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Ilegalidade do ato de exonerao de servidor

pblico em estgio probatrio sem a


observncia do devido processo legal
Dijonilson Paulo Amaral Verssimo
Publicado em 03/2013.
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ASSUNTOS:

DIREITO ADMINISTRATIVO

PRINCPIO DA AMPLA DEFESA NO PROCESSO ADMINISTRATIVO

PRINCPIOS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

ESTABILIDADE E ESTGIO PROBATRIO

O objeto do presente estudo est na anlise da ilegalidade do ato


administrativo de exonerao de servidor pblico em estgio probatrio sem
oportunizar o contraditrio e a ampla defesa, corolrios do devido processo legal.
Inicialmente, importante consignar que a garantia constitucional de ampla
defesa e contraditrio deve ser assegurado ao servidor, permitindo sua participao
no processo, para a efetiva defesa dos seus direitos.
Acerca desses princpios, previstos no art. 5, LIV e LV, da CFRB,
Alexandre de Moraes[1] ensina que:

O devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando


tanto no mbito material de proteo ao direito de liberdade e propriedade quanto
no mbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de condies com o Estadopersecutor e plenitude de defesa (direito defesa tcnica, publicidade do
processo, citao, produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo
juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal).
[...]
Por ampla defesa entende-se o asseguramento que dado ao ru de
condies que lhe possibilitem trazer para o processo todos os elementos tendentes
a esclarecer a verdade ou mesmo de calar-se, se entender necessrio, enquanto o
contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo
dialtica do processo (par conditio), pois a todo ato produzido caber igual direito
da outra parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que lhe convenha, ou, ainda, de
fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor.

Ademais, o Supremo Tribunal Federal j pacificou entendimento de que ao


servidor pblico em estgio probatrio, a despeito da instabilidade funcional,
assegurado direito ao contraditrio e ampla defesa em caso de exonerao, sob
pena de ilegalidade do ato, conforme se extrai das seguintes smulas:

Smula 20 necessrio processo administrativo, com ampla defesa,


para demisso de funcionrio pblico admitido por concurso.
Smula 21 Funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado
nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua
capacidade.
A atividade pblica, que tem por princpio basilar a legalidade, informa que
autoridade pblica s autorizado praticar aquilo que se acha permitido pela
norma de direito.
At mesmo no que se refere aos atos administrativos discricionrios, deve a
Administrao Pblica atender aos limites traados pela lei, a qual define a
possibilidade da edio dos mesmos.
De tal forma que, ainda que seja da atribuio da autoridade pblica a
prtica de ato administrativo, no pode faz-lo ao arrepio da lei, por mero alvitre
pessoal.
Assim sendo, no assegurado ao Administrador a possibilidade de
sublimar o dever de respeitar o devido processo legal e outras garantias
asseguradas pela Constituio Federal aos servidores pblicos aprovados em
concurso pblico e legitimamente convocados.
Apreciando a questo, Leciona Jos dos Santos Carvalho Filho [2]:

O STF j teve oportunidade de decidir que, quando forem afetados


interesses individuais 'a anulao no prescinde da observncia do contraditrio, ou
seja, da instaurao de processo administrativo que enseja a audio daqueles que
tero modificada situao j alcanada'. Observa-se dos dizeres do aresto ter sido
considerada indevida a anulao de ato administrativo por falta de oportunidade
conferida aos interessados, de contraditar e rechaar os motivos que justificaram a
conduta invalidatria.

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A garantia ao direito de ampla defesa e contraditrio no se traduz como


mera permissibildidade formal, devendo ser assegurado ao servidor efetiva
participao no feito, de sorte a defender de forma efetiva seus direitos.
A indispensvel garantia do devido processo legal ao indivduo afetado com
a modificao de determinado ato administrativo decorre diretamente de comandos
constitucionais, como ensina Celso Antnio Bandeira de Mello [3]:

Os seis primeiros princpios enunciados (da audincia do interessado, da


acessibilidade aos elementos do expediente, da ampla instruo probatria, da
motivao, da revisibilidade e do direito a ser representado e assistido) tm, no
caso dos procedimentos restritivos ou ablativos de direito, o mesmo fundamento,
isto , o art. 5, da Constituio, segundo o qual: "Aos litigantes, em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio
e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
No caso de o ente da Administrao Pblica praticar o ato de exonerao
revelia do interessado, mesmo que se encontre em estgio probatrio, sem a
observncia do devido processo legal e sem que lhe restar assegurado o exerccio
do contraditrio e da ampla defesa, constitui-se tal circunstncia, por si s,
fundamento suficiente para que se reconhea a nulidade desse ato, visto que, a um
s tempo, viola o art. 5, inciso LV, da Constituio Federal, e contraria o
entendimento consolidado nos enunciados ns. 20 e 21 da Smula da jurisprudncia
dominante do Egrgio STF.
Esse o posicionamento da jurisprudncia ptria, consoante arestos a
seguir colacionados:

DIREITO ADMINISTRATIVO - APROVAO EM CONCURSO


PBLICO - NOMEAO E POSSE - ESTGIO PROBATRIO EXONERAO SEM PRVIO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO IMPOSSIBILIDADE - CABIMENTO DA REINTEGRAO AO CARGO. - A
exonerao de servidor pblico investido no cargo aps aprovao em concurso

pblico no prescinde do prvio e devido procedimento administrativo, no


bastando, para tanto, a invocao vazia e genrica de atendimento ao interesse
pblico, de tal sorte que, no instaurado o aludido procedimento, torna-se legtima
a pretenso de reintegrao ao cargo. (TJMG Proc. n. 1.0301.05.0160441/002(1) Rel. Des. Moreira Diniz J. 20/10/2005).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO ORDINRIA. EXONERAO
DE SERVIDOR PBLICO EM DESRESPEITO AO DEVIDO PROCESSO
LEGAL ADMINISTRATIVO. NULIDADE DE NOMEAES PARA CARGO
PBLICO. EXONERAO SUMRIA. APROVAO EM CONCURSO
DEVIDAMENTE COMPROVADA. FLAGRANTE DESRESPEITO AOS
PRINCPIOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, CONTRADITRIO E AMPLA
DEFESA. PRECEDENTES DESTA CORTE DE JUSTIA. APLICAO DAS
SMULAS 20 E 21 DO STJ. MANUTENO DA DECISO QUE SE IMPE.
RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO (TJRN - AC n. 2009.004670-4. 1
Cmara Cvel. Rel. Des. Expedito Ferreira, j. 09/03/2010).
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. REMESSA
NECESSRIA. AO ORDINRIA E AO CAUTELAR. SERVIDORES
PBLICOS MUNICIPAIS. APROVAO EM CONCURSO PBLICO
DEVIDAMENTE COMPROVADA. EXONERAO NO CURSO DO ESTGIO
PROBATRIO. FLAGRANTE DESRESPEITO AOS PRINCPIOS DO DEVIDO
PROCESSO LEGAL, CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA. APLICAO
DAS SMULAS 20 E 21 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
REINTEGRAO AOS CARGOS DE ORIGEM. VERBAS SALARIAIS DO
PERODO DO AFASTAMENTO DEVIDAS. MANUTENO DAS DECISES
QUE SE IMPE. REMESSA NECESSRIA CONHECIDA E DESPROVIDA. (TJRN - Remessa Necessria n 2010.015863-2, 1 Cmara Cvel. Relator Dr.
Nilson Cavalcanti (Juiz Convocado. J. 02/02/2012).

CONCLUSO
Ante o exposto, podemos concluir que o exerccio das funes inerentes a
qualquer cargo pblico pressupe a existncia de garantias e o estabelecimento das
competncias, objetivando impedir o exerccio da arbitrariedade e a prtica de atos
administrativos sem a respectiva motivao.
O fato de que o servidor pblico, ainda que no estvel, para ser
exonerado, precisa ser submetido a processo administrativo, sendo ilegal o ato da

administrao que no lhe assegurar o devido processo legal, a ampla defesa e o


contraditrio.

REFERNCIAS
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo,
16 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 136-137.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, 17
ed. p. 464/465.
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao
constitucional. So Paulo: Atlas. 2002, p. 360/361.

NOTAS
in Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So
Paulo: Atlas. 2002, p. 360/361.
[2]
in Manual de Direito Administrativo, 16 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2006, p. 136-137.
[3]
in Curso de Direito Administrativo, 17 ed. p. 464/465.
[1]

Leia mais: http://jus.com.br/artigos/23923/ilegalidade-do-ato-de-exoneracao-de-servidor-publicoem-estagio-probatorio-sem-a-observancia-do-devido-processo-legal#ixzz2j79lnaC8