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Por Alexandre de Morais da Rosa e Jos de Assis Santiago Neto

Se algum perguntar aos alunos do curso de direito para qu serve a pena a resposta
vinda dos orculos do Direito ser uma s: claro que para ressoacializar, diro os mais
felizes (aqueles que dormem bem durante a noite e no possuem grandes preocupaes em
relao a isso). Basta uma olhadela na Lei de Execues Penais para se verificar que por
ela o orculo-legislador tambm acredita que esse seja o objetivo da execuo penal e,
portanto, da prpria pena privativa de liberdade. O orculo-jurisprudncia tambm nos di
z que a ressocializao o fim da pena privativa de liberdade[i], basta uma simples p
esquisa em seus sites para verificar tal fato.
Vale juntar essa ideia com o fato de que o senso comum quer cada vez mais punio, c
omo diz Amilton Bueno de Carvalho[ii], o senso comum agressivo , quer cada vez mais
penas, de preferncia com maior durao e menos benefcios. Afinal, quanto mais tempo n
o crcere mais ressocializado deve voltar o apenado, j que se acredita que esse ser
ia esse o fim da pena.
Porm, como j foi mostrado por aqui que essa histria de ressocializao no passa de uma l
enda que no suporta uma reflexo minimamente mais avanada. Zaffaroni[iii] j nos mostr
a que o sistema punitivo no se legitima, muito menos a ideia de ressocializar alg
um. Mostra ainda que a punio possui seus alvos certos e determinados, quase sempre
(j que toda unanimidade burra, diria Nelson Rodrigues) o diferente, como tambm nos
ensina Zaffaroni[iv], ou seja, mudam as bruxas mas a perseguio continua, agora co
m destino diverso, o que antes foi a fogueira agora a cadeia, mas, no fundo a fo
gueira punitivista continua acesa e cada vez mais ardente. Afinal, A agncia judici
al penal carece do poder necessrio para produzir a grande mudana social que a cons
ecuo do objetivo mediato ou utpico de sua estratgia exigiria (a abolio do sistema pena
l) e, consequentemente, a nica coisa que se deve fazer o que est ao seu alcance, r
eduzir progressivamente sua prpria violncia seletiva e arbitrria, com vistas a uma
atitude aberta ou inacabada [v].
Sequer conseguimos excluir o inquisidor, juzes paranoicos, nas palavras de Corder
o[vi], continuam a atuar e a substituir o acusador no palco processual[vii], tud
o em nome de uma verdade previamente estabelecida e com o nico fim, trancafiar o
sujeito no crcere. Mas sempre, claro, com um nico fim, o bem do prprio acusado. A s
anha punitiva reproduz mitos, juzes-super-heris tomam de assalto os foros criminai
s na busca pela punio a todo preo, afinal coloca-se na conta do Direito Penal e, co
nsequentemente, da jurisdio penal uma misso que no e nunca ser dela, a de pacificao
ial. Espera-se do juiz que faa justia, como se esse fosse o fim do processo no Est
ado Democrtico de Direito e, mais, somente ser justa a sentena condenatria, sendo in
justo o juiz, muitas vezes, que ousar absolver o acusado. Quanto mais condenaes me
lhor o juiz, que far o favor de encher a fbrica de maus cidados e que, com o tempo
voltaro melhores para o convvio social. O medo, quando compartilhado, facilita a d
ominao pela emoo[viii], fazendo com que floresa o maniquesmo social, onde os bons deve
m proteger a si e aos outros bons da maldade dos maus, ou se est de um lado ou de
outro na guerra entre bandidos e cidados de bem. Nesse contexto, o jogo do Proce
sso Penal[ix] j nasce de cartas marcadas, os bons devem vencer, tal qual nos film
es onde o mocinho sempre se d bem e o vilo sempre acaba derrotado.
A bondade de tais gestos patente, os inquisidores querem o prprio bem do acusado,
afinal, passar a gozar por anos de um amplo complexo de hospedagem onde contar co
m o calor humano que s a superlotao capaz de proporcionar. E o que melhor, ainda po
der daquela sociedade paralela, aprender a conviver na sociedade que o excluiu de
sua convivncia. tudo perfeito e programado para fazer o bem, s esqueceram de perg
untar isso para uma pessoa: aquele que sofrer a pena, e precisa? tudo por seu bem
Veja-se bem, at o erro judicirio seria bom, j que a cadeia visa o bem do sujeito Mes
mo aqueles que para l so mandados por engano voltaro de l pessoas melhores. Melhor s
eria todos passarmos as prximas frias em um complexo penitencirio, assim teramos a o

portunidade de nos tornar pessoas melhores

A lgica a mesma da falcia desenvolvimentista apontada por Dussel[x] no momento da in


staurao do mito da Modernidade e o consequente encobrimento do outro [1]. Mantendo a
diviso de dois mundos, do bem versus o mal , herdada, ademais, da Inquisio, em Nome-do
tro , mas sob nova direo : a cincia. Assim que o argumento se articula da seguinte form
: a) eu sou normal e voc doente; b) sendo superior, meu dever moral desenvolver o
s mais primitivos; c) o padro de normalidade o meu; d) se o desviado resiste normal
izao, estou legitimado a o excluir, porque a pena um tratamento em prol do prprio c
riminoso, a cura; e) eventuais vtimas so necessrias cura dos demais, no sentido de
quase um ritual de sacrifcio; f) o criminoso tem culpa de resistir e pela pena pode s
er perdoado/tratado; g) ao final, nesse processo de normalizao, os custos sofrimen
to e sacrifcios so inevitveis e at mesmo necessrios cura dos primitivos. Por isso a
minncia democrtica de negar este discurso sobranceiro que beira raa pura do nazismo
ue se encontra na prtica forense, principalmente na aplicao da pena.
assim que funciona no mundo dos bons, daqueles que acham que se pune para o bem
do prprio punido. O castigo no passa de favor, como a palmada carinhosa que um pai
aplica no filho que fez uma travessura ou naquele castigo de ficar sem videogam
e que a me aplica quando a criana comete alguma travessura Continuamos vendo o acus
ado como um menino travesso, mas esses travessos continuam a ter origens comuns,
classes comuns, so escolhidos pelos iguais justamente por no serem como eles.
No mundo real, claro que as coisas no so bem assim, no se pune para o bem de ningum.
Essa apenas a mentira que contamos a ns mesmos para pensar que trancamos seres h
umanos em lugares ftidos, insalubres, lotados para o prprio bem deles, para que vo
ltem melhores. Se assim no fosse, no haveria sono possvel, esse nosso comprimido ta
rja-preta que tomamos para dormir em paz, o penazil.
Porm, lembrando das aulas como diz o professor Rosemiro Pereira Leal (PUC/MG) e d
e Jacinto Nelson de Miranda Coutinho (UFPR), o estudo angustia, faz com que as n
oites de sono no sejam mais as mesmas. Estudar Zaffaroni, mostra que a pena priva
tiva de liberdade no serve para nada mais que para fazer o mal. a troca de um mal
pelo outro, no se busca o bem de ningum. Foucault[xi] mostra que a punio no nada mai
s que a reproduo do sofrimento, no se pune pelo bem, apenas para o mal. Algo como d
izer ao condenado: Voc fez o mal e, por isso, o Estado est autorizado a fazer-lhe o
mal . Nada mais que uma vingana, pura e simplesmente vingana.
Amilton Bueno de Carvalho[xii], marteladas, ensina que a punio uma forma de terror
ismo, imposta pela intimidao para eliminar parasitas em garantia da autodefesa da
sociedade, sendo a punio mera vingana contra aqueles parasitas.

Descobrir isso corta o efeito do penazil, traz a insnia de volta, no nos deixa dor
mir mais o sono dos justos. A pena no serve mais para a tal da ressocializao, afina
l, como falar em (re)socializar quem sequer teve oportunidade de ser socializado
? Como ressocializar excluindo da tal da sociedade? Como ensinar a conviver em u
m meio do qual foi excludo? uma conta que no se fecha. No se aprende as regras de u
m meio fora dele. A nica forma de se socializar algum atravs da educao voluntria. Dev
-se investir mais em escolas que em presdios! No se percebe que quando o Direito P
enal chegar o dano j foi efetivado, no se pode prevenir depois do ocorrido, a prev
eno deve vir antes, ou no ser pr

No se percebe que, como afirma Baratta[xiii], citando Radbruch, que a melhor refo
rma do Direito Penal sua substituio, mas no por um Direito Penal melhor, mas por qu
alquer coisa melhor que o Direito Penal. No perceber isso, ou m f ou completa ignorn
cia, verdadeira falta de estudo. Infelizmente, alguns, ao serem aprovados em con
cursos pblicos cujos contedos so meramente dogmticos, sem qualquer vnculo terico-crtic
, ainda aproveitam para certificar o trnsito em julgado dos livros Infelizmente.
Realmente, estudar angustia, faz com que os mitos e contos de fadas se desfaam, s

uspende o uso de nosso tarja-preta, faz parar de acreditar em seus milagrosos ef


eitos Porm, uma opo tomar ou no o doce remdio. Alguns preferem continuar a tomar o re
io, acreditar que a priso para o bem do condenado e que ele sair de l ressocializad
o, e, assim, continuam a dormir o sono dos justos (ou seria dos justiceiros?), v
ivendo felizes para sempre como em um conto de fadas. E claro, ficam muito brabo
s quando cortamos o medicamento.
Alexandre Morais da Rosa Doutor em Direito, Professor Universitrio (UFSC e UNIVAL
I) e Juiz de Direito. Est no Facebook e no Twitter.
Jos de Assis Santiago Neto Mestre em Direito Processual, Professor Universitrio (P
UC/MG) e advogado. Est no Facebook.

[1] DUSSEL, Enrique. tica da Libertao: na idade da globalizao e da excluso. Trad. Epha
raim Ferreira Alves, Jaime A. Clasen e Lcia M. E. Orth. Petrpolis: Vozes, 2002.
[i] Vide STJ HC 220392 / RJ; HC 208369 / SP, entre outros.
[ii] Direito Penal a Marteladas: Algo sobre Nietzsche e o Direito, p. 81.
[iii] Em Busca das Penas Perdidas
[iv] O inimigo no Direito Penal
[v] ZAFFARONI, Eugnio Raul. Em Busca das Penas Perdidas.
[vi] Guida Alla Procedura Penale.
[vii] SANTIAGO NETO, Jos de Assis. Estado Democrtico de Direito e Processo Penal A
cusatrio: a participao dos sujeitos no centro do palco processual. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2012.
[viii] PASTANA, Dbora Regina. Cultura do Medo: Reflexes sobre violncia criminal, co
ntrole social e cidadania no Brasil.
[ix] MORAIS DA ROSA, Alexandre. Guia Compacto do Processo Penal conforme a Teori
a dos Jogos.
[x] DUSSEL, Enrique. tica da Libertao: na idade da globalizao e da excluso. Trad. Epha
raim Ferreira Alves, Jaime A. Clasen e Lcia M. E. Orth. Petrpolis: Vozes, 2002.
[xi] Vigiar e punir.
[xii] Direito Penal a Marteladas: Algo sobre Nietzsche e o Direito Penal.
[xiii] Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal.
http://justificando.com/2014/08/27/o-tarja-preta-para-dormir-e-o-direito-penal-p
enazil/