de migrantes y trata de personas en la ley 20.507, de Tania Gajardo Orellana y Anglica
Torres Figueroa, contenido en la Revista Jurdica del Ministerio Pblico, N 47, junio 2011.
31
Lo anterior, se hace en cumplimiento de la Convencin de las Naciones Unidas contra la delincuencia
organizada transnacional, tambin llamada Convencin de Palermo, y sus protocolos contra el Trfico ilcito
de migrantes por Tierra, Mar y Aire y para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de personas,
especialmente Mujeres y Nios.

3. Verbos rectores: facilitar o promover.

4. Faz subjetiva:
_Dolo directo.
_Elemento subjetivo: nimo de lucro:
4. elemento normativo:
Entrada ilegal: Segn el Protocolo relativo al trfico de migrantes por Tierra, Mar y Aire,
suscrito por Chile, se entiende por entrada ilegal (art. 3 b): el paso de fronteras sin haber cumplido
los requisitos necesarios para entrar legalmente en el Estado receptor, incluyendo el cruce en que
se evitan los controles de la autoridad competente y tambin los cruces que, en apariencia son
legales, pero en realidad comportan la utilizacin de documentacin falsa, robada o adulterada.

TRATA DE BLANCAS
Art. 411 ter CP: El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de personas para que
ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado con la pena de reclusin
menor en su grado mximo y multa de veinte unidades tributarias mensuales.

_Tipicidad:
_Sujeto activo y pasivo: cualquiera, hombre o mujer (Garrido M.)
_Conducta:
_no se requiere violencia, intimidacin ni engao por parte del autor.
_al referirse la norma a personas, lleva a entender que debe tratarse de ms de
una, aunque no es necesario que deban hacerlo simultneamente (Garrido M.)
_Faz subjetiva: dolo directo, por la exigencia de un elemento subjetivo.32
_elemento subjetivo del tipo: para que ejerzan la prostitucin. Es un delito imperfecto
en dos actos.33
_Es un delito permanente y de emprendimiento.
_Iter criminis: Garrido M. aclara que es un delito de peligro y de mera actividad, y por consiguiente
no requiere resultado, consumndose con actividades como reclutar personas para el objeto

32

para que ejerzan la prostitucin.

Para Garrido M. es un delito de tendencia trascendente. No se exige que el propsito se concrete, es
suficiente que el agente lo tenga cuando facilita o promueve la entrada o salida.
33

indicado en la norma, publicitar la referida posibilidad, obtener los pasajes para el viaje, los
pasaportes o autorizaciones y otras anlogas. No se exige que las vctimas realmente salga o
entren al pas para que el tipo se d.34

TRATA DE PERSONAS (Art. 411 quter CP)

Art. 411 quter CP: El que mediante violencia, intimidacin, coaccin, engao, abuso de poder,
aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad o de dependencia de la vctima, o la concesin o
recepcin de pagos u otros beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad
sobre otra capte, traslade, acoja o reciba personas para que sean objeto de alguna forma de explotacin
sexual, incluyendo la pornografa, trabajos o servicios forzados, servidumbre o esclavitud o prcticas
anlogas a sta, o extraccin de rganos, ser castigado con la pena de reclusin mayor en sus grados
mnimo a medio y multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
Si la vctima fuere menor de edad, aun cuando no concurriere violencia, intimidacin, coaccin,
engao, abuso de poder, aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad o de dependencia de la
vctima, o la concesin o recepcin de pagos u otros beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre otra, se impondrn las penas de reclusin mayor en su grado medio y
multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
El que promueva, facilite o financie la ejecucin de las conductas descritas en este artculo ser
sancionado como autor del delito.

_Bien jurdico: es un delito contra las personas, el bien jurdico vara segn los casos.
_Es un delito de emprendimiento, en algunos casos es un delito permanente (ej: acoger),
imperfecto de dos actos, y de mera actividad.
Tipicidad:
_Sujeto activo: cualquier persona. Delito comn. Sanciona tambin como autor a quien promueva,
facilita o financia estas actividades.
_Sujeto pasivo: cualquier persona, no exige ser extranjero u otra calidad.
_Si es menor de edad, no se exige violencia, intimidacin, etc., y la pena est agravada.
_Verbos rectores: captar, trasladar, acoger o recibir.
_No se requiere que el sujeto pasivo venga desde el extranjero, contempla la trata interna.
_Medios

de

comisin:

violencia,

intimidacin,

coaccin,

engao,

abuso

de

poder,

aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad o de dependencia de la vctima, pagos u otros

beneficios.
_Faz subjetiva:
34

Oo. Politoff/Matus/Ramrez estiman que admite tentativa y frustracin.

_Dolo directo.
_Elemento subjetivo: para que sean objeto de alguna forma de explotacin sexual,
incluyendo la pornografa, trabajos o servicios forzados35, servidumbre36 o esclavitud37 o prcticas
anlogas a sta, o extraccin de rganos.
_Es un delito imperfecto de dos actos.38

ASOCIACIN ILCITA (art. 411 quinquies CP)

Art. 411 quinquies CP: Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer alguno de los
delitos de este prrafo sern sancionados, por este solo hecho, conforme a lo dispuesto en los artculos 292 y
siguientes de este Cdigo.

_Se sanciona conforme al art. 292 y ss. CP39

35

Trabajo o servicio obtenido mediante la fuerza o la amenaza de fuerza, o el uso de la coaccin, o mediante
cualquier plan o artificio para engaar, incluido aqul en que el estado o la condicin se derive de una deuda
o contrato realizado por ese individuo y el valor del trabajo o los servicios razonablemente calculado no se
destine a liquidar la deuda o a cumplir el contrato (por ejemplo, servidumbre por deudas), o por cualquier
medio o plan o modalidad, inclusive por medios fraudulentos y engaosos y tergiversaciones dolosas, de
forma que la persona crea razonablemente que no tiene otra alternativa que realizar el servicio.
36
Estado o condicin de dependencia de una persona a la que otra persona obliga sin justificacin a prestar
cualquier servicio y que crea razonablemente que no tiene otra alternativa que la de prestar el servicio.
37
Estado o condicin de una persona sobre la cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o
alguno de ellos.
38
Por cuanto el sujeto tiene una mira por alcanzar, que debiera tener lugar con una propia accin suya,
despus de la realizacin de lo objetivamente exigido en la descripcin del hecho, pero que el sujeto no
necesita realizar para que el delito est consumado.
39
Art. 292 cp: Toda asociacin formada con el objeto de atentar contra el orden social, contra las buenas
costumbres, contra las personas o las propiedades, importa un delito que existe por el solo hecho de
organizarse.
Art. 293 cp: Si la asociacin ha tenido por objeto la perpetracin de crmenes, los jefes, los que
hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirn la pena de presidio mayor en cualquiera de sus
grados.
Cuando la asociacin ha tenido por objeto la perpetracin de simples delitos, la pena ser presidio
menor en cualquiera de sus grados para los individuos comprendidos en el acpite anterior.
Art. 294 cp: Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte de la asociacin y los que a
sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e instrumentos para cometer los crmenes o
simples delitos, alojamiento, escondite o lugar de reunin, sern castigados, en el primer caso previsto por el
artculo precedente, con presidio menor en su grado medio, y en el segundo, con presidio menor en su grado
mnimo.
Art. 294 bis cp: Las penas de los artculos 293 y 294 se impondrn sin perjuicio de las que
correspondan, por los crmenes o simples delitos cometidos con motivo u ocasin de tales actividades.

_Requisitos de la asociacin ilcita: pluralidad de sujetos, permanencia en el tiempo,

organizacin y objetivo comn.

COOPERACIN EFICAZ
Art. 411 sexies CP: El tribunal podr reducir la pena en dos grados al imputado o acusado que
prestare cooperacin eficaz que conduzca al esclarecimiento de los hechos investigados o permita la
identificacin de sus responsables, o que sirva para prevenir o impedir la perpetracin o consumacin de
igual o mayor gravedad.
Se entiende por cooperacin eficaz el suministro de datos o informaciones precisas, verdicas y
comprobables, que contribuyan necesariamente a los fines sealados en el inciso primero.
Si con ocasin de la investigacin de otro hecho constitutivo de delito, el fiscal correspondiente
necesita tomar conocimiento de los antecedentes proporcionados por el cooperador eficaz, deber
solicitarlos fundadamente. El fiscal requirente, para los efectos de efectuar la diligencia, deber realizarla en
presencia del fiscal ante quien se prest la cooperacin, debiendo este ltimo previamente calificar su
conveniencia. El superior jerrquico comn dirimir cualquier dificultad que surja con ocasin de dicha
peticin y de su cumplimiento.
La reduccin de pena se determinar con posterioridad a la individualizacin de la sancin penal
segn las circunstancias atenuantes o agravantes comunes que concurran; o de su compensacin, de
acuerdo con las reglas generales.

NORMA ESPECIAL SOBRE REINCIDENCIA

Art. 411 septies cp: Para los efectos de determinar la reincidencia del artculo 12, circunstancia 16
en los delitos sancionados en este prrafo, se considerarn tambin las sentencias firmes dictadas en un
Estado extranjero, aun cuando la pena impuesta no haya sido cumplida.

NORMA ESPECIAL SOBRE DILIGENCIAS DE INVESTIGACIN

Art. 411 octies cp: Previa autorizacin del juez de garanta competente, el fiscal podr autorizar, en
las investigaciones por los delitos previstos en el presente prrafo, que funcionarios policiales se desempeen
como agentes encubiertos y, a propuesta de dichos funcionarios, que determinados informantes de esos
servicios acten en esa calidad.
Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos indicados en este prrafo, y la investigacin lo
hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o
grabacin de las telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin, la
fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los
hechos y la grabacin de comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos
222 a 225 del Cdigo Procesal Penal.

Cuando la asociacin se hubiere formado a travs de una persona jurdica, se impondr adems,
como consecuencia accesoria de la pena impuesta a los responsables individuales, la disolucin o cancelacin
de la personalidad jurdica.

Estas tcnicas podrn ser utilizadas por el fiscal sea que se trate de una persona, un grupo de
personas o una organizacin delictiva que hubiere cometido o preparado la comisin de los delitos sealados
en este artculo.
En todo aquello no regulado por este artculo los agentes encubiertos e informantes se regirn por
las disposiciones respectivas de la ley N 20.000..