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DESPROPORCIONALIDADE NA DISTRIBUIO DE LUCROS

NAS SOCIEDADES LIMITADAS

Assed Elias Murad1

RESUMO
O presente artigo tem objetivo de lanar alguma luz a respeito da relao interscios no tipo quase nico de sociedade empresria das ltimas dcadas no Brasil,
oferecendo uma viso geral, imaginada suficiente, da estrutura da sociedade
limitada, para compreenso de sua distribuio de lucros. A mando disso, se fez
necessrio investigar com mais exatido o conceito lucros ou lucros e perdas,
termos que se demonstram inadequados, contbil e juridicamente, quando a se falar
de atividade empresria de fins lucrativos, como a sociedade empresria limitada.
A distribuio de lucros, sonho, desejo e fim de uma limitada, se procede legalmente
conforme o Cdigo Civil vigente e normas tcnicas do Conselho Federal de
Contabilidade. O Por fim, em existindo, o resultado positivo, leia-se lucros, ser
destinado na conformidade da deliberao societria. Este ponto questionado a
forma de distribuir valores, se foi assim decidido. Como diferente no podia ser,
buscou-se sustento em doutrina firme de mestres como BERTOLDI, COELHO,
LUCENA, MARTINS, REQUIO, TOKARS, VENOSA, WALD e outros.
PALAVRAS-CHAVE: direito societrio; sociedade empresria limitada; distribuio
de lucros; desproporcionalidade; incorrespondncia.
INTRODUO

Por dois pontos se sustenta a importncia da limitada. Ou por ser tipo


societrio de maior uso no Brasil, praticamente a totalidade das sociedades
empresrias registradas, nos vinte ltimos anos2. Ou por ser o lucro diga-se
resultado positivo da atividade empresria instrumento classificatrio legal das
personalidades jurdicas de direito privado, de concepo legal tributria, onde
apartam-se as sem fins lucrativos das de fins lucrativos.

Bacharelando em Direito, Escola de Direito e Relaes Internacionais, Complexo de


Ensino Superior
do Brasil UniBrasil.
2
BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Departamento
Nacional de Registro do Comrcio DNRC. Constituio de Empresas por Tipo Jurdico.
Disponvel em: <http://www.dnrc.gov.br/Estatisticas/caep0101.htm>. Acesso em: 14 set. 2009.

Mais um ponto de conexo centra no artigo 1007 do Cdigo Civil de 2002,


com sua opo inicial Salvo estipulao em contrrio, sobre o texto que presume
que o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas
quotas. Cabe registrar que este artigo se refere sociedade simples e aplica-se
subsidiariamente s limitadas mando do artigo 1053. A presuno do legislador
no contestada, pois parece justo e razovel a participao proporcional nos
resultados, pelo que cada parte contribui para o todo, isto , o capital social. A busca
aqui pelo sentido deste exerccio da autonomia, da vontade em estipular
contrariamente proporcionalidade.

1 A SOCIEDADE LIMITADA

O termo limitada deve ser entendido como sociedade por quotas de


responsabilidade limitada. A sociedade limitada regida pelo Cdigo Civil de 2002,
em seus artigos 1.052 a 1.087 e em caso de omisso destes, se reger
supletivamente pelas regras da sociedade simples, artigos 997 a 1.032. O Cdigo
Civil revogou o Decreto n. 3.708/19, o decreto das sociedades por quotas de
responsabilidade limitada. Sobre o regime jurdico da limitada Fbio Ulhoa COELHO
escreveu:
A sociedade limitada, quando a matria no est regulada no captulo especfico este tipo
societrio do Cdigo Civil, fica sujeita disciplina da sociedade simples ou, se previsto
expressamente no contrato social, lei das Sociedade Annimas. Esta ltima se aplica, de
forma supletiva quando a matria negocivel entre scios, e, de forma analgica, quando
os scios no podem dispor sobre o assunto. O Cdigo Civil sempre o diploma aplicvel
na constituio e dissoluo da sociedade limitada, mesmo que o contrato social eleja a lei
das sociedades annimas para a regncia supletiva3.

A limitada surgiu derivada de outros tipos societrios e LUCENA escreve


que:
Conjugaram-se, assim, em sua criao (das limitadas), apenas os elementos reputados
bons em ambos os tipos sociais, quais: (a) responsabilidade limitada dos scios;
separao entre os patrimnios dos scios e o patrimnio social; voto segundo o valor do
capital estes tirados da sociedade de capital; (b) livre escolha dos scios; simplicidade de
constituio; restrio ou proibio de cesso das quotas sociais; direo e administrao
pelos prprios scios; causas pessoais, 4mitigadas ou no, de dissoluo da sociedade
estes buscados na sociedade de pessoas .
3

369.

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p.

4
LUCENA, Jos Waldecy. Das Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. 4.
ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 48.

A limitada atividade de fins lucrativos, pois se dedica a produo e


circulao de bens e servios. Para Marcelo M. BERTOLDI: Temos hoje as
sociedades empresrias, que so as organizaes econmicas, dotadas de
personalidade jurdica e patrimnio prprio, sendo constitudas ordinariamente por
mais de uma pessoa, que tem como objetivo a produo ou a troca de bens ou
servios com fins lucrativos5. Toda a atividade empresria do Brasil deste ltimo
sculo passou pela limitada.
Para Marcelo M. BERTOLDI6 a empresa nada mais seno a atividade
desenvolvida pelo empresrio, sujeito de direito.

A empresa atividade exercida pelo empresrio no pressupe a existncia de uma


sociedade, na medida em que esta atividade pode ser exercida por uma nica pessoa fsica
e no por um conjunto de pessoas reunidas em sociedade. Enquanto sociedade sujeito de
direito (sic.), a empresa objeto de direito (sic.), ou seja, a empresa, ao contrrio da
sociedade, no tem personalidade jurdica, no pessoa jurdica7.

Indaga-se se a limitada sociedade de pessoas ou de capital. Fran


MARTINS afirma: sociedade de pessoas so aquelas em que a pessoa do scio
tem papel preponderante, no apenas na constituio como durante a vida da
pessoa jurdica. (...) Sociedades de capital so as em que a pessoa do scio no
levada em considerao para seu funcionamento, no sofrendo alterao a pessoa
jurdica com a mudana ou incapacidade dos scios8.
Parte da doutrina afirma ser a limitada uma sociedade hbrida de capital e de
pessoas. Neste sentido TOKARS opina a respeito desta peculiaridade das limitadas:
A sociedade de responsabilidade limitada a forma tpica, qui a nica atualmente, da
empresa de pequeno e mdio porte, constituda e explorada por poucos scios, as mais das
vezes com vnculos familiares ou afetivos, com absoluto predomnio de um ou de alguns
deles, quer nas assemblias gerais, ostentando a qualidade de scio controlador, quer na
gesto dos negcios sociais, ao exercer as funes de administrador, o que levou os
comercialistas a ela se referirem como sendo, muitas vezes, uma sociedade intuitu
personae, em que predomina o affectio societatis, ou uma sociedade mista de pessoas e
capitais9.

BERTOLDI, Marcelo M. Curso Avanado de Direito Comercial. 2. ed. rev. e atual. So


Paulo: RT, 2003. p. 160.
6
BERTOLDI, Marcelo M. Op. cit., p. 55.
7
BERTOLDI, Marcelo M. Op. cit., p. 56.
8
MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial. 28. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p.
161.
9
TOKARS, Fbio. Sociedades Limitadas. So Paulo: LTr, 2007. p. 33.

Observa-se um contraste. Na sociedade annima a cesso de aes se


opera livre de ressalvas, por ser sociedade de capital. Mas na sociedade limitada a
cesso de quotas condicionada pela lei, respeita-se a vontade dos demais scios.
Apartam-se os scios dos estranhos sociedade, personalssimo o status de
scio. Exigir concordncia prvia dos demais scios e estabelecer preferncias
caracterstica de sociedades de pessoas. Isto evidente nos artigo 1057 e 1028 do
Cdigo. O legislador tambm presumiu que o afeto dentre scios no se estende a
seus herdeiros.
A limitada sociedade adquire personalidade jurdica (de direito privado) ao
inscrever seus atos constitutivos no Registro Pblico, averbando o que os alterar.
Isto vinculao ao registro, exigida por lei. O capital social da limitada se divide em
quotas, iguais ou desiguais, que se atribuem aos scios, a cada um conforme sua
contribuio de bens e valores a formar o patrimnio social. Esta atribuio, as
quotas, define deliberaes sociais votos em assemblia e participao nos
resultados da atividade econmica.
A participao no capital social, quotas, define e limita a responsabilidade
dos scios diante de obrigaes sociais. Mas a responsabilidade da limitada
ilimitada, dos scios no. Para TOKARS: ... Sociedade Limitada a espcie
societria em que os scios tm, em relao aos dbitos sociais, responsabilidade
limitada integralizao do Capital Social10. A omisso da palavra "limitada"
determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim
empregarem a firma ou a denominao da sociedade.
A estrutura da limitada tem dois rgos, a assemblia ou reunio dos scios
e a administrao. Na limitada de at dez scios opcional o Conselho Fiscal, mas
em havendo, segue a lei. A assemblia congrega scios e convocada em regra
pelo administrador, para decidir sobre assuntos fundamentais, fixados em lei ou no
contrato social, na letra de Rubens REQUIO11. Com menos de dez scios, a
limitada pode decidir por reunio dos scios. A lei define formas e procedimentos. As
deliberaes se valoram pela participao de cada scio no capital social. Pela
publicidade via registro pblico, aos interessados resta fixado quem vota e o valor de
seu voto em assemblia.
10
11

531. v. 1.

TOKARS, Fbio. Op. cit., p. 32.


REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 26. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p.

obrigatria a AGO Assemblia Geral Ordinria (Anual) dos scios para


aprovao das contas dos administradores. evento de rito definido desde a
convocao at o registro de sua ata, permitidas simplificaes de procedimento,
sob condies. A AGO anual ocorrer at quatro meses aps o exerccio social,
perodo de anlise de resultados da sociedade, onde se tomam contas dos
administradores e delibera o balano patrimonial e resultado econmico; designar
administradores, se for o caso. Sero disponibilizadas aos scios as contas dos
administradores, acompanhadas de parecer do Conselho Fiscal. So elas: o
inventrio, o balano patrimonial e as contas de resultado econmico do exerccio
findo, em regra coincidente com o ano civil. As deliberaes de assemblias
vinculam todos os scios, ainda que ausentes ou dissidentes.
Para situaes especiais, a lei disps a Assemblia Geral Extraordinria,
AGE, como ao designar ou destituir administradores e decidir sua remunerao,
modificar o contrato social, etc. Cada caso se faz por um quorum mnimo exigido. A
AGE exigida para o aumento (reduo) de capital. Integralizado o capital, o
aumento se procede na proporo das quotas que possui cada scio, podendo o
scio no exercitar tal preferncia. A lei limita as deliberaes quanto a sua
legalidade e obedincia ao contrato, no interesse da sociedade e ordem pblica.
Os administradores no participam de assemblias, sendo a presidncia e secretaria
exercida por scios. Dependendo da natureza da matria as ser deliberada,
observam-se quoruns distintos: unanimidade, dois teros, trs quartos e maioria
simples ou absoluta do capital social.
Para a ordem jurdica a pessoa jurdica abstrao, no produz atos, ento
por lei obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores.... Ao conjunto de
atos dos administradores da sociedade empresria se diz administrao. Para
BERTOLDI: A sociedade limitada, como criao do direito, depende de pessoas
fsicas seres racionais para ser conduzidas a seus objetivos econmicos
delineados pelo contrato social12. No Direito societrio brasileiro, a pessoa jurdica
sempre delega poderes de administrao a pessoas naturais.13 Os administradores
adquirem direitos, assumem obrigaes e procedem judicialmente, por expresso
mandato e atribuies por scios no mbito da realizao do objeto social. A
12
13

BERTOLDI, Marcelo M. Op. cit., p. 217.


Idem.

destituio ou alterao dos poderes e atribuies do administrador, exige consenso


social. Os atributos pessoais do administrador por lei homem ativo e probo,
juridicamente capaz, nem impedido por lei especial e no ter sido condenado.
exigida a unanimidade dos scios para a designao de no scio a administrar a
sociedade se no integralizado o capital e, dois teros no mnimo, aps
integralizado. Perante terceiros, ineficaz pacto separado, entre scios, quando em
contrrio ao contrato social.
Os administradores prestam contas anualmente (em obrigatrio) de forma
justificada, quando da realizao da AGO anual. Exige disponibilizao de
documentos de lei em 30 dias antecedentes dessa AGO aos scios. As contas sero
discutidas e votadas, e se aprovadas sem reservas em assemblia, exonera-se a
responsabilidades dos administradores para o exerccio, exceto claro, na
supervenincia de constatar erro, dolo ou simulao. A responsabilidade do
administrador sempre pessoal, sendo privativas suas atribuies e, em agindo em
desacordo com deliberaes dos scios, responder por perdas e danos perante a
sociedade. Os atos de gesto esto nos limites dispostos na nomeao em contrato
da sociedade e na direo exata da atividade da empresa, o objeto social. Desvios
de funo sero responsabilizados. As deliberaes sociais, com os quoruns que a
lei exige, so ordens que obrigam administradores. O administrador responde por
danos sociedade e terceiros, por culpa no seu desempenho, incluso quando em
casos de proveito prprio, de terceiros. O pargrafo nico do artigo 1.015, tambm
conhecida como teoria ultra vires, dispe sobre responsabilidade no excesso
praticado por administrador, para ser oposto a terceiros. No entanto, apesar de
prevista no Cdigo Civil, nem mesmo na Inglaterra, onde nasceu, tal teoria vem
sendo aceita, procurando a jurisprudncia atual continuar a adotar a teoria da
aparncia.
Sobre administradores, bastante oportuna a exposio de Rubens Edmundo
REQUIO, bastante oportuno:
O fato de o administrador ter sido designado pelo contrato no impede sua destituio
determinada em reunio ou assemblia, certificada em ata, sem feio de alterao
contratual. O art. 1.063, 1 no exige que tal destituio ocorra mediante alterao do
contrato. Na hiptese de designao do administrador por ato em separado, a sua
destituio ocorrer por deliberao da maioria do capital, segundo o art. 1.076, II , podendo
ser adotada em reunio ou assemblia dos scios, da qual se lavrar ata que dever ser
averbada no Registro das Empresas Mercantis. H, tambm, a alternativa da deliberao de
todos os scios ser condita em documento especfico, independentemente da realizao de

reunio ou assemblia. Diante da nova orientao do Cdigo Civil, a destituio14 do


administrador, em especial, no deve ser vista ou implantada como alterao contratual .

Quanto questo de quorum, a destituio do administrador que seja scio,


cuja designao tenha constado do contrato social, somente poder ser realizada
pela aprovao de titulares que representem no mnimo 2/3 das quotas do capital
social, caso o contrato no contenha disposio diferente. J no caso de
administrador que no seja scio, a destituio poder ocorrer a qualquer tempo
pela maioria de votos dos scios quotistas.
O Conselho Fiscal na sociedade limitada rgo optativo que deve ser
institudo no contrato social e no poder prejudicar os poderes das assemblias
dos scios. Composto por no mnimo trs membros e mais seus respectivos
suplentes, que podem ser scios ou no, sendo que os conselheiros sero eleitos na
assemblia anual dos scios que fixar-lhes- remunerao. A funo bsica deste
rgo o controle da administrao, no sentido de proteger interesses da empresas
e de todos os scios. O membro do Conselho Fiscal dever ser um homem ativo e
probo, no impedido por lei especial, nem condenado, enquanto perdurar a
condenao. Administradores e seus parentes at terceiro grau no podem
participar do Conselho Fiscal e, ao contrrio, os membros do Conselho Fiscal no
podem pertencer a outros rgos da sociedade ou de empresa controlada,
empregados quaisquer, nem administradores, cnjuges ou parente deste at terceiro
grau. O mandato anual e sempre renovado a cada AGO anual, quando se registra
e identificam os eleitos. Os componentes do Conselho, agindo em conjunto ou
separadamente, respondero perante o excesso, omisso ou m atendimento de
suas atribuies constante do artigo 1.068 da lei. Tal como aos administradores, os
poderes e atribuies dos membros do Conselho Fiscal so exclusivos. Para melhor
informar aos scios, permitido ao Conselho contratar contabilista, podendo
convocar AG dos scios em casos de denncia de erros, fraudes ou crimes que
descobrirem, sugerindo medidas teis sociedade. Porm seus membros no
participam de discusses ou votao de matrias sociais, e em contas aprovadas
por assemblia dos scios, ser exonerada a responsabilidade de seus membros.

14
REQUIO, Rubens Edmundo. A destituio do Administrador na sociedade limitada.
Disponvel em: <http://www.requiaomiro.adv.br/artigo22.htm>. Acesso em: 09 dez. 2008.

Extingue em dois anos o direito de anular tal aprovao, sem erro, dolo ou
simulao.

2 OS SCIOS DA SOCIEDADE LIMITADA

Para TOKARS existe uma vinculao do scio sociedade por


conseqncia da titularidade de quota social. Para ele, a transferncia patrimonial
feita sociedade definitiva, sendo certo, que o scio que se afasta da sociedade
no tem direito de recuperar os seus investimentos iniciais. Ento o scio no
proprietrio da sociedade, nem de parte dela. O autor cita Carvalho de Mendona,
segundo o qual as quotas so participaes sociais que conferem seus titulares
duas espcies de direitos essenciais: direitos de ordem pessoal e direitos de ordem
patrimonial. E acrescenta TOKARS: Os direitos de ordem pessoal seriam os de
fiscalizar e de participar das deliberaes sociais. J os de ordem patrimonial seriam
os de participar da distribuio de lucros e de recebimento de haveres em
procedimento de liquidao 15.
A sociedade um ente patrimonial coletivo individuado. Sobre esta viso de
ente autnomo, TOKARS comenta: os scios limitam-se a praticar o ato de
constituio da sociedade, sendo todos os atos posteriores praticados diretamente
pela sociedade, por meio de seus rgos, e no pelos scios. Neste trecho, o autor
comenta o carter institucional das sociedades annimas. Quanto limitada, colocaa de forma diversa: a natureza pessoal da gesto das limitadas to evidente que,
em diversos momentos a lei (anterior e atual) faz referncia deliberao dos scios
(pessoalidade na administrao) e no deliberao da sociedade, relativizando a
autonomia deste rgo, e desta forma afastando a sua natureza institucional16. No
se confundem porm estes aspectos de gesto, que trata este autor, e o patrimonial
comentado acima.
Para TOKARS, tais direitos so invocveis pelos scios ainda que os
mesmos no tenham cumprido com obrigao de integralizao do capital social, e
mesmo que esta no-integralizao tenha avanado para o estado de mora do scio

15
16

TOKARS, Fbio. Op. cit., p. 207.


Ibidem, p. 65.

frente sociedade. Em caso de excluso de scio remisso, pelo montante


efetivamente realizado17.
Empresria a sociedade e no seus scios. A lei define a capacidade para
exerccio da atividade empresria. Podem ser scios na limitada, pessoas naturais e
jurdicas, mas a estas se veda a administrao, da concluir que sempre haver
pessoas naturais scias da limitada. A integralizao do capital social da sociedade
mera transferncia bens e valores para a limitada que formaro o patrimnio
social.
Do exposto, h um retorno discusso da natureza jurdica da limitada, de
se dizer hbrida como sociedade de pessoas (direitos pessoais de gesto dos
scios) e de capital (direitos patrimoniais dos scios).
O Cdigo Civil no contempla para a limitada, uma seo especfica sobre
direitos e obrigaes, como fez para as sociedades simples, nos artigo 1.001 a
1.009. Isto requer leitura sistemtica. O contrato social e a lei fornecem a essncia
dos direitos e obrigaes dos scios, porm a doutrina no unnime sobre quais
os direitos dos scios nas sociedades contratuais. TOKARS, com base no artigo 109
da Lei das Sociedades Annimas, entende como direitos essenciais dos scios, na
sociedade limitada: a) voto; b) participao na distribuio dos lucros; c)
participao na liquidao do acervo social; d) fiscalizao; e e) sada (retirada) da
sociedade. O mestre afirma que tais direitos no podem ser suprimidos ou
restringidos por deliberao da assemblia ou por disposio do contrato social18.
Cada um dos direitos desse artigo 109 deve ser interpretado restritivamente para a
sociedade limitada em leitura conjunta com o Cdigo Civil.
O scio vota com o mesmo percentual com que participa do capital social da
limitada, havendo casos de unanimidade por lei ou pelo contrato, onde o voto ter
valorao poltica, como se v nos artigo 999 a respeito de clusulas essenciais do
contrato social, tendo capacidade de obstar deliberao. O voto tem aspecto de
responsabilizao quando pelo artigo 1074, 2o, probe qualquer scio de votar
matria que lhe diga respeito.

17
18

TOKARS, Fbio. Op. cit., p. 65.


Ibidem, p. 146.

10

O artigo 1007 e 1008 determinam que o scio participar dos lucros e


perdas, na proporo das respectivas quotas, sendo nula a clusula que exclua
qualquer scio dessa participao.
A participao em acerto acima referida se far pelo artigo 1031.
procedimento de apurao de montante patrimonial que se procede para a
sociedade se resolver em relao a um scio, onde o valor da sua quota liquidar-se com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada
em balano especialmente levantado.
Os scios tm direito de fiscalizao e exame de livros e documentos da
sociedade a qualquer tempo, mas merece destaque a diponibilizao obrigatria de
todo o levantamento especial, nos trinta dias que antecedem a AGO anual, para
aprovao as contas dos administradores.
Existem dois tipos de sada de um scio da sociedade: a retirada motivada
por dissenso pelo artigo 1077 e a retirada imotivada do artigo 1029. Tais artigos
declaram direitos dos scios. H direito dos demais scios, exclurem o scio
remisso, tomando para si ou transferindo a terceiros as suas quotas, devolvendo-lhe
o que houver pago, mas aqui o scio no se retira, resolvida sua inadimplncia por
excluso.
A lei no evidencia deveres dos scios, a no ser o de contribuir para a
integralizao do capital social, cuja adimplncia pode ser exigida pelos demais
scios sob pena de ou o scio remisso efetua a integralizao ou se retira da
sociedade. Isto porque enquanto no integralizado o capital social, todos os scios
respondem integralmente pelo que no se efetivou. TOKARS tem um comentrio,
quando da preparao do novo Cdigo Civil, que no foi positivado em bloco, in
verbis:
... so deveres dos scios: I exercer os direitos essenciais com diligncia e probidade; II
ser leal sociedade e aos demais scios; III votar no interesse da sociedade; IV - manter
sigilo sobre os livros, documentos e negcios sociais; V no participar, como scio ou
administrador, de sociedade concorrente, salvo se autorizado pelo contrato social; VI no
contratar com a sociedade, diretamente ou atravs de outrem, ou de sociedade na qual
tenha participao, em condies de favorecimento ou no eqitativas, salvo se houver
autorizao no contrato social19.

19

TOKARS, Fbio. Op. cit., p. 143.

11

Alguns desses deveres esto diludos na lei civil, mas TOKARS pensa que a
melhor forma de expor os deveres dos scios derivam de uma interpretao
sistemtica do Cdigo Civil20. Importa que o primeiro dever de todos os scios
obedincia lei e ao contrato que a lei criada por eles prprios. A doutrina diz
existir dever de lealdade e cooperao recproca21, que se evidencia em no votar
matria que lhe diga respeito pessoal. Agir contra o interesse social deslealdade.
Em liquidao de sociedade limitada, na insuficincia do ativo social a solver
o passivo, ser exigido do scio, a integralizao faltante de suas quotas, a
completar sua responsabilidade, sendo dever do liquidante assim exigir. Neste caso,
um scio remisso e insolvente, obrigar os demais scios solventes a adimplir sua
integralizao faltante, por solidrios que so.
BERTOLDI exps da seguinte forma as obrigaes comuns a todos os
empresrios:
O empresrio atingido e est adstrito s inmeras obrigaes a que esto sujeitas todas
as pessoas fsicas ou jurdicas de nosso pas. o caso da obrigatoriedade relativa ao
pagamento de tributos; observncia das leis ambientais, de defesa do consumidor, de
proteo concorrncia etc. No entanto, estabelece o novo Cdigo Civil obrigaes
especficas relativas
ao empresrio, obrigaes estas relacionadas com a escriturao de
seus negcios22.

Embora a responsabilidade de scio de sociedade empresria limitada, est


limitada realizao de sua parte no capital social, h casos que as obrigaes
sociais da pessoa jurdica podero, quando no cumpridas, atingir o patrimnio dos
seus scios, responsabilizando-os por dbitos sociais, e isto mesmo no caso da
limitada. Todos estes casos de atingimento da pessoa natural dos scios, esto
explicitados em lei e s ocorreram nas hipteses fixadas. Em regra, ocorre por
pronunciamento especfico judicial ou administrativo (tributrio ou previdencirio).
Exemplificam o que consta no artigo 50 do Cdigo Civil e artigo 28 do Cdigo de
Defesa do Consumidor, quando desconsidera a pessoa jurdica, estende aos bens
dos scios, para os efeitos de relaes obrigacionais da pessoa jurdica a que
pertenam. Quanto responsabilizao de scios de uma sociedade perante
dbitos trabalhista, sem positivao legal, Ives GRANDA escreveu:

20

TOKARS, Fbio. Op. cit., p. 143.


BERTOLDI, Marcelo M. Op. cit., p. 183.
22
Ibidem, p. 85.
21

12

Podemos distinguir duas modalidades de responsabilidade do scio pelos dbitos da


sociedade: a) ordinria * decorrente da prpria modalidade de sociedade, em que os scios
respondem com seus bens pessoais pelas dvidas da sociedade cujo patrimnio no seja
suficiente para sald-las; b) extraordinria * decorrente de
fraude ou abuso de direito na
constituio, gerenciamento ou desfazimento da sociedade23.

GRANDA, para a responsabilidade ordinria, complementa ainda: A


responsabilizao imediata do scio, independentemente de fraude ou abuso de
direito, s se pode dar nas hipteses previstas em lei, de acordo com a espcie de
sociedade (nesses casos, o scio naturalmente responsvel, independentemente
de seus atos, abusivos ou no, pelos dbitos da sociedade)24.
A responsabilidade dos scios da sociedade limitada pode ser analisada
pelos flancos do Cdigo Civil e alm deste, as de condenaes trabalhistas,
tributrias e previdencirias. A regra geral fixada no artigo 1.052 que praticamente
define o tipo societrio da sociedade limitada: Na sociedade limitada, a
responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos
respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Os scios
respondem, inclusive, por danos que essa no integralizao vier a causar
sociedade. Da mesma forma, se em dolo ou culpa, na avaliao de bens
integralizao, conferidos ao capital social, por um scio, respondem solidariamente
todos os demais scios.
Essa responsabilidade pessoal de scio abrange reposio dos lucros e das
quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando
tais lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital. Na distribuio de
lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos administradores que
a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-lhes
a ilegitimidade.
Quanto obrigaes sociais, o scio, admitido em sociedade j constituda,
no se exime das dvidas sociais anteriores admisso. Tambm a retirada,
excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade
pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da

23
GRANDA, Ives. A responsabilidade solidria dos scios ou administradores ante as
dvidas
trabalhistas
da
sociedade.
Disponvel
em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_15/IvesGandra.htm>.
Acesso
em:
30
jul.
2008.
24
GRANDA, Ives. A responsabilidade solidria dos scios ou administradores ante as
dvidas
trabalhistas
da
sociedade.
Disponvel
em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_15/IvesGandra.htm>. Acesso em: 30 jul. 2008.

13

sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo,
enquanto no se requerer a averbao.

3 A PARTICIPAO NOS LUCROS

O conceito legal e contbil de lucro extrado do artigo 187 da Lei 6.404,


Lei das Sociedades por Aes, onde o mesmo resultado positivo de atividades
empresarias de um exerccio onde so computadas as receitas e rendimentos
ganhos no perodo, perante os custos, despesas, encargos e perdas, pagos ou
incorridos, correspondentes a essas receitas e rendimentos. No superando as
receitas s despesas, haver prejuzo, isto , um resultado negativo no exerccio
referido. Lucro por isso, um excesso entre receita e custos para obteno dessa
receita. O artigo 1.059 do Cdigo Civil acaba por definir lucro (distribuvel no caso)
como o excedente (no cause prejuzo) ao capital social da sociedade limitada.
O conceito econmico de lucro de Adam Smith, aperfeioado por John
Hicks, influenciou profundamente a rea contbil. Conforme HENDRIKSEN e
BREDA:
... Adam Smith foi o primeiro a definir lucro como sendo o montante que poderia ser
consumido sem reduzir o capital (...) Hicks, aprofundou essa idia dizendo que o lucro o
montante que uma pessoa pode gastar durante um perodo, e ainda estar to bem ao final
do perodo quanto no incio. Em outras palavras, o lucro, de acordo com Smith e Hicks, o
excedente aps a manuteno do bem-estar, mas antes do consumo25.

Para

HENDRIKSEN

BREDA,

conceito

de

lucro

interpretado

contabilmente (...) o que se baseia no conceito de preservao de capital. Ou


seja, o lucro definido pelo montante que uma empresa poderia distribuir a seus
acionistas e ficar, no final do exerccio em situao idntica quela que se
encontrava no incio26. Esta foi a linha adotada pelo legislador para a intangibilidade
leia-se preservao do capital social da sociedade empresria do tipo limitada.
Para acionistas ou proprietrios de capital, aqueles autores descrevem que (...) a
verso mais tradicional e aceita de lucro de que representa o retorno aos
proprietrios da empresa.
25

HENDRIKSEN, Eldon S.; BREDA, Michael F. Van. Teoria da Contabilidade. 5. ed. So


Paulo: Atlas, 1999. p. 183.
26
Ibidem, p. 181.

14

D-se o nome de dividendos parcela do lucro que distribuda aos


acionistas nas sociedades por aes. Porm na sociedade limitada, no h
obrigatoriedade de distribuio como naquelas. Neste sentido, pode-se dizer que
lucro pressuposto de uma distribuio, sem o qual no haver o que distribuir, mas
pode haver lucro e nenhuma distribuio nesta sociedade.
Quanto ao aspecto jurdico, numa sociedade limitada, lucro fruto civil, um
bem eventual e acessrio de seu principal que a quota social, participao de cada
scio perante o capital social, sem a qual lucro por si mesmo no existiria. Haver
sempre um vnculo jurdico entre a quota e seu respectivo fruto civil, o lucro. Em
VENOSA, consta: Os frutos (...) Civis so as rendas provenientes do capital, da
utilizao de uma coisa frutfera pelo homem, como juros, alugueres e dividendos.
(...) Rendimentos so os frutos civis; (...) Todos esses bens, portanto, ingressam na
categoria das coisas acessrias27.
O lucro contbil resultado positivo de operao aritmtica, um valor
residual da confrontao entre receitas e despesas. No mbito da atividade
empresria o lucro decorre de um procedimento contbil, com base nos registros de
um perodo o exerccio social. O Cdigo Civil dedicou um captulo, artigos 1.179 a
1.195, escriturao contbil obrigatria do empresrio e da sociedade empresria,
que deve se fundar em documentos. obrigatrio o levantamento anual do balano
patrimonial e do resultado econmico, acompanhado o inventrio de todos os bens,
sendo tais peas transcritos no livro dirio, obrigatrio, assim como procedida a
escriturao, por profissional contabilista legalmente habilitado, em ordem
cronolgica de data. No final de cada exerccio, far-se- a coleta de elementos para
aquele inventrio, pelos critrios do artigo 1187 e seus incisos.
Este balano patrimonial dever exprimir com fidelidade e clareza, a
situao real da empresa, e indicar o ativo e passivo distintamente na data trmino
de um exerccio que indicar. O balano de resultado econmico, ou demonstrao
da conta lucros e perdas, deve acompanhar o balano patrimonial, pois que a ele
correspondem. Por fim, a lei exige que o empresrio e a sociedade empresria
conserve em boa guarda toda a escriturao, correspondncia e mais papis

27

351. v. 1.

VENOSA, Slvio de Slvio. Direito Civil: parte geral. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p.

15

concernente sua atividade, enquanto no ocorrer prescrio ou decadncia no


tocante aos atos neles consignados.
Esta apurao de lei, obrigatria e de forma prescrita, seguindo sempre as
normas contbeis editadas pelo CFC, Conselho Federal de Contabilidade, ento
forma padro e no disponvel. Da dizer que lucro um de dois resultados possveis
de um exerccio, eventual, pode no existir.
Lucro tem muito com tributos e capacidade contributiva. Sobre tal aspecto,
lucros base tributria, donde o interesse normativo estatal. Neste sentido, Antnio
Lopes de S esclarece que:
Muito ao contrrio do que se pode supor, o conceito de lucro sofre, em face da informao
contbil do mesmo, uma diversidade razovel de formas de entender. Embora
doutrinariamente no exista dvida de que o acrscimo do capital efetivo, por efeito do
movimento, seja o lucro, na prtica isto tem sofrido srios arranhes. De um lado as
normas, feitas ao sabor de cada atmosfera (americana, europia, asitica etc.) e de outro as
leis vorazes desejando tributar at o invisvel, fazem do lucro o que
desejam. Ou melhor,
pintam o quadro de acordo com os panoramas que lhes interessam.28.

Exige observar que houve um certo primor na citao deste autor quando
evidenciou a caracterstica intrnseca do lucro: por efeito do movimento. Lopes de
S se ajustou bem com o artigo 966 do Cdigo de 2002. Por outro lado, a expresso
lucros e perdas do artigo 1.189 do Cdigo Civil foi objeto de consulta Cmara
Tcnica do Conselho Federal de Contabilidade:
PARECER CT/CFC N 39/03 Pergunta: A expresso Demonstrao de Resultados foi
substituda pela expresso Lucros e Perdas? Artigo 1.189 do Cdigo Civil. Resposta: A
presente consignao no texto legal representa claramente um retrocesso. Em 1976 a
expresso Lucros e Perdas foi sepultada dando lugar a Demonstrao de Resultados
atravs da Lei n 6.404/76. (Lei das Sociedades Annimas) Digno de se registrar que esta
lei no foi revogada e seu Artigo 176 define as Demonstraes que devem obrigatoriamente
acompanhar o balano, nelas listando a Demonstrao. Ainda, contempla o Artigo 187 da
citada Lei, que a Demonstrao do Resultado do Exerccio, dever discriminar a receita
bruta de vendas e servios, as dedues das vendas, os abatimentos e os impostos, bem
como a receita lquida das vendas e servios. (...)29.

Exige reparos a rigidez com a lei trata esta feitura de demonstrativos de


resultados e a apresentao documentada da situao patrimonial peridica a
cada exerccio. Os administradores respondero pela veracidade e tempestividade
das informaes contbeis, que obrigatoriamente devero ser disponibilizadas com
28
S, Antonio Lopes de. Conceito Contbil de Lucro. Disponvel
<www.crcba.org.br/boletim/artigos/conceito_contabil_de_lucro.pdf>. Acesso em: 30 set. 2008.
29
CONSELHO FEDERAL DE CONTABILIDADE. Pareceres. Disponvel
<www.cfc.org.br/uparq/sel_pareceres_net.pdf>. Acesso em: 30 nov. 2008.

em:
em:

16

trinta dias de antecedncias da data de realizao da AGO anual, onde os scios


deliberam sobre aprovao de contas anuais da sociedade. Tais peas contbeis
so: o inventrio, o balano patrimonial e a demonstrao de resultado econmico,
acompanhadas, se for o caso, de parecer do Conselho Fiscal.
Importa entender que um exerccio social, perodo base, geralmente
coincidente com o ano civil de 1o de janeiro a 31 de dezembro, nada mais que uma
frao de tempo na vida de uma atividade empresria. A sociedade empresria,
como a limitada, deve ser concebida em sua continuidade, do nascer ao morrer, da
constituio at sua liquidao. Este tempo, muitas vezes maior que a existncia
de seus fundadores. Os exerccios sociais se sucedem. ilusrio pensar que haver
uma estanqueidade pacfica entre um exerccio e seu antecedente ou subseqente.
mero instante para analisar a atividade. Nisto haver ajustes que a arte contbil
tem tratado com certa tranqilidade. Mesmo assim, este levantamento instantneo
de uma certa data, final de um exerccio, oferecer aos scios um panorama
detalhado de como esto todas as contas da sociedade com preciso suficiente para
interpretar o passado, corrigir rumos e programar o futuro.
Na seqncia de exerccios, haver ento uma posio patrimonial inicial,
com um balano patrimonial inicial, um transcorrer do exerccio referido, mediante
um movimento da atividade empresarial, havendo a circulao de bens e servios,
gerando cada parte, cada frao desta atividade anual, seu respectivo resultado,
positivo ou negativo, culminando com o trmino, posio final onde se proceder
novamente o levantamento do inventrio da totalidade da empresa, donde se
procedera a apurao de resultados, demonstrando-os e produzindo o balano
patrimonial atualizado com a movimentao do ano. Este balano final se tornou o
balano inicial do prximo exerccio.
Apurados os resultados do exerccio, quando positivo lucros e negativo
perdas. Para as perdas, a sociedade ir recuperar em atividade futura. Para os
lucros, a sociedade ir decidir destinos. A lei diz para partilhar resultados no artigo
981, direito inafastvel dos scios, e na proporo de sua participao no capital
social. Devagar. Partilha, aqui no nem pertena. A doutrina afirma que os lucros
pertencem sociedade e no aos scios.
comum tal apurao de resultado ocorrer em 31 de dezembro de cada
ano, fim de exerccio, e ocorrendo lucros, so contabilmente transferidos para a

17

conta de lucros em suspensos na sociedade. Nesta conta permanecero os lucros


at que os scios em deliberao decidirem seu destino. Com o encerramento do
exerccio, procedida a apurao de resultados, surge um direito eventual de cada
scio na partilha, participao nos resultados. A partir disto haver uma deciso
meramente poltica na relao societria.
No instante de apurado resultados, fim de exerccio, 31 de dezembro, ocorre
tambm apurao de um patrimnio social. Este tambm o procedimento feito em
ocasies especiais, para fins especficos de apurao de haveres do artigo 1031,
no caso de excluso de scio remisso, liquidao requerida em juzo da quota de
scio devedor, exerccio do direito de retirar-se da sociedade ao scio que dissentiu
de modificao contratual e resoluo da sociedade em relao a scio minoritrio.
A realizao do objetivo social em uma sociedade empresria engloba todas
suas atividades e por toda sua durao. Neste sentido, a distribuio de lucros aos
scios deve ser encarada como uma deliberao de percurso, uma eventualidade.
Ensina apropriadamente Fran MARTINS, quando trata da distribuio de lucros aos
scios:
evidente, entretanto, que os lucros pertencem sociedade e no aos scios, que s tero
direito aos mesmos, em princpio, depois que a sociedade realizar o seu objeto social,
decorrido o prazo de sua durao. Assenta-se esse princpio na noo de pessoa jurdica:
esta tem patrimnio prprio, diverso do dos scios, realiza o seu prprio nome e exerce
direitos patrimoniais sem envolver a30pessoa dos scios. A distribuio peridica dos lucros
no afeta, contudo, o princpio geral .

Pode, querendo, ressalvar a exposio de Fran MARTINS, mesmo que seja


com uma argumentao frgil, pelo artigo 43 do Cdigo Tributrio Nacional (Lei
5.l72/66), que expressa em relao aos lucros empresariais, inclusive: O imposto,
de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem
como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica: I - de renda,
assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos; II de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais
no compreendidos no inciso anterior.
Quer-se dizer que se uma sociedade limitada for constituda com a clusula
de distribuio obrigatria de seus lucros a cada trmino de exerccio, ocorrer a
disponibilidade jurdica antes da apurao econmica quando da apurao do
30

MARTINS, Fran. Op. cit., p. 171.

18

resultado econmico da sociedade. Neste caso os lucros pertencem aos scios e


no sociedade. situao jurdica perfeita, conclusa, sujeita a condio de existir
lucros. Se houver lucros, tal situao se efetivar, independente de deliberaes dos
scios. O argumento frgil porque a legislao tributria busca arrecadar tributos,
por certo, e deve ser vista com ressalva quando induz interpretao de direito
societrio. Para esta sociedade que definiu distribuir seus lucros, incidir Imposto de
Renda, pois que ocorreu a disponibilidade jurdica. O Professor Lopes de S deixou
um ensino quanto aos destinos do lucro em sociedade empresria que auxilia a
viso dos prximos tpicos:
A ocorrncia do lucro efetivo em cada operao naturalmente integrada ao capital prprio
por soma aritmtica. H, realmente, um rdito em cada venda efetivada e que a partir do
momento da ocorrncia implica aumento ou reduo do recurso prprio da empresa. O
resultado do exerccio um somatrio de natureza algbrica e influi sobre a demonstrao
patrimonial conforme a destinao atribuda. So defluncias do destino do rdito:
Capitalizao - pela incorporao definitiva ao capital social; Acantonamento - face a
Reserva, esta com destinao geral ou especfica; Reteno indefinida havendo
indefinio quanto atribuio; Provisionamento para uma determinada cobertura de
perdas, riscos ou gastos ou Distribuio aos scios como remunerao
do capital, desta
resultando Descapitalizao face ao montante do Capital Prprio31 (negritado no original).

Para a sociedade limitada a lei omissa quanto destinao de lucros. Fica


ento por conta do contrato social regrar o evento, ou por assemblia decidir. Pode
a AGO anual, que aprovar contas da administrao, em havendo lucros, decidir seu
destino a cada resultado e administrar o saldo existente da conta de lucros em
suspenso. Esta deciso poltica e segue critrios conjugados de convenincia e
oportunidade. Nos passos de LOPES DE S, os scios podem capitalizar os lucros,
pela incorporao definitiva ao capital social, o que segue as formalidades de
alterao contratual na limitada, ou podem reter tais resultados (em conta de lucros
suspensos) entendido este destino como reserva de destinao geral ou especfica
ou indefinida. Interessante quanto ao futuro da sociedade empresria seria o caso
de com estes resultados provisionar cobertura de perdas, riscos ou gastos. A
distribuio aos scios, decidida pelos scios, como remunerao do capital, resulta
nas palavras desse iminente professor resultar descapitalizao.
H liberdade em a deciso ser mista, parcial ou total a cada um destes
destinos, conforme motivaes e efeitos esperados na empresa. A capitalizao
31

S, Antonio Lopes de. Destino do Lucro e Variao do Patrimnio. Disponvel em:


<http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/5452/Destino_do_Lucro_e_Variacao_do_Patrimonio>
Acesso em: 21 fev. 2009.

19

acarreta um acrscimo do quinho de cada scio que elevar o capital social. Isto
poltica expansionista das atividades empresariais. A reteno de lucros na
sociedade objetiva segurana para a continuidade das atividades. Porm, nada
impede, a qualquer tempo, que os lucros retidos, se ultrapassados limites prdefinidos ou reavaliados, ou se desnecessrios empresa, venham a ser
distribudos ou at mesmo direcionados a aumento do capital social, definindo
destino de saldo ou parte do existente em sociedade.
Mas na distribuio que ocorrem situaes diversas. A deciso de distribuir
acarreta obrigao financeira nem sempre disponvel, pois que tais valores esto
aplicados por toda a empresa da mesma forma que o capital registrado, formando
um patrimnio. O desembolso deve ser programado, haver transferncia de valores
da pessoa jurdica, sociedade empresria para cada pessoa fsica de cada scio.
A destinao de resultados, lucros, submete quorum de lei quando implicar
em aumento de capital, alterao contratual por certo, sendo de 3/4 do capital
social, isto , 75% (setenta e cinco por cento) para a sua aprovao, previsto nos
artigos 1.071, inciso V, e 1.076, inciso I do Cdigo de 2002. Aqui se entende os
scios em consenso, decidindo por unanimidade, ou pelo menos no havendo
dissidentes.
Questiona-se a vinculao de deliberaes que decidem destinao de
lucros quanto capitalizao e/ou suspenso em relao minoria restante, se em
dissenso. Pode ocorrer. A doutrina diz prejudicial scios minoritrios que, ou
ficam sem distribuio de lucros, ou se recebem, tero sua participao diminuda na
distribuio do capital social, pela sua renncia em subscrio de tal aumento de
capital. Pior, porque para receber seus haveres de distribuio de concordncia dos
demais e programao para liquidao pela sociedade.
Wilson Alberto Zappa HOOG foi minucioso quando exps a distribuio de
lucros na limitada:
... A fora poltica, poder de deciso, voto, ante a lacuna da lei sobre o destino do rdito nas
sociedades limitadas, devem ser observadas as seguintes hipteses de deliberao, pois
em conseqncia tem-se o enquadramento da fora deliberativa em uma das alternativas:
1. Se no contrato social da sociedade limitada empresria, no h nenhuma disposio
sobre a destinao de resultados, e, ainda no existir a opo pela regncia supletiva a Lei
das S/A, segue-se a vontade dos scios majoritrios, devendo estar pactuado no contrato
que compete aos scios pela maioria do valor das quotas decidir sobre os negcios, pois
esto livres, pela maioria dos votos, para deliberarem sobre o destino, como, por exemplo: a
reteno da totalidade do lucro a ttulo de reserva, no existindo, em conseqncia, a

20

distribuio aos scios. Nesse caso, cabe aos scios minoritrios apenas acatar a deciso
dos majoritrios, quanto ao destino do lucro.
2. Se no contrato social da sociedade limitada empresria, no houver clusulas sobre a
destinao de resultados, concomitante com a opo pela regncia supletiva Lei das S/A,
e, ainda no podendo estar prevista a maioria absoluta do capital e conseqentemente dos
votos, para decidir sobre os negcios, segue-se a supremacia da vontade dos scios,
nmero de pessoas presentes reunio, e no, da participao no capital, pois so livres,
pela maioria dos votos dos presentes reunio ou assemblia, deliberarem sobre o destino
do lucro como, por exemplo, a no-reteno de parte do lucro, a ttulo de reserva e
distribuio total aos scios.
3. Se no contrato social estiver pactuado o destino do resultado, indicando o percentual de
reteno a ttulo de reserva e o percentual de distribuio aos scios, este critrio dever
prevalecer sobre as regras da regncia supletiva da Lei n. 6.404/76 e a dos artigos do
CC/2002 que tratam da sociedade simples.
4. Se o contrato social da sociedade limitada empresria no contiver disposio sobre a
destinao de resultados e, concomitantemente, existir a opo pela regncia supletiva
Lei das S. A, aplica-se com supremacia o disposto no art. 202 da Lei n. 6.404/76, sobre as
regras da sociedade simples, ou seja, dever ser distribudo pelo menos 50% do lucro
lquido ajustado32.

Por outro mbito, o econmico, desprezados os extremos, a sociedade


empresria que todos os lucros distribui e a que nada distribui, pois que parecem
ambas irreais ou de objetivos distorcidos, a doutrina dispe de teorias que visam
auxiliar decises de destinao de lucros. Porm, a sociedade limitada sempre
busca nas normas das sociedades annimas formas para guiar sua destinao de
lucros e criao de reservas. o que ensina Fbio Ulhoa COELHO, quanto ao
regime jurdico das sociedades limitadas: ... Lei das Sociedades Annimas. Esta
ltima se aplica, de forma supletiva quanto a matria negocivel entre os scios, e,
de forma analgica, quando os scios no podem dispor sobre o assunto33. De outra
forma usam-se critrios em funo do porte da empresa, do ramo de atividade, do
estado do mercado de seus produtos, e tudo mais que possa informa seu futuro ou
indicar seus riscos. Essas teorias investigam ponderaes, dividindo os lucros para
destinos diferentes, parte a capitalizar, parte formao de reservas especficas ou
de riscos e por fim uma parte a distribuir. Embora existam, o aspecto subjetivo de
cada scio, a desejar ou no a distribuio no sero analisados.
O Livro II do Cdigo Civil que trata do Direito de Empresa dispe de vrias
normas sobre lucros e apurao. Os artigos 1.009 e 1.059 tratam da distribuio de
lucros, quando em ilicitude ou fico, ou em prejuzo do capital. Mas existem outras
legislaes que regulam distribuio de lucros como as abaixo.

32

HOOG, Wilson Alberto Zappa. Percia em Apurao e Distribuio de Lucro.


Disponvel em: <http://www.houseconsultoria.com.br/artigos.php?id=13>. Acesso em: 04 jan. 2009.
33
COELHO, Fabio Ulhoa. Op. cit., p. 369.

21

O artigo 177 do Cdigo Penal, referido sociedade por aes, aplica-se


sociedade limitada, no que couber. Neste passo, crime tipificado distribuio de
lucros mediante balano falso. Tambm a legislao tributria, o RIR, Regulamento
do Imposto de Renda, artigo 464, Decreto 3000/99, autoriza presuno de
distribuio disfarada de lucros.
Na atividade empresarial existem responsabilidades de vrias ordens que
ultrapassam o espao temporal de um exerccio, novamente presente a idia de
continuidade. Isto se extrai quando o cdigo alerta para prescrio ou decadncia.
No necessrio rever todas as hipteses de responsabilizao civil, trabalhista,
consumerista, ambiental ou tributria e suas prescries, e se ajuizadas ou no, isto
, interrompidas, para se concluir que possvel advir perdas patrimoniais
decorrentes da atividade empresarial e cuja competncia seja de exerccios
anteriores, nos quais apurou resultados onde no foi possvel prever tais
adversidades. E nisto pode ter ocorrido distribuio em excesso. certo que alguma
coisa se preveja, possvel fazer-se seguro contra alguma perda ou dano futuro,
mas tudo no possvel. Este seria um bom motivo para limitar a distribuio de
lucros um valor aqum do total apurado. Com isto se formaria uma reserva em
conta de lucros suspensos na empresa a atender tais situaes. Como j foi dito,
uma apurao de resultados e patrimnio, apenas referencial de um instante, em
relao a vida da empresa.

4 A DISTRIBUIO DESPROPORCIONAL

A distribuio desproporcional participao societria dos lucros na


limitada deve ser estudada pelo menos sobre dois aspetos: permisso da lei;
procedimento adequado. O artigo 1.007 do Cdigo de 2002 autoriza, com o termo
inicial salvo estipulao em contrrio, a distribuio desproporcional do resultado,
embora sem dizer onde, presume-se no contrato social. BERTOLDI, afirma que:
Existe a possibilidade de se determinar no contrato social, em ato separado ou pela
prtica reiterada dos scios, forma diferente de distribuio dos lucros, que no

22

guarde relao direta com a participao social34. Fbio Ulhoa COELHO expe da
seguinte forma:
A nulidade existe na excluso de scio dos lucros da sociedade, mas no na participao
desproporcionada. Assim, em qualquer limitada, pode-se licitamente contratar a
incorrespondncia entre os percentuais referentes participao no capital social e nos
lucros. Os scios podem convencionar, por exemplo, que os lucros sero distribudos de
acordo com a receita proporcionada pelos negcios viabilizados por cada um,
independentemente da contribuio para o capital social. Essa desproporo incomum
no
comrcio, em geral, mas freqente no setor de prestao de servios profissionais.35

O autor usou o termo contratar, ento o lcus para tratar a matria o


contrato social. Informa tambm incomum no comrcio indicando mais ser comum
em servios, sociedade no empresria. Nas empresrias as qualidades pessoais
de scios, mesmo que administradores, no induz nem justifica desproporo em
distribuio de lucros, pois que se administrar a sociedade, para isto receber
remunerao pr-labore. Sobre isto tambm se manifestou Arnoldo WALD, no
seguinte sentido:
As partes tm liberdade para estipular as condies e o percentual de participao de cada
scio nos resultados sociais. Caso seja omisso o contrato sobre esta matria, o legislador
estabelece que a participao nos lucros e nas perdas ser proporcional s respectivas
quotas. Trata-se de presuno do legislador, considerando que, normalmente, as partes tm
a inteno de repartir os resultados proporcionalmente quota de contribuio de cada
scio. Nada impede, todavia, que o contrato estabelea critrio diferente, como a
distribuio por cabeas, dividindo-se os resultados obtidos pelo numero de scios, ou sob
qualquer outra forma prevista pelo contrato social, pois o artigo se inicia com a expresso
salvo estipulao em contrario36.

Em outro caminho, chama ateno um artigo sobre o tema, de autoria da


advogada processualista e tributarista Sandra Sebben BASTOS:
Evidentemente, o contrato social precisa prever a possibilidade do scio participar dos
lucros em percentual diferente do que lhe corresponde no capital social, sendo facultado
sociedade dispor no prprio instrumento contratual os critrios para determinao dos lucros
ou relegar a questo para ser decidida em assemblia dos scios ou reunio de quotistas. A
possibilidade da distribuio desproporcional dos lucros (em relao participao no
capital social) nas sociedades limitadas admitida, inclusive, pela Receita Federal, que
considera essa disposio como cesso de direitos entre os scios, ou seja, sem incidncia
do imposto de renda, passvel de comprovao por meio de ata de quotistas, consoante se
verifica das seguintes ementas extradas de julgados do Conselho de Contribuintes: - (...)
Cabvel a distribuio de dividendos aos scios de sociedade limitada atravs de cesso de
direitos formalizada na Ata de Reunio de Quotistas. (...)- Havendo no contrato social
previso para deliberao dos scios sobre a distribuio de lucros, possvel faz-lo
desproporcionalmente a participao no capital social, haja vista a ausncia de qualquer
34

BERTOLDI, Marcelo M. Op. cit., p. 185.


COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit., p. 29.
36
WALD, Arnoldo. Comentrios ao Novo Cdigo Civil Livro II Do Direito de Empresa.
Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 158.
35

23

impedimento legal neste sentido. (...). Conclui-se, portanto, com esse breve estudo, que no
h qualquer impedimento legal na determinao da participao nos lucros de scio de
sociedade limitada no correspondente participao titularizada do capital social,
considerando disposio expressa do art. 1.007 do Cdigo Civil de 2002, sendo
considerada cesso de direitos para fins fiscais, nos termos do entendimento consolidado
no Conselho de Contribuintes, com o destaque de que a prova dessa disposio se d por
meio de Ata de Reunio de Quotistas37.

Parece correto que o contrato social dever conter a forma desproporcional


de distribuio de lucros conforme o Cdigo: Art. 997. A sociedade constitui-se
mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas
pelas partes, mencionar: (...) VII - a participao de cada scio nos lucros e nas
perdas. O artigo 997 mandamental, mencionar, ento se sobrevenha deciso
de distribuio desproporcional de lucros na sociedade limitada, dever a ata da
assemblia ou reunio de scios, ou ento a respectiva alterao contratual que
disto tratar, ser levada registro.
Quando os scios, na constituio ou em alterao contratual, no intento de
promoverem distribuio desproporcional de lucros, e na obrigao de ser tal
situao constante de seus atos constitutivos, parece sensato que haja no contrato
apenas uma permissividade de se deliberarem diferentemente da proporcionalidade
em assemblia que aprovar contas do exerccio findo, e se silente, permanea a
proporcionalidade. Isto se baseia em trs aspectos: em um, para que no fixe
proporo que em exerccios posteriores venha a se mostrar inconveniente tal
incorrespondncia; em dois, o valor satisfatrio de resultados positivos da sociedade
poder produzir certa benevolncia entre scios com maior participao, isto , os
cedentes nesta desproporo, e por fim o cessionrio, scio beneficiado com a
desproporcionalidade, receberia como reconhecimento no mbito do afeto de
sociedade. A clusula referida poderia ento, ter uma redao prxima ao seguinte:
Os scios participaro dos resultados da sociedade na proporo de suas quotas,
se diferentemente no dispuser a assemblia ou reunio de scios que aprovar
contas ao final de cada exerccio. A lei no impede que esta deciso seja includa
nas deliberaes da AGO. Fbio Ulhoa COELHO observa, contudo que esta
clusula pode lesionar o scio minoritrio e argumenta da seguinte forma:

37
BASTOS, Sandra Sebben. Distribuio de Lucros de Sociedade Limitada. Disponvel
em: <http://www.moraesnascimento.com.br/artigos_texto.asp?id=9>. Acesso em: 13 jan. 2009.

24

Outra clusula do contrato social cuja insero essencial tutela dos interesses do scio
minoritrio tem por objeto a destinao do resultado. (...) se o contrato contiver clusula
mencionando, em termos genricos, que o resultado ter a destinao deliberada pelos
scios, isto dar ensejo a que prevalea, sempre, a vontade do majoritrio. Ora, este poder
entender que o melhor para a limitada o aumento da liquidez de suas disponibilidades e,
em decorrncia, decidir reinvestir na sociedade, anos sucessivos, todos os lucros.
Evidentemente, 38
tal destinao de resultados importa a no-distribuio aos scios de
nenhum dinheiro .

Mas, no intento de proteger scios minoritrios, a limitada no poder


atribuir direito preferencial de distribuio de lucros como nas sociedades annimas.
Pior que isto seria entender que, como quer COELHO, o minoritrio acabe por
decidir o destino de todos os lucros, ferindo o quorum de deliberaes societrias.
A desproporcionalidade referida pode, em outro caminho, causar algum
embarao quando em exerccios posteriores a sua adoo, sobrevier, por qualquer
motivo, retorno proporcionalidade ou na diferenciao percentual. certo que
haveria um inconformismo de quem dela se beneficiava.
Entre tantas as hipteses possveis da composio do quadro social, em
exerccio numrico da composio do capital social, a desproporcionalidade
decidida, pode se revelar de bom senso ou de grande incoerncia. o caso, por
exemplo, em uma composio do tipo 40%, 30% e 30%, entre trs scios e a
desproporcionalidade da distribuio conduza trs parte iguais nos lucros. Porm
parece incoerente se tal deciso fosse tomada com participao do tipo 70%, 15% e
15%, do capital social entre os scios. Contra isto nada diz a lei.
Em nome da liberdade contratual, o consenso entre os scios pode conduzir
uma conivncia. A lei no veda, mas impe que pacto em separado (entre scios)
no prejudicar terceiros. No ambiente interno entre scios h sempre, em nome do
affecto societatis, uma certa permissividade. Isto se verifica na relao do scio
diante da sociedade, onde, embora sendo esferas jurdicas diferentes, a sociedade
sempre beneficia muito mais ao scio, do que ao contrrio. A comprovao se d
por inmeras normas tributrias que intenta regrar tal relao de benefcios, quer
quando carreia bens e valores da sociedade s pessoas fsicas em condies
favorecidas ou quando atribui sociedade despesas que sabidamente sejam de
ordem pessoal dos scios, ditas mordomias a mando do estado de scio. O limite
superior desta situao a confuso patrimonial. O prprio Cdigo Civil disps
artigos neste sentido, mesmo que a proteger de terceiros de boa-f.
38

COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit., p. 364.

25

A desproporcionalidade que se estuda no perde seu carter contratual


entre scios na sociedade limitada, pois esta uma sociedade contratual, permite
que os lucros sejam distribudos conforme os scios dispuserem.
No ordenamento jurdico, a distribuio de lucros tem bom destaque. Por
varias formas a lei atente para desvios de objetivos de sociedade empresria. No
raro na distribuio de lucros que ocorrem tais desvirtuamentos.
O legislador macula de nulidade a excluso de um scio a participar de
lucros e perdas. Por extenso nula clusula de diminui participao de um dos
scios, pois que diminuir excluso parcial. Mas na valorao da contratualidade da
limitada, na autonomia da vontade individual, a desproporcionalidade somente
ocorre se o scio cuja participao diminui a favor de outro ou outros, tenha
manifestado documentadamente sua vontade. No h outra forma. Por isto dizer
que cesso de direito, deve ser por autorizao contratual, deve ser registrada a
ocorrncia. No se questiona eficcia contra terceiros, porque lcito distribuir e
para a sociedade empresria nada altera com quanto participa cada scio, importa o
total a distribuir. TOKARS, para a distribuio de lucros alerta: vale apontar que este
direito no garante nenhum crdito do scio contra a sociedade. Trata-se de uma
eventualidade, exercendo-se o direito somente quanto houver lucros a serem
distribudos, no se questiona eficcia contra terceiros do artigo 997. Se a sociedade
no gerar lucros em exerccios sociais seguidos, nenhum direito econmico ser
garantido aos scios39.
H que se alertar que desproporo na distribuio no se comunica com
capitalizao de lucros. Na capitalizao no se cogita desproporcionalidade pois
que levaria variao no quadro societrio, participao dos scios. Embora cesso
de direito cabe tanto a lucros como a quotas.
A natureza jurdica da desproporcionalidade negcio jurdico entre scios,
margem do direito societrio, feita por cesso de direito.
Para distribuio de lucros aos scios, Fran MARTINS, embora analisando
em separado as sociedades de pessoas e de capital, esclarece de modo preciso, as
conseqncias do ajuste em relao a terceiros:

39

TOKARS, Fabio. Op. cit., p. 149.

26

Nas sociedade de pessoas, os scios de responsabilidade ilimitada, incorporando os lucros


anuais ao seu patrimnio particular, no prejudicam, com isso, os terceiros, pois esse
patrimnio particular, que foi enriquecido com os lucros antecipadamente distribudos pela
sociedade, continuam a garantir os que com essa contratam. H assim, sempre, uma
garantia para os terceiros pelos compromissos assumidos pelas sociedades, no podendo
estes alegar que foram prejudicados com a distribuio de lucros que na verdade
pertenciam sociedade, j que a sociedade no se extinguiu.
Nas sociedades de capital essa distribuio dos lucros s se faz mediante um balano em
que so reservadas importncias destinadas a satisfazer todos os compromissos sociais
assumidos; s o lquido, ou seja, o que sobrar, em cada exerccio, que ser distribudo
aos scios, retiradas, ainda, as reservas que a lei impe. De tal maneira, sendo essas
sociedades constitudas de forma que apenas o patrimnio capital, lucros, valorao
responda pelos compromissos sociais, no podero os terceiros opor-se a distribuio anual
dos lucros, visto que para que esses sejam distribudos sociedade ter que levantar um
balano mostrando que todos os compromissos esto garantidos40.

De volta se afirma que melhor seria o contrato social expressar somente a


permissividade de ocorrer desproporcionalidade, e na AGO anual, ao se aprovar
contas, existindo lucros, decidido por distribuio, exatamente neste instante, bem
quando nasce o direito lucros do scio, este mesmo scio exera a cesso que
ocasiona a desproporo. Este scio pode em um exerccio ceder participao e
num outro no ceder ou alterar o percentual que cede ou at mesmo direcionar o
benefcio de outro scio.
compreensivo que na sociedade limitada no existam classes de scios
titulares de certa classe de quota. As quotas da sociedade limitada so sempre
iguais, desiguais s podem ser seus valores unitrios, portanto no h tipos de
quotas. O DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio, tem
competncia exclusiva para estabelecer normas gerais do registro pblico de
empresas mercantis. Este rgo por seu poder hierrquico define diretrizes das
Juntas Comerciais de todos os Estados. Foi neste sentido que manifestou: No
cabe para sociedade limitada a figura da quota preferencial41. Da mesma forma, a
Junta Comercial de Santa Catarina esclarece:
Falta amparo legal para a existncia de cotas preferenciais, haja vista estipulao legal
descrita no artigo 1.055, que especifica quotas de valores iguais ou desiguais e no cria
espcie alguma de quotas. A ao na sociedade annima considerada um ttulo de
crdito, enquanto as quotas so, to somente, parcelas do capital pertencentes a scios
com direito
de venda regulada pelo contrato, enquanto as aes so reguladas pelo
mercado42.
40

MARTINS, Fran. Op. cit., p. 172.


BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Departamento
Nacional
de
Registro
do
Comrcio

DNRC.
Disponvel
em:
<http://www.dnrc.gov.br/Servicos_dnrc/Sociedade_empresaria/alteracao_contratual.htm>. Acesso em:
15 jan. 2009.
42
BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Departamento
Nacional de Registro do Comrcio DNRC. Junta Comercial de Santa Catarina. Notcias. Disponvel
em: <http://www.jucesc.sc.gov.br/index.pfm?codpagina=00133>. Acesso em: 15 jan. 2009.
41

27

Parece um pouco difcil criar um tipo de quota na sociedade limitada que


atribusse seu titular um diferencial, um plus na participao de lucros. O no
permitir classes de quota na limitada, no quer se dizer que um scio no possa
ceder o que seu por direito lucros decorrentes de sua participao societria
deliberados distribuio. Nisto no haveria nem excluso e nem nulidade. Mesmo
assim, repita-se, dever existir lucro e concomitantemente deliberao em distribulos para validao da desproporcionalidade. Conclui-se com isto que a
desproporcionalidade no adere s quotas, porque no se permitem tipos de quotas
na limitada como existem tipos de aes nas sociedades annimas.
Um grande facilitador da distribuio de lucros surgiu com a Lei 9.249 de 26
de dezembro de 1995, que alterou a legislao sobre do Imposto de Renda das
pessoas jurdicas, com a seguinte redao:
Art. 10. Os lucros ou dividendos calculados com base nos resultados apurados a partir do
ms de janeiro de 1996, pagos ou creditados pelas pessoas jurdicas tributadas com base
no lucro real, presumido ou arbitrado, no ficaro sujeitos incidncia do imposto de renda
na fonte, nem integraro a base de clculo do imposto de renda do beneficirio, pessoa
fsica ou jurdica, domiciliado no Pas ou no exterior. Pargrafo nico. No caso de quotas ou
aes distribudas em decorrncia de aumento de capital por incorporao de lucros
apurados a partir do ms de janeiro de 1996, ou de reservas constitudas com esses lucros,
o custo de aquisio ser igual parcela do lucro ou reserva capitalizado, que corresponder
ao scio ou acionista.

assento que a retribuio pelo trabalho realizado por scio trata-se de prlabore e distribuio de lucros retribui ao capital investido. Mas para fins de
incidncia de contribuio previdenciria, considera-se remunerao ao empresrio
todas as importncias pagas ou creditadas pela empresa, - e a qualquer ttulo
inclusive ganhos habituais sob forma de utilidade, que de qualquer forma retribua
seu trabalho. Como distribuio de lucros no retribui trabalho, no h de se falar em
incidncia de contribuio previdenciria.
Com base nisto, em busca de alvio da carga tributria, muitas empresas
passaram a retribuir seus scios primordialmente com lucros, fixando o pr-labore
nos menores valores permitidos na legislao previdenciria. Para compor o
necessrio subsistncia pessoal de cada scio, distribui-se mensalmente lucros.
Mas h a um condicionante, os lucros distribudos devem j existir na sociedade, se
referem a perodos anteriores ao da distribuio.

28

A legislao do INSS, artigo 201 do decreto 3.048/99, exige das sociedades


de prestao de servios de profisses legalmente regulamentadas, discriminao
entre remunerao de trabalho e do capital, e tributa adiantamento de lucro quando
no apurado por demonstrao de resultado. Quanto s sociedades empresrias,
como a limitada, no consta incidncia de contribuio, exigindo claro, a
comprovao contbil, via apurao de resultados, exposta anteriormente, transcrita
no livro Dirio respectivo.
Mas h um detalhe bastante relevante. A distribuio de lucros uma forma
de descapitalizao, retira recursos da sociedade empresaria, e isto perturba
credores e eventuais credores. A Lei 8.212, de 24 de julho de 1991, que dispe
sobre a organizao da Seguridade Social, teve uma recente alterao, no seu
artigo 52 com redao: s empresas, enquanto estiverem em dbito no garantido
com a Unio, aplica-se o disposto no art. 32 da Lei no 4.357, de 16 de julho de 1964.
(Redao dada pela Medida Provisria n 449, de 2008). Obriga-se, desta forma a
transcrio do artigo referido:
Art 32. As pessoas jurdicas, enquanto estiverem em dbito, no garantido, para com a
Unio e suas autarquias de Previdncia e Assistncia Social, por falta de recolhimento de
impsto, taxa ou contribuio, no prazo legal, no podero: a) distribuir ... (VETADO) ...
quaisquer bonificaes a seus acionistas; b) dar ou atribuir participao de lucros a seus
scios ou quotistas, bem ocomo a seus diretores e demais membros de rgos dirigentes,
fiscais ou consultivos; 1 A inobservncia do disposto neste artigo importa em multa que
ser imposta: (Redao dada pela Lei n 11.051, de 2004) I - s pessoas jurdicas que
distriburem ou pagarem bonificaes ou remuneraes, em montante igual a 50%
(cinqenta por cento) das quantias distribudas ou pagas indevidamente; e (Redao dada
pela Lei n 11.051, de 2004) II - aos diretores e demais membros da administrao superior
que receberem as importncias indevidas, em montante igual a 50% o(cinqenta por cento)
dessas importncias. (Redao dada pela Lei n 11.051, de 2004) 2 A multa referida nos
incisos I e II do 1o deste artigo fica limitada, respectivamente, a 50% (cinqenta por cento)
do valor total do dbito no garantido da pessoa jurdica. (Includo pela Lei n 11.051, de
2004)

A Lei 11.051, que alterou pargrafos deste artigo transcrito, provocou um


certo questionamento no meio jurdico tributrio quanto magnitude da multa
imposta. O prprio artigo 32 j era questionado pela sua generalidade excessiva
quando disse enquanto estiverem em dbito, deixando de referenciar-se quanto a
exigibilidade de tal crdito tributrio. Neste sentido, a Lei 5.172 de 1966, o Cdigo
Tributrio Nacional, em seu artigo 151 expressa:
Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: I - moratria; II - o depsito do seu montante
integral; III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo
tributrio administrativo; IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana. V

29

a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao


judicial; VI o parcelamento.

De mesma ordem h o Decreto-lei 368, de 1968, que veda de forma ampla a


retribuio efetuada pela empresas a seus titulares e gestores, com lei de carter
penal:
Art. 1 - A empresa em dbito salarial com seus empregados no poder: I - pagar
honorrio, gratificao, pro labore ou qualquer outro tipo de retribuio ou retirada a seus
diretores, scios, gerentes ou titulares da firma individual; II - distribuir quaisquer lucros,
bonificaes, dividendos ou interesses a seus scios, titulares, acionistas, ou membros de
rgos dirigentes, fiscais ou consultivos; III - ser dissolvida. Pargrafo nico. Considera-se
em dbito salarial a empresa que no paga, no prazo e nas condies da lei ou do contrato,
o salrio devido a seus empregados. (...)
Art. 4 - Os diretores, scios, gerentes, membros de rgos fiscais ou consultivos, titulares
de firma individual ou quaisquer outros dirigentes de empresa responsvel por infrao do
disposto no Art. 1, incisos I e II, estaro sujeitos pena de deteno de um ms a um ano.
Pargrafo nico. Apurada a infrao prevista neste artigo, o Delegado Regional do Trabalho
representar, sob pena de responsabilidade, ao Ministrio Pblico, para a instaurao da
competente ao penal. (...)
Art. 7 - As infraes descritas no Art.1, incisos I e II, e seu pargrafo nico, sujeitam a
empresa infratora a multa varivel de 10 (dez) a 50% (cinqenta por cento) do dbito
salarial, a ser aplicada pelo Delegado Regional do Trabalho, mediante o processo previsto
nos artigos 626 e seguintes da Consolidao das Leis do Trabalho, sem prejuzo da
responsabilidade criminal das pessoas implicadas.

Antes de seguir, salutar a apresentao de um artigo sobre a legislao


acima transcrita, onde o jurista Rubens Edmundo REQUIO investiga estes bices
legais para a distribuio de lucros:
... Alguns sustentam que o impedimento participao nos lucros ou distribuio de
bonificaes s ocorre quando o crdito fiscal est comprovado por certido da inscrio em
dvida ativa objeto de execuo judicial, sem realizao de penhora, depsito etc. Dbitos
potenciais, sujeitos ao contencioso administrativo (em fase de consultas, reclamaes,
defesas, recursos ) ou judicial (concesso de liminar, tutela antecipada) ou ainda no caso de
parcelamento, no impedem a distribuio da bonificao e da participao no lucro. Por
outro lado, sustenta-se tambm que tanto o Decreto Lei N. 368/68 quanto a Lei N.4.357/64
foram revogados pela Lei N. 6.404/76, lei especial que regula inteiramente a sociedade
annima, estabelecendo regras especficas sobre o direito (art.109. I), a apurao e
distribuio dos lucros, na forma de dividendos, que so inclusive obrigatrios (art.202), cujo
inadimplemento implica em sanes ( p. ex. art. 111, 1). A Lei N. 6.404/76 no
estabelece qualquer restrio como a prevista na Lei N. 4.357/64 ou pelo Decreto Lei N.
368/68, pelo que estes, no aspecto, esto revogados. No que concerne s sociedades
limitadas, o Cdigo Civil de 2.002, que as regula inteiramente, sustenta o direito do quotista
ao lucro (art. 1.054 c/c art 997,VII), inclusive garantido quando se aplica supletivamente
limitada as regras da sociedade simples (art. 1.053 c/c art.1.007 e 1.008) ou as da
sociedade annima (art.1.053, nico). O Cdigo tambm no traz qualquer restrio como
a da Lei n. 4.357/64 ou Decreto Lei N. 368/68. A regra do art. 17 da Lei N. 11.051/04
limita multa que no mais existe. Ainda, bonificao no sinnimo de dividendo, que tem
conceito jurdico muito prprio. No auge do regime inflacionrio, era comum a distribuio
de bonificaes em aes, que refletiam apenas, na maioria dos casos, a correo
monetria do capital ou de reservas, alterando nominalmente o valor daquele.
Rigorosamente no podiam ser tomadas como dividendos. Por fim, verificando-se o
histrico da Lei N 4.357/64, nota-se que o texto original, oriundo do Congresso, impedia a
distribuio de dividendos, expressamente. A restrio foi objeto de veto, por parte do
Presidente Humberto Castelo Branco (Mensagem 157 de 1.964), ponderando que os
minoritrios ficariam prejudicados por erros de uma administrao que, em geral, no

30

teriam foras para substituir. Portanto, a distribuio dos dividendos no est impedida pela
Lei N. 11.051/04 ou sua congnere, mais antiga. A prevalecer a suposta restrio descrita,
presenciaremos conveniente meio para o mau administrador criar situaes para evitar a
distribuio de lucros ou dividendos, fugindo inclusive s obrigaes e sanes dos citados
art. 202 e art. 111, 1. Da a necessidade tornar ntidos os conceitos e o alcance da lei43.

Tambm Andr Mendes MOREIRA disponibilizou texto bem fundamentado


concluindo que:
..., pode-se concluir que: (a) o dbito que impede a distribuio de lucros, nos termos do
art. 32 da Lei n 4.357/64 e do art. 52 da Lei n 8.212/91 aquele lanado, cujo contencioso
administrativo tenha se encerrado e que no esteja com a exigibilidade suspensa (CTN, art.
151) ou garantido por penhora em execuo fiscal (CTN, art. 206); (b) as normas em anlise
possuem carter anti-evasivo, ou seja, visam a evitar que o contribuinte, pela via da
distribuio de lucros, dilapide seu patrimnio remanescendo sem bens suficientes para
quitao de dbito em aberto perante a Unio ou o INSS; (c) mesmo possuindo dbito em
aberto (no garantido ou sem causa suspensiva da exigibilidade), o contribuinte no poder
ser apenado pela distribuio de lucros, dividendos ou bonificaes, desde que, aps a
aludida distribuio, permanea com patrimnio suficiente para, caso seja necessrio, quitar
o dbito tributrio em questo; (d) especificamente no que tange proibio de distribuio
de dividendos pelas S/As vedada pelo art. 52, I da Lei n 8.212/91, que se aplica tosomente quando a empresa possuir dbitos em aberto perante o INSS/SRP temos que a
norma de todo invlida, pois prejudica o direito dos acionistas minoritrios e confronta a
obrigao legal dos administradores de, em apurando lucro, distriburem os dividendos em
cada exerccio44.

Para a autoridade tributria, se a sociedade entender por distribuir lucros


que no em fechamento de seu exerccio social, - antecipao de lucros do prprio
exerccio dever sempre proceder a apurao de resultados balanos
intermedirios, semestrais ou em perodos menores devendo ser previstos ou
permitidos no contrato social. No h lucros que no advenha de uma apurao
contbil, em contrrio, a legislao previdenciria reconhecer como remunerao
de trabalho do scio, como pr-labore onde incidir contribuies ao INSS.
A desproporcionalidade cesso de direito entre scios, mas decidida no
mbito da sociedade empresria, que ser a fonte pagadora do que vir a
distribuir. Este aspecto mais uma justificativa para que tal deliberao seja
constante em ata e autorizada pelo contrato social. Pode, tal formalizao, vir a ser
comprovao

que

excedente

distribudo

ao

scio

beneficirio

da

desproporcionalidade, foi mesmo por cesso de direito e no remunerao pelo seu


trabalho.
43
REQUIO, Rubens Edmundo. A Impossibilidade de Distribuir Lucros. Disponvel em:
<http://www.requiaomiro.adv.br/artigo14.htm>. Acesso em: 28 jan. 2009
44
MOREIRA, Andr Mendes. A Proibio de Distribuir Lucros, Dividendos e
Bonificaes.
Disponvel
em:
<http://www.sachacalmon.com.br/admin/arq_publica/3f8b2a81da929223ae025fcec26dde0d.pdf>.
Acesso em: 29 jan. 2009.

31

CONSIDERAES

Por mais que se escreva, sempre ficar algo faltante. Mas, do antecedente
pode-se concluir alguns aspectos sobre a sociedade empresria do tipo limitada e a
distribuio dos lucros gerados em suas atividades.
O advento do Cdigo de 2002, com sua complexidade maior que a
legislao revogada, no mudou o destino da sociedade empresria do tipo limitada,
que continua com seus patamares de aceitao desde antes. No certo concluir
que isto ocorreu pela simplificao permitida pelo legislador quando o nmero de
scio neste tipo societrio no ultrapasse a dez. Muito mais parece que se
desconhece no mbito empresarial um tipo de sociedade que possa substituir com
alguma vantagem sociedade limitada.
O legislador de 2002, muitas vezes presumiu relaes entre os scios na
sociedade limitada quando omisso o contrato. Permite, entretanto, que se estipule
diversamente no contrato. Desta forma, o contrato social da sociedade limitada
ganhou um certo grau de importncia a exigir cuidados quando de sua elaborao,
para melhor expressar a vontade dos scios para o futuro.
Quanto ao lucro nas atividades das sociedades do tipo limitada, em vrios
artigos do cdigo, fixou-se o lucro contbil e no o econmico. Com isto, somente
possvel distribuir lucro que foi devidamente apurado conforme a lei e normas
contbeis. Acrescente a isto o grande interesse tributrio de classificar qualquer
valor e a qualquer ttulo, quando transferido aos scios, como remunerao de
trabalho e no de capital, incidindo contribuio previdenciria.
A grande questo motivadora deste trabalho, a distribuio de lucros diversa
da participao societria, aceita pela doutrina e, o mais importante, no foi
encontrada oposio tributria, porque a distribuio de lucros se situa em um
limbo de iseno. Mas h detalhes desconfortveis. A desproporcionalidade no
deve conduzir um tipo melhorado de quota, aquela do scio beneficiado pela
desproporo, por que h forte oposio do prprio rgo de registro do comrcio, o
DNRC. Em outra compreenso, atribuir, em contrato social, remunerao de quotas
de um scio de forma mais benfica que as demais que o caso da desproporo
e se no pode vincular este fato as prprias quotas, ento se haveria de vincular a
pessoa do scio porque outra coisa no h. Neste caso este benefcio mais parece

32

remunerao de trabalho do que de capital, o que por certo se submeter


tributao como tal. Sob este ngulo, certo est a interpretao que a desproporo
cesso de direito. Tambm aqui surge um outro aspecto. Cede direito quem tem o
direito para ceder. Antes de apurado lucros e por deliberao dos scios destin-los
a distribuio, no h direito algum de scio para ser cedido a outro, expectativa
de direito, e se fixado no contrato social, mera antecipao jurdica de uma
eventualidade econmica. Foi por isto que neste trabalho se exps, com certa
firmeza, como melhor soluo, a desproporcionalidade exercida quando da
assemblia que aprovar contas de exerccio que gerou tais lucros e que se decidiu
pela sua distribuio. Defendeu-se tambm que o contrato deve remeter a deciso e
escolha do percentual da desproporcionalidade para a mesma assemblia que
aprovar sua distribuio e, se omissa, permanece a proporcionalidade costumeira.
Isto resulta confortvel, pois a cada exerccio deve-se renovar a vontade dos scios
a exercitar esta desproporcionalidade.
No possvel responder porque se exercitaria a desproporcionalidade em
uma sociedade empresria de atividade industrial ou comercial. Muito mais difcil o
caso de tal sociedade ser administrada por no scios. Essa dificuldade se d por se
afirmar que uma vez decidido pela distribuio de lucros, procedendo proporcional
ou no, leva-se em conta somente o aspecto de sociedade de capital existente na
sociedade empresria limitada. A desproporcionalidade se ajusta mais em
sociedade de pessoas como as sociedades simples, constituda para prestao
de servios, somente -, no de capital como se analisou.
Por ltimo, a desproporcionalidade na distribuio de lucros em uma
sociedade empresria do tipo limitada, permitida. possvel, mas apresenta
alguns detalhes que exigem cautela, ao contrrio tal opo pode gerar desconforto
entre seus scios.

33

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34

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