Filosofa del Derecho

BOLILLA IV
LA CIENCIA DEL DERECHO SEGN HANS KELSEN

PROLOGO (1934):

1. Objetivo: Lograr una Teora Pura del Derecho (TPD) libre de ideologa poltica y elementos cientfico
naturales.
2. La oposicin a una TPD es mas bien emotiva e ideolgica: sucede que la TPD separa a la Ciencia del
Derecho (CD) de la Poltica.
3. Las Ciencias Sociales (CS) estn poco desarrolladas e influenciadas por intereses polticos que buscan
en ellas una ideologa social que legitime su poder; situacin diferente de las Ciencias de la
Naturaleza (CN) donde el inters por el progreso de la tcnica social prima por sobre cualquier otro,
lo cual las torna ms independientes.
3.1. Es ms difcil lograr una ciencia objetiva del derecho y el estado en un perodo de desequilibrio
social y guerras, donde la politizacin es muy influyente.

PROLOGO (1960):

4. Kelsen reelabora la TPD

5. Mantiene que la CD objetiva debe limitarse a la descripcin de su objeto (el derecho positivo)
5.1. La frontera Ciencia/Poltica no debe ser cruzada: no debe buscarse un derecho justo
atribuyendo un patrn axiolgico al Derecho Positivo (DP) desde un Derecho Natural (DN).

DERECHO Y NATURALEZA

La pureza.

6. La TPD es una teora general sobre el DP.

6.1. La TPD no es interpretacin de un orden jurdico especfico, si bien incluye una teora de la
interpretacin.
6.2. La TPD procura distinguir su objeto y describirlo. La finalidad es describir el derecho como es, y
no como debiera ser.
7. La TPD, en cuanto pureza, pretende liberar a la Ciencia Jurdica (CJ) de elementos extraos.

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Lo que acontece y su significado jurdico.

8. La CJ, es una CN o una CS? Este interrogante parte de preguntarse si el Derecho es un objeto natural
o social
8.1. La sociedad es, por un lado, convivencia fctica de seres humanos y por ello, parte integrante de
la naturaleza.
8.2. Sin embargo, podemos observar un acontecimiento fctico en el tiempo y el espacio, y a la vez,
atribuirle significado jurdico (ejemplo: un grupo de hombres en un recinto, pronuncia discursos
y algunos levantan la mano. El significado jurdico es: se acaba de promulgar una ley).

El sentido subjetivo y el sentido objetivo de los actos. La autoatribucin de significado.

9. El hombre que acta racionalmente, adscribe a su acto un sentido subjetivo, que puede coincidir (o
no) con la significacin objetiva que el Derecho atribuye a ese acto
9.1. Ejemplo: una persona dispone por escrito respecto de su patrimonio en caso de muerte. Sentido
subjetivo Estoy haciendo un testamento. Esto puede coincidir con el significado objetivo que el
Derecho atribuye a ese acto. Pero si hubiese algn defecto de forma, entonces esos significados
no van a coincidir.
9.2. A diferencia de los objetos de las CN, los actos de conducta humana pueden autoatribuirse un
significado jurdico.
9.2.1. Una planta no se explica a si misma, pero los hombres pueden atribuir una significacin al
acto que realizan (estamos haciendo un testamento, un contrato, una ley, etc.).

La norma.

10. La norma como esquema de explicitacin conceptual: El acontecimiento externo que por su
significacin objetiva constituye un acto acorde (o contrario) a derecho, es en si mismo un suceso que
se desarrolla en el tiempo y el espacio, sensiblemente perceptible, un trozo de naturaleza determinado
por leyes causales.
10.1.
Lo que torna ese acontecer en un acto jurdico no es su facticidad, sino su significacin.
Esa significacin se logra a travs de una norma que se refiere a l con su contenido. La norma
funciona como un esquema de explicitacin.
10.2.
La norma, que otorga al acto el significado de un acto conforme a derecho (o contrario a
derecho), es ella misma producida mediante un acto de derecho que, a su vez, recibe significacin
jurdica de otra norma.
10.3.
Que un determinado acto (v.g: muerte de un hombre) sea un acto conforme a derecho
(sentencia de muerte) o no (homicidio) es una cualidad que requiere un proceso intelectual y
que por ende, no es sensiblemente perceptible. La significacin objetiva tiene lugar cuando el
contenido fctico coincide con el contenido de una norma tenida por vlida.

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11. Norma y produccin de normas:

11.1.
El conocimiento jurdico esta dirigido a normas jurdicas (o sea, Derecho), que otorgan a
ciertos actos el significado de ser conformes (o contrarios) a derecho.
11.2.

Por lo tanto: el Derecho es la ordenacin normativa del comportamiento humano.

11.3.
Norma implica que algo debe ser, o producirse. En especial, que un hombre deba
comportarse de determinada manera.
11.4.
La palabra deber se emplea en un sentido amplio: abarca ordenar, autorizar y
permitir. Una norma puede mandar algo, permitirlo o autorizarlo.
11.4.1. Deber = sentido normativo de un acto orientado intencionalmente al comportamiento de
otro (propone ese comportamiento).
11.4.2. Norma = Es un deber. Es el sentido de un acto por el cual se ordena, permite o autoriza un
comportamiento.
11.4.3. Acto de voluntad = Es un ser (no un deber). Es un hecho real. Su sentido se constituye por
la norma.
11.5.

Hay que distinguir claramente entre Ser y Deber Ser.

11.5.1. Hay diferencia entre un enunciado que describe algo que es, de un enunciado que prescribe
que algo debe producirse.
11.5.1.1. Decir alguien quiere que otro se deba comportar de una determinada manera
abarca dos enunciados. El primero se refiere a un ente existente, al hecho real del acto
de voluntad. El segundo se refiere a un deber, a la norma como sentido del acto.
11.5.2. De que algo exista no puede seguirse necesariamente que algo deba ser, y viceversa.
11.5.3. Debemos distinguir el comportamiento debido del comportamiento fctico.
11.5.4. Corresponde diferenciar el sentido subjetivo del objetivo.
11.5.4.1. Debido es el sentido subjetivo de todo acto de voluntad de un hombre orientado
intencionalmente hacia el comportamiento de otro. Solo cuando objetivamente el acto
cuenta con el sentido de un deber, se caracteriza a lo debido como norma.
11.5.4.2. Al ser lo debido el sentido objetivo del acto, la conducta orientada
intencionalmente es considerada como debida no solo desde el punto de vista del
individuo que cumple el acto, sino tambin desde el punto de vista de un tercero no
participante, incluso aunque la voluntad haya cesado fcticamente de existir. El deber
vale aunque haya cesado el querer, incluso aun cuando el individuo nada sepa de tal
acto y de su sentido. Entonces, ese deber objetivo es una norma vlida que obliga a
quien est dirigida.
11.5.5. Los actos constituyentes de la Costumbre, pueden establecer normas mediante las cuales
un comportamiento queda determinado como debido. Las normas jurdicas son producidas

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consuetudinariamente cuando la constitucin de la comunidad establece la costumbre como

un hecho productor de derecho.1
12. Validez y dominio de la validez de la norma: Validez designa la existencia especfica de una norma.
Podemos expresar la validez de una norma diciendo que algo deber ser o no, debe ser hecho o no.
12.1.
La existencia de una norma positiva, su validez, es diferente de la existencia del acto de
voluntad cuyo sentido objetivo ella es. La norma puede valer aun cuando el acto de voluntad
cuyo sentido constituye, haya dejado de existir.
12.2.
Es inadecuado caracterizar las normas en general (y a la jurdica en particular) como
voluntad o imperativo en el sentido de un acto psquico de voluntad. Por ejemplo, las leyes
promulgadas son vlidas aun cuando los legisladores que realizaron el acto de voluntad que les
dio origen hayan muerto y de ninguna manera puedan seguir querindolas.
13. Corresponde distinguir validez de eficacia, esto es, el hecho real de que la norma sea aplicada y
obedecida en los hechos, de que se produzca fcticamente una conducta humana correspondiente a la
norma.
13.1.
Una norma es objetivamente vlida cuando el comportamiento humano que ella regula se
le adecua en los hechos hasta cierto grado. Una norma que no tiene cierto grado de eficacia (o sea
que no se la obedece ni aplica) no es vlida. La eficacia es condicin de la validez.
13.2.
La eficacia no solo se refiere a la aplicacin de la norma por rganos jurdicos, sino
tambin por el acatamiento de los sujetos sometidos al orden jurdico. En el caso de sanciones
orientadas a prevenir (impedir) la realizacin de ciertas conductas delictivas, el mximo de
validez se dara cuando la norma en ningn caso recibe aplicacin, ya que los sujetos sometidos
se representan la sancin del delito y se abstienen de cometerlo.
14. Que la norma valga significa siempre que la norma vale para un espacio y tiempo determinados. Este
dominio de validez puede ser limitado, o no. Si es limitado, lo es porque la misma norma (u otra
superior a ella) determina el tiempo y lugar de validez. Si no hubiere determinaciones, entonces la
norma vale en todo tiempo y lugar.
14.1.
En lo referido a la validez temporal de una norma positiva, debemos distinguir el tiempo
anterior y el tiempo posterior a su promulgacin.
14.2.
Por lo general las normas se refieren a comportamientos futuros, pero tambin pueden
hacerlo con respecto a pasados. La norma puede enlazar un acto coactivo como sancin a un
comportamiento futuro o pasado como condicin. Lo que ha acontecido no puede transformarse
en algo nunca sucedido, pero si puede cambiarse su significacin normativa en base a normas
promulgadas con posterioridad al acontecimiento.
14.3.

Tambin debemos distinguir una validez personal y una validez material.

14.3.1. Toda conducta determinada por una norma debe ser escindida en un elemento personal y
uno material: el hombre que debe actuar de determinada manera, y la forma y manera en que
debe hacerlo.
14.3.2. Dominio de validez personal: No es el hombre en cuanto tal el que se encuentra sujeto a la
norma, sino siempre solo una conducta determinada de ese hombre. Este dominio puede
1

Ver p. 23 TPD.

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estar limitado o no. En el primer caso, se puede limitar la conducta de los hombres que viven
en el territorio de un Estado a travs de un orden jurdico estatal. En el segundo caso, se
puede abarcar todo el comportamiento de todos los hombres a travs de un ordenamiento
moral.
14.3.3. Dominio de validez material: Se tienen en cuenta las distintas orientaciones del
comportamiento humano que son normadas (conducta econmica, religiosa, poltica, etc.).
Este concepto encuentra aplicacin cuando un orden jurdico total se articula en ordenes
jurdicos parciales, cuyos dominios de validez se encuentran delimitados en relacin a los
objetos que ellos regulan.
15. Regulacin Positiva y Negativa: obligar, facultar, permitir. La conducta humana esta regulada por el
orden normativo en manera positiva cuando se exige a un hombre una determinada accin u omisin.
Decir que la conducta de un hombre es exigida por una norma objetivamente vlida, significa lo
mismo que afirmar que el hombre esta obligado con respecto de esa conducta.
15.1.
Tambin la conducta esta normada positivamente cuando un hombre est facultado por el
ordenamiento normativo a producir mediante una determinada accin determinadas
consecuencias normadas por el orden.
15.2.
La conducta humana esta regulada negativamente por un orden normativo, cuando esa
conducta no esta prohibida por el orden, sin estar positivamente permitida por una norma que
limite el dominio de validez de una norma obligatoria; por ende, est permitida en un sentido slo
negativo.
16. Norma y valor. Cuando una norma estatuye una determinada conducta como debida (en el sentido de
exigida), la conducta real puede corresponder o contradecir a la norma.
16.1.
El juicio de que una conducta fctica es tal como debe ser, conforme a una norma
objetivamente vlida, es un juicio de valor positivo.
16.2.
El juicio de que una conducta fctica no es tal como debe ser, conforme a una norma
objetivamente vlida, es un juicio de valor negativo.
16.3.
El comportamiento fctico al que se refiere el juicio de valor, que constituye el objeto de la
valoracin, y que cuenta con un valor positivo o negativo, es un hecho real existente en el tiempo
y el espacio, una parte de la realidad. Solo un hecho real puede ser enjuiciado, cuando se lo coteja
con una norma, como valioso o desvalioso, puede tener un valor positivo o negativo.
16.4.
Los valores que se constituyen en las normas (las cuales sirven de fundamento a los juicios
de valor) son establecidos por actos de voluntad humana y por ende son arbitrarios. Las normas
solo constituyen valores relativos.
16.4.1. As, la norma que prohbe el suicidio o la mentira, como la norma que permite u obliga a la
mentira y el suicidio, son vlidas, siendo imposible demostrar racionalmente que solo la una
o la otra debe ser tenida por vlida. Tan solo no se puede considerar a ambas
simultneamente vlidas.
16.4.2. Cuando la norma constitutiva del valor, que prescribe una determinada conducta, es vista
como proveniente de una autoridad sobrehumana (Dios), aparece con la pretensin de excluir
la posibilidad de la validez de una norma que prescriba la conducta contraria. El valor
constituido por una norma semejante es visto como absoluto.

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16.4.3. Con respecto a una teora cientfica del valor, solo corresponde tomar en cuenta las normas
establecidas por actos de voluntad humanos y los valores relativos constituidos en ellas.
16.5.
Si se denomina al enunciado que declara que un comportamiento humano corresponde, o
no corresponde, a una norma objetivamente vlida, ser necesario entonces distinguir el juicio de
valor de la norma constitutiva del valor.
16.5.1. En cuanto juicio enunciativo puede, en cuanto se refiere a la norma de un orden que
mantiene validez, ser verdadero o falso.
16.5.2. Una norma, en cambio, no es verdadera ni falsa, sino tan slo vlida o no vlida.
16.6.
La sentencia judicial denominada juicio no es una proposicin enunciativa en el sentido
lgico del trmino, as como tampoco lo es la ley que aplica, sino una norma limitada en su
validez a un caso concreto (a diferencia de la norma general denominada ley).
17. Corresponde distinguir entre Valor Objetivo y Valor Subjetivo.
17.1.
Valor Subjetivo: Valor consistente en la relacin de un objeto al que se orientan el deseo o
voluntad de un hombre o muchos hombres (alguien quiere algo).
17.1.1. Segn que el objeto contrare o se corresponda con ese deseo o voluntad, tendr un valor
negativo o positivo.
17.1.2. Un juicio de valor positivo tendr lugar cuando el deseo o la voluntad de uno o varios
hombres se corresponde con el objeto.
17.1.3. Un juicio de valor negativo tendr lugar cuando el deseo o la voluntad de uno o varios
hombres no se corresponde con el objeto.
17.1.4. Si la declaracin de alguien, de que algo es bueno o malo, slo constituye la expresin
inmediata de que l desea esa cosa (o su contraria), tal declaracin no constituye un juicio
de valor ya que no tiene ninguna funcin de conocimiento, sino tan solo una funcin de
componente emocional de la conciencia; y si la declaracin est dirigida hacia la conducta de
otro, se trata de la expresin de una aprobacin o reprobacin emotiva, como las
exclamaciones Bravo! o una interjeccin que exprese repulsin.
17.1.5. Si el enunciado de que una determinada conducta humana es buena, solo dice que la
misma es deseada o querida por otro hombre, o por muchos hombres; y si el juicio de que
una conducta humana es mala slo dice que la conducta contraria es deseada o querida por
otro hombre, o por muchos otros hombres, entonces el valor bueno y el desvalor malo
slo se da para el hombre, o para los hombres, que desean o quieren esa conducta, o su
contraria, pero no para el hombre cuya conducta es deseada o querida, o para los hombres
cuyas conductas son deseadas o queridas.
17.1.6. El valor en sentido subjetivo puede tener grados (ya que el deseo o voluntad del hombre
tiene grados de intensidad)
17.1.7. El juicio de valor subjetivo es un juicio especial de realidad (emprico). Describe un ser.
Enuncia la relacin entre dos hechos reales.

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17.2.
Valor Objetivo: Valor consistente en la relacin de una conducta con una norma
objetivamente valida (alguien debe algo).
17.2.1. Si el juicio de que una determinada conducta humana es buena enuncia que esa conducta
corresponde a una norma objetivamente vlida, y el juicio que afirma que una determinada
conducta humana es mala enuncia que contrara a una norma objetivamente vlida, el valor
bueno y el disvalor malovalen para los hombres cuya conducta es as juzgada, y por ello,
para todos los hombres cuya conducta est determinada por la norma objetivamente vlida
como conducta debida, con independencia de que ellos mismos deseen o quieran esa
conducta o su opuesta. Su comportamiento tiene valor positivo o negativo no porque sea
deseado o querido esa conducta o su contraria-, sino porque corresponde o contrara una
norma. El acto de voluntad cuyo sentido objetivo es la norma, es en esto irrelevante.
17.2.2. El valor en sentido objetivo no es susceptible de gradacin: una conducta corresponde o no
corresponde con una norma objetivamente vlida.
17.2.3. El juicio de valor objetivo no es un enunciado emprico. Establece un deber. Relaciona un
hecho real y una norma.
17.2.3.1. Se argumenta en contra de la afirmacin anterior, que la norma que constituye el
fundamento del juicio de valor es puesta por un acto imperativo humano, o por la
costumbre. Estos son hechos de la realidad emprica, y por ende, la relacin entre
norma y conducta fctica sera tambin un juicio de realidad (relaciona hechos
empricos). Kelsen se opone a este argumento. El hecho del acto imperativo, o el hecho
de la costumbre, y la norma que se produce son dos cosas distintas.
17.3.
Podemos hablar de juicios de valor objetivos y subjetivos. Pero el predicado objetivo y
subjetivo se refieren al valor, y no al juicio. El juicio debe ser siempre objetivo, en cuanto
funcin de conocimiento; es decir, debe producirse sin consideracin del desear y querer de quien
enjuicie.
17.3.1. Se puede establecer la relacin de una determinada conducta humana con un orden
normativo; es decir, enunciar que esa conducta corresponde, o no, al orden, sin adoptar uno
mismo una actitud emotiva frente a ese orden normativo, sea aprobndolo o desaprobndolo.
17.3.2. Cuando un juicio declara sobre la relacin de un objeto, en especial, una conducta humana,
con respecto del deseo o voluntad hacia l dirigidos, de un hombre, o de muchos hombres; es
decir: cuando expresa un valor subjetivo, ese juicio de valor es objetivo en la medida en que
quien lo formula no toma en consideracin si l mismo desea o quiere el objeto, o su
opuesto, si aprueba o desaprueba la conducta, sino slo establece el hecho de que un hombre,
o tambin muchos hombres, desean o quieren un objeto, o su opuesto y, en especial,
aprueban o desaprueban una determinada conducta.
18. Tambin se designa como valor la relacin que un objeto, en especial una conducta humana, tiene
con un fin.
18.1.
Adecuacin al fin sera valor positivo y falta de conformidad con el fin, valor
negativo.
18.1.1. El fin puede ser objetivo o subjetivo.

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18.1.2. Fin objetivo: es aquel que debe realizarse, aquel estatuido por una norma considerada
vlida
18.1.3. Fin subjetivo: es aquel que un hombre se ha puesto a s mismo, deseando realizarlo.
18.2.

La relacin del medio al fin aparece como relacin de causa a efecto.

18.2.1. Que algo sea adecuado al fin, significa que es apropiado para lograr el fin; es decir, que
como causa, puede producir como efecto, lo representado como fin.
18.3.
El enunciado de que algo es adecuado a un fin puede constituir, segn sea el carcter
subjetivo u objetivo del fin, juicio de valor objetivo o subjetivo.
18.3.1. Pero este juicio de valor nicamente ser posible fundndose en el conocimiento de la
relacin causal que aparece entre los hechos considerados medio y fin.

El sistema social.

19. Sistemas sociales que estatuyen sanciones: El comportamiento de un hombre puede encontrarse en
relacin con otro hombre, o con varios.
20. Tambin puede un hombre comportarse de determinada manera frente a otros objetos que no son
hombres.
21. La relacin puede ser mediata o inmediata.
21.1.

Se trata de una relacin inmediata de hombre a hombre (ejemplo: homicidio)

21.2.
Se trata de una relacin inmediata, la destruccin de un objeto, y mediatamente con el
propietario del objeto.
22. Un sistema social (SS) est constituido por un orden normativo que regula el comportamiento
humano en cuanto est en relacin inmediata o mediata con otros hombres.
22.1.

La moral y el derecho son uno de esos SS.

23. Desde el punto de vista psicolgico-sociolgico, la funcin de todo SS es obtener un determinado

comportamiento del hombre sujeto a ese orden. Esto es: provocar que el hombre se abstenga de ciertas
conductas consideradas perjudiciales socialmente y en cambio realice conductas consideradas
socialmente tiles.
24. Hay diversos tipos de SS, segn el tipo y manera en que las conductas sean exigidas o prohibidas.
24.1.
El SS puede requerir determinado comportamiento sin enlazar al cumplimiento o
incumplimiento de la orden consecuencia alguna.
24.2.
El SS puede exigir determinado comportamiento y simultneamente ligar a esa conducta
un premio o una pena (Principio de Retribucin).
24.2.1. La conducta que es condicin de la sancin queda prohibida y su contraria es obligatoria.

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24.2.2. Al decir que sea obligatoria o prohibida determinada conducta, no se alude a esa
conducta como denticamente debida, sino al carcter debido de la consecuencia de esa
conducta, es decir, de la sancin (sea una pena o una ventaja).
24.2.2.1. En suma: la conducta obligatoria no es la conducta debida; debida es la sancin.
Que una conducta sea obligatoria significa que lo opuesto de esa conducta es condicin
de que la sancin sea debida.
24.2.2.2. Si el cumplimiento de la sancin no es obligatorio, entonces la conducta no es
obligatoria sino facultativa.
24.3.
Una sancin tiene el carcter de acto coactivo cuando se aplica contra la voluntad del
afectado, y en caso de oposicin, recurriendo a la fuerza fsica.
24.4.
Desde un punto de vista sociolgico-psicolgico se dispone de premios o de penas para
hacer del deseo de gratificacin o del miedo al castigo, el motivo de la conducta socialmente
deseada.
24.4.1. Sin embargo, puede suceder que la motivacin de la conducta sea distinta del deseo por el
premio o el miedo a la pena estatuida por el orden.
24.4.2. Un orden que estatuye penas o premios es eficaz cuando la conducta condicionante de la
sancin es producida causalmente por el deseo del premio, y su contraria, por el temor a la
pena. Hablamos aqu de una eficacia causal.
24.4.3. Pero tambin se dice que el orden es eficaz cuando el comportamiento humano se
corresponde a ese orden, sin atender cules hayan sido los motivos que fueron su causa.
Hablamos de una eficacia normativa.
25. Existen SS sin sanciones? Es dudoso establecer una distincin entre SS con sanciones y sin
sanciones. La distincin entre SS estara en el tipo de sancin.
26. Sanciones trascendentes y sanciones socialmente inmanentes.
26.1.
Sanciones Trascendentes: Aquellas que, segn las creencias de los hombres sujetos a ese
orden, provienen de una instancia sobrehumana y se producen en una esfera trascendente (fuera
de la sociedad)
26.2.
Sanciones Socialmente Inmanentes: Aquellas que no solo se producen en la tierra, sino que
tambin son ejecutadas por hombres, por miembros de la sociedad.
26.2.1. Pueden consistir en la aprobacin o desaprobacin, exteriorizadas de cualquier manera, de
los restantes miembros de la comunidad, o en acciones especficas que el orden determina,
cumplidas por ciertos individuos, determinados por el SS a travs de una situacin regulada
por ese orden (estas son sanciones socialmente organizadas).
26.3.
De las dos sanciones correspondientes al principio de retribucin, el premio y el castigo,
este ltimo es ms relevante que el primero.

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10

El orden jurdico.

27. El derecho: orden de la conducta humana. Partiendo de un uso lingstico, la palabra derecho se ha
empleado para designar ordenamientos de la conducta humana
27.1.
Un orden es un sistema de normas cuya unidad ha sido constituida en cuanto todas
tienen el mismo fundamento de validez; y el fundamento de validez de un orden normativo es una
norma fundante de la cual deriva la validez de todas las normas pertenecientes al orden.
27.2.

Las normas de un Orden Jurdico (OJ) regulan conducta humana.

27.3.
En la medida que el OJ es un SS, solo regula positivamente la conducta de un hombre en
tanto y en cuanto se refiere, inmediata o mediatamente, a otro hombre.
27.3.1. La relacin de conducta de un hombre puede ser individual (conducta de un individuo
frente a otro individuo) o colectiva (conducta de un individuo frente a la comunidad
jurdica).
28. El derecho: un orden coactivo. Los SS designados como derecho son rdenes coactivos que
reaccionan con un acto coactivo (o sea, un mal) como la privacin de la vida, la libertad, etc. ante
ciertas circunstancias consideradas indeseables.
28.1.
El SS Derecho es un orden coactivo de la conducta humana, que enlaza a la conducta
contrapuesta al orden, una sancin (acto coactivo); esto es, faculta a determinado individuo para
dirigir contra otro individuo un acto coactivo como sancin.
28.2.
Un orden jurdico puede reaccionar con actos coactivos no solo ante conductas humanas,
sino tambin ante hechos considerados socialmente daosos.
28.3.

Las sanciones son inmanentes y socialmente organizadas.

28.4.
Que el derecho sea un orden coactivo quiere decir que sus normas estatuyen actos de
coaccin atribuibles a la comunidad jurdica. No significa que en todos los casos, su ejecucin
involucre el empleo de la fuerza fsica. Ello sucede solamente cuando se opone resistencia a la
ejecucin, lo que normalmente no acaece.
28.5.
Los actos coactivos estatuidos por el orden jurdico como sanciones. Tan pronto aparece el
acto coactivo estatuido por el orden jurdico como reaccin ante una conducta humana
determinada por ese orden, el acto coactivo adquiere el carcter de una sancin, y la conducta
humana contra la cual se dirige el acto coactivo, el carcter de un comportamiento prohibido,
antijurdico, de una transgresin o delito.
28.5.1. Se afirma que al estatuir sanciones, el Derecho motiva a los hombres en el sentido de la
conducta requerida (en el sentido de desear la evitacin de la sancin). Sin embargo, la
conducta conforme a derecho (obligatoria) puede ser producida por otros motivos, como
representaciones religiosas o morales.
28.5.2. Por tanto, el Derecho es un orden coactivo no en el sentido de que ejerce coaccin
psquica (esta es una nota que comparten muchos SS), sino en el de que los actos coactivos
son estatuidos por l como consecuencias de condiciones que l determina.

Filosofa del Derecho

11

28.6.
El monopolio de la coaccin por la comunidad jurdica. Los distintos rdenes jurdicos
coinciden por lo general en los actos coactivos que estatuyen, atribuibles a la comunidad jurdica.
La diferencia estara en las condiciones a las cuales enlazan estos actos coactivos.
28.6.1. En la evolucin del derecho, se observa que el valor jurdico predominante es prohibir el
ejercicio de coaccin fsica. Se hace necesario distinguir el uso de la fuerza prohibido y
permitido; es decir, el uso de la fuerza como reaccin autorizada ante una circunstancia de
hecho socialmente indeseada, esto es, como uso de la fuerza autorizado en cuanto sancin,
atribuible a la comunidad jurdica.
28.6.2. El orden jurdico determina de manera exhaustiva las condiciones bajo las cuales ciertos
individuos deben ejercer la coaccin fsica, puesto que el individuo facultado por el orden
jurdico para el ejercicio de la coaccin, puede ser considerado rgano del orden jurdico.
28.6.3. Aparece el monopolio de la coaccin por la comunidad jurdica.
28.6.3.1. Este monopolio es descentralizado cuando los individuos facultados a realizar el
acto coactivo estatuido por el orden jurdico, no revisten el carcter de rganos
especiales, sino que el orden jurdico los autoriza a emplear la fuerza contra otros
individuos que los lesionan con comportamientos antijurdicos (defensa propia).
28.7.
Orden jurdico y seguridad colectiva. Cuando el orden jurdico determina las condiciones
bajo las cuales la coaccin, como la fuerza fsica, debe ser ejercida, as como los individuos que
deben hacerlo, protege a los individuos a l sometidos contra el uso de la fuerza por parte de otros
individuos. Cuando esa proteccin alcanza cierta medida mnima se habla de seguridad colectiva
garantizada por el orden jurdico como orden social.
28.7.1. La seguridad colectiva logra su ms elevado grado cuando el orden jurdico instaura
tribunales con jurisdiccin obligatoria y rganos centrales de ejecucin, que disponen de
medios de coaccin que tornen estril la oposicin.
28.7.2. La seguridad colectiva aspira a la paz (esto es, ausencia de uso fsico de la fuerza). Pero la
paz del derecho es relativa, ya que no excluye el uso de la fuerza.
28.7.3. La circunstancia de que determinada conducta humana sea convertida en condicin de una
sancin, equivale a decir que esa conducta se encuentra jurdicamente prohibida, es decir;
que configura un acto antijurdico, que es delito.
28.7.3.1. La sancin es la consecuencia de la antijuridicidad, el acto antijurdico es una
condicin de la sancin.
28.7.3.2. En los rdenes jurdicos modernos, la reaccin sancionatoria ante la circunstancia
antijurdica se encuentra centralizada, en cuanto la determinacin del hecho ilcito, as
como el cumplimiento de la sancin, son reservados a rganos que funcionan
dividindose el trabajo: tribunales y funcionario ejecutivos. El principio de la defensa
propia se limita en todo lo posible.
28.8.
Actos coactivos carentes del carcter de sanciones. En la lnea que va del Estado Judicial
al Estado Administrativo, se amplia el nmero de hechos considerados condicin de actos
coactivos. En esta evolucin, no solo las acciones y omisiones humanas consideradas
antijurdicas se hacen pasibles de reaccin sancionatoria, sino tambin ciertos hechos que no son

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ilcitos (como por ejemplo, cuando se interna a enfermos mentales socialmente peligrosos, o se
priva de libertad a un sospechoso hasta tanto se realice el proceso judicial)
28.9.
Estos actos de coaccin se caracterizan en que no estn ligados a una accin u omisin
jurdicamente establecida y socialmente indeseable. No tienen como condicin un acto ilcito o
delito cometido por un hombre determinado y jurdicamente probado.
28.9.1. La sancin en este sentido amplio, no es consecuencia de una ilicitud, sino que incluso
puede precederla. Aqu la reaccin sancionatoria se presenta ante circunstancias objetivas
socialmente indeseadas.
28.10.
El mnimo de libertad. Una determinada conducta est prohibida, o bien, no est prohibida.
Cuando no est prohibida debe vrsela permitida por el orden jurdico.
28.10.1.
Puede considerarse que toda conducta de los hombres sujetos a un orden jurdico
estara regulada en un sentido positivo o negativo. En la medida en que la conducta de un
hombre est permitida, en el sentido negativo, por el orden jurdico, en cuanto la misma no
est prohibida por el orden jurdico, el hombre jurdicamente libre.
28.10.2.
La libertad que el orden jurdico deja al hombre en forma negativa, debe
distinguirse de la libertad que le garantiza positivamente (o sea, en la medida en que obliga a
los otros hombres a respetar esa libertad, prohibindoles intervenir en esa esfera de libertad).
28.10.3.
Pero no toda conducta permitida en el sentido negativo de no estar prohibida, est
garantizada mediante la prohibicin de la conducta de otro que la impida. Cierta conducta de
un hombre puede estar no prohibida por el orden jurdico (y en este sentido, estar permitida)
sin que la conducta contrapuesta a esa conducta de otro hombre est prohibida por el orden
jurdico, de suerte que esa segunda conducta tambin esta permitida.
28.10.3.1. Por ejemplo: No esta prohibido poner una ventilacin en la pared. Luego, est
permitido poner ventilacin en la pared. No est prohibido levantar una casa junto a esa
pared. Luego, esta permitido construir una casa junto a esa pared. Pero si esto sucede,
la ventilacin se torna intil. Aqu tenemos un conflicto que el orden jurdico no previ.
28.10.4.
Considerando que el orden jurdico, como todo sistema social normativo, slo
puede obligar a especficas acciones y omisiones, jams podra el hombre, en la totalidad de
su existencia, verse limitado en su libertad por un orden jurdico. El orden jurdico puede
limitar en ms o en menos, pero queda siempre un mnimo de libertad. No es esto un derecho
innato, sino que surge de la posibilidad tcnicamente limitada de regulacin positiva de la
conducta humana.
29. El derecho como orden coactivo normativo. Comunidad jurdica y bandas de ladrones. Entre la
descripcin de la orden de un ladrn de caminos y la descripcin de la orden de un rgano de derecho,
solo aparecera una diferencia cuando se describe no en el sentido subjetivo, sino en el sentido
objetivo de la orden que un individuo dirige a otro
29.1.
Damos a la orden del rgano jurdico el sentido objetivo de una norma obligatoria para el
receptor. Aqu interpretamos la norma como objetivamente vlida, y vemos un enlace entre el
incumplimiento de la orden con el acto coactivo: deber infligirse un mal.
29.2.
Cul es el fundamento de validez de la norma que consideramos sentido objetivo de ese
acto?

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29.2.1. Si el sentido subjetivo no es interpretado como su sentido objetivo, ello proviene de que no
se da por presupuesta norma fundante alguna; y esto es porque ese orden no tiene la
efectividad duradera sin la cual no se presupondra una norma fundante a l referida, que sea
fundamento de su validez objetiva.
30. Obligaciones jurdicas sin sancin? Si el derecho es concebido como un orden coactivo, la norma
fundante de un orden jurdico estatal reza en su formacin: la coaccin entre los hombres debe ser
ejercida en la manera y bajo las condiciones que se determinan en la primera constitucin histrica.
La norma fundante delega en la constitucin histrica el determinar el procedimiento mediante el cual
se dictarn las normas que estatuyen actos de coaccin.
30.1.
Slo puede considerarse una conducta como jurdicamente obligatoria (esto es, como
contenido de una obligacin jurdica) cuando el comportamiento contrario est normado como
condicin de un acto coactivo dirigido contra el hombre que as acta (o contra allegados del
mismo).
30.2.
Se ha argumentado contra la concepcin del derecho como orden coactivo, la existencia de
rdenes jurdicos histricamente dados que contienen normas que no estatuyen ningn acto
coactivo, normas que permiten cierta conducta, o facultan; y tambin ordenan cierta conducta, sin
enlazar a la conducta contraria, como condicin, un acto coactivo como consecuencia
30.2.1. Esa objecin no es sostenible. Tales normas carentes del carcter de acto coactivo, no son
normas independientes, sino que se encuentran en unin esencial con normas que estatuyen
actos coactivos.
30.2.2. Se argumenta que las normas constitucionales, que regulan procedimientos legislativos no
prevn sanciones para el caso de no ser observadas. Sin embargo, de no seguirse estas
disposiciones, las normas no seran vlidas y se tornaran nulas o anulables.
30.3.
Debe rechazarse una definicin del derecho que no lo determine como un orden coactivo,
ya que este momento coactivo es que permite diferenciar al Derecho de otros SS (como la
moral).
30.3.1. El Estado es esencialmente un orden coactivo limitado en su dominio territorial de validez.
31. Normas jurdicas no independientes. Cuando una norma obliga a una determinada conducta, y un
segunda norma estatuye una sancin para el caso de no observancia de la primera, ambas se
encuentran entrelazadas entre s esencialmente.
31.1.
Si un orden jurdico contiene una norma que prescribe una determinada conducta, y otra
que enlaza al incumplimiento de la primera una sancin, entonces la primera no es independiente
y tan solo determina negativamente la condicin de aplicacin de la segunda. Y si la segunda
determina positivamente la condicin a la cual ella enlaza la sancin, entonces la primera deviene
superflua desde el punto de vista de la tcnica legislativa.
31.2.
Una norma puede limitar el dominio de validez de otra, e incluso eliminarlo
completamente (derogacin). Estas normas no son independientes, ya que ambas constituyen una
unidad (solo pueden ser entendidas conjuntamente).
31.3.
Un orden jurdico, aunque no todas sus normas estatuyan actos coactivos, puede ser
caracterizado como un orden coactivo, en cuanto todas las normas que de por s no estatuyen
actos coactivos, y que, por tanto, no imponen obligaciones, sino que slo facultan o permiten

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positivamente la produccin de normas, son normas no independientes que slo valen en relacin
con una norma que estatuye un acto coactivo.

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DERECHO Y MORAL

Las normas morales como normas sociales.

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32. El derecho es delimitado como norma, y objeto de la CD.

32.1.
Existen otras normas, adems de las jurdicas, que designamos como normas sociales,
las cuales constituyen la moral y son objeto de estudio de la Etica.
32.2.
La pureza metdica de la CJ se pone en peligro cuando no se diferencia la moral y el
derecho.

La moral como regulacin del comportamiento interno.

33. No es correcta la tesis que sostiene que el derecho prescribe una conducta externa y la moral una
conducta interna.
33.1.

Siguiendo a Kant:

33.1.1. la conducta interna que prescribiran las normas morales, consistira en una conducta
contraria a las inclinaciones internas; esto es, contra intereses egostas.
33.1.2. Debe actuarse en mrito a motivaciones distintas de las egostas.
33.1.3. La moral se refiere a los motivos de la conducta
33.2.

Las crticas de Kelsen a esta concepcin son:

33.2.1. Es psicolgicamente imposible la exigencia de actuar solo en mrito a motivaciones

distintas de las egostas.
33.2.2. No cualquier comportamiento contrario a los intereses egostas ser moral por ello (la
orden acatada de matar a otro no tiene valor moral, aun cumplida contra los intereses
egostas, si el orden social presupuesto como vlido- prohbe el homicidio como
considerado desvalioso)
33.2.3. Una conducta solo tendr valor moral, cuando no solo el motivo sino tambin la conducta
misma, se corresponda con una norma moral.

La moral como orden primitivo sin carcter coactivo.

34. No es correcto distinguir la moral y el derecho en relacin a la forma de produccin de sus normas o
su uso.
34.1.
Al igual que las normas jurdicas, las normas jurdicas nacen de la costumbre y por su
instauracin consciente (por un profeta, etc.).

Filosofa del Derecho

34.2.

16

Tanto la moral como el derecho son positivos.

34.3.
Si bien el orden jurdico moderno presenta rganos de ejecucin centralizados (y la moral
no), esta diferenciacin se torna relativa si consideramos ordenes jurdicos primitivos donde no
existe tal centralizacin.
35. No cabe distinguir Derecho y Moral respecto de qu es lo que ambos rdenes sociales prescriben, sino
en cmo ellos obligan o prohben determinada conducta.
35.1.
El derecho es un orden coactivo; esto es, un orden normativo que trata de producir
determinada conducta, en cuanto enlaza a la conducta opuesta un acto coactivo socialmente
organizado.
35.2.
La moral es un orden social que no estatuye sanciones como las del derecho, sino que sus
sanciones se limitan a la aprobacin o reprobacin de la conducta contraria a la norma, sin que
emplee en ello la fuerza fsica.

El derecho como parte de la moral.

36. Suele haber confusiones en este aspecto, porque podemos preguntarnos cual es la relacin entre
Derecho y Moral, lo cual es muy distinto de preguntarnos cual debe ser la relacin entre ambos.
36.1.

Respondiendo la primera cuestin, se han dicho dos cosas:

36.1.1. El Derecho es tambin Moral. Cuando se da que un orden social exige una conducta que la
moral prohbe (o prohbe una conducta que la moral exige), entonces ese orden no es derecho
por no ser justo.
36.1.2. Tambin se ha dicho que el derecho puede ser moral, pero no es necesario que lo sea. El
orden social que no es moral (y que por ende no es justo) puede, an as, ser derecho (sin
perjuicio de aceptar la exigencia de que el derecho deba ser moral, esto es, justo)
36.2.
Otros sostienen que el derecho forma parte de la moral (o sea, el derecho posee un
contenido moral, o constituye un valor moral); es decir, se identifica el derecho con la justicia. La
base de esta concepcin parte de presuponer que solo hay una moral absoluta.

Relatividad del valor moral.

37. Desde el punto de vista del conocimiento cientfico se rechazan los valores absolutos. No cabe
encontrar una moral absoluta.
37.1.
Existen sistemas morales vlidos y muy distintos entre s (incluso contradictorios), en
distintos pueblos y pocas, o incluso dentro de un mismo pueblo entre diferentes estamentos,
clases y profesiones.
37.2.
Afirmar que las normas sociales tienen que contar con un contenido moral, que tienen que
ser justas para ser consideradas derecho; solo significa que esas normas tienen que contener algo
que sea comn a todos los sistemas morales en cuanto sistemas justos. Sin embargo, dada la gran

Filosofa del Derecho

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diferenciacin hecha por los hombres de lo que es justo, injusto, bueno o malo en distintos
lugares y tiempos, no hace posible establecer ningn elemento comn en los diferentes rdenes
morales.
37.3.
Lo nico que tienen en comn los sistemas morales es la forma, esto es, el carcter
normativo (lo debido): todos imponen normas sociales que estatuyen en forma mediata o
inmediata una determinada conducta entre los hombres, conductas estatuidas como debidas. Es
moralmente bueno lo que se corresponde a una norma social que estatuye determinada conducta
humana; moralmente malo, lo que contradice una norma tal.
37.4.
El derecho constituye un valor jurdico, pero solo en cuanto valor moral relativo. Con
esto, solo se dice que el derecho es una norma.
37.4.1. De ninguna manera se acepta la teora de que el derecho, por su naturaleza, configure un
mnimo de moralidad; que un orden coactivo, para poder ser considerado derecho, tenga que
satisfacer una exigencia mnima de moral. Puesto que con esa exigencia se establece de
antemano una determinada moral absoluta con contenido comn a todos los sistemas
morales positivos. El valor paz no configura un elemento esencial del concepto de derecho.

Separacin del derecho y la moral.

38. Si se sostiene que el derecho es moral, entonces carece de sentido exigir que el derecho deba ser
moral. Esta exigencia solo tiene sentido si se acepta la posibilidad de un derecho inmoral.
38.1.
La exigencia de distinguir el derecho de la moral, el derecho de la justicia, significa que la
validez de un orden jurdico positivo es independiente de la validez de una moral absoluta
exclusivamente vlida.
38.1.1. Si se presupone un valor moral relativo, la exigencia de que el derecho deba ser moral,
solo significa que el derecho positivo debe corresponder a un determinado sistema moral
entre los muchos posibles.
38.1.2. La exigencia de separa derecho y moral (partiendo de una doctrina relativista de los
valores) implica:
38.1.2.1. Que cuando se evala un orden jurdico como moral o inmoral, justo o injusto; solo
se esta relacionando un orden jurdico con uno de los tantos sistemas morales posibles y
no con una moral absoluta.
38.1.2.2. Que el juicio de valor (al que se refiere 38.1.2.1.) ser relativo y no absoluto.
38.1.2.3. Que la validez de un orden jurdico positivo es independiente de su correspondencia
(o falta de correspondencia) con cierto sistema moral.
38.1.3. Una doctrina relativista de los valores no significa que no haya valores, sino que los
valores son relativos y no absolutos, que la justicia es relativa y no absoluta.
38.1.4. Una moral relativa no puede proveer un patrn absoluto para juzgar un orden jurdico
positivo. Pero esto no significa que no exista ningn patrn. Cada sistema moral brinda el

Filosofa del Derecho

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suyo. Por ende, un sistema jurdico puede ser calificado de justo o injusto de acuerdo con el
patrn de un sistema moral determinado.

Justificacin del derecho por la moral.

39. La exigencia de distinguir el derecho de la moral, y la CJ de la Etica, significa que desde el punto de
vista del conocimiento cientfico del derecho positivo, su legitimacin a travs de un orden moral es
algo irrelevante.
39.1.
La CJ no tiene que aprobar o desaprobar su objeto, sino conocerlo y describirlo. La CJ
realiza una descripcin axiolgicamente neutral de su objeto.
39.2.
La validez de las normas jurdicas positivas no depende de su correspondencia con el orden
moral. Desde el punto de vista del conocimiento cientfico, dirigido al derecho positivo, puede
tenerse por vlida a una norma an cuando contradiga el orden moral.
39.3.

No hay una nica moral, sino muchos sistemas morales.

39.3.1. La TPD rechaza que el derecho tiene que ser moral; que un orden social inmoral no es
derecho. Esto implica presuponer una moral absoluta.
39.3.2. No corresponde a la CJ legitimar el Derecho (ya sea mediante una moral absoluta o
relativa), sino solo conocerlo y describirlo.

Filosofa del Derecho

DERECHO Y CIENCIA.

Las normas jurdicas como objeto de la ciencia del derecho.

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40. El objeto de la CD es el Derecho.

40.1.

Esto implica que el objeto de la CD son:

40.1.1. Las normas jurdicas

40.1.2. La conducta humana, pero solo en la medida en que est determinada por las normas
jurdicas como condicin o efecto, o sea, en cuanto esta conducta sea el contenido de la
norma jurdica.
40.2.
Las relaciones entre los hombre solo interesan a la CD en cuanto sean relaciones
jurdicas, esto es, relaciones constituidas por las normas jurdicas.

Teoras esttica y dinmica del Derecho.

41. Teora Esttica Su objeto es el derecho como un sistema de normas con validez (derecho en estado de
equilibrio)
42. Teora Dinmica: Tiene como objeto el proceso jurdico en el cual el derecho se produce y aplica
(derecho en movimiento).
42.1.
Hay que tener en cuenta que el proceso jurdico mismo se encuentra regulado por el
derecho. El derecho regula su propia produccin y uso. La produccin de normas jurdicas
generales (ley material) se encuentra regulado por la constitucin, mientras que las leyes de
forma (procesales) regulan la aplicacin de las leyes materiales a travs de tribunales y
autoridades administrativas.
43. O sea que la distincin se encuentra segn se acente el conocimiento dirigido a normas que regulan
la conducta humana, o bien, conductas humanas reguladas por normas.
43.1.
Dicho de otro modo: la cuestin radica en que el conocimiento se oriente a normas
jurdicas producidas, aplicadas o acatadas mediante actos de conducta humana; o bien, a
determinados actos de produccin, aplicacin o acatamiento determinados por normas.

Norma jurdica y enunciado jurdico.

44. En tanto y en cuanto la CJ solo concibe la conducta humana como contenido de normas jurdicas (es
decir, en cuanto determinada por normas jurdicas), entonces solo expondr el significado normativo
de esos hechos.
44.1.
La CJ describe las normas producidas, aplicadas y acatadas por actos de conducta humana;
y al hacerlo describe las relaciones (constituidas mediante esas normas jurdicas) entre los hechos
por ellas determinadas.

Filosofa del Derecho

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44.2.
Los enunciados jurdicos de la CJ, deben ser distinguidos de las normas jurdicas
producidas por lo rganos del derecho, que deben ser aplicadas por ellos y obedecidas por los
sujetos de derecho.
44.3.
Los enunciados jurdicos son proposiciones condicionales que expresan que conforme a un
orden jurdico nacional o internacional, dado al conocimiento jurdico, deben producirse ciertas
consecuencias determinadas por ese orden, bajo determinadas condiciones que el orden jurdico
determina.
44.4.
Las normas jurdicas no son proposiciones (enunciados declarativos sobre un objeto dado
al conocimiento), sino imperativos, rdenes (en cuanto mandan, permiten o autorizan) que en
ningn caso informan.
44.5.

La CJ tiene que conocer el derecho (descripcin)

44.6.

Los rganos jurdicos tienen que producir el derecho (son autoridad jurdica).

44.7.

La CD solo puede describir el derecho. No puede prescribir algo.

44.7.1. Los enunciados de la CD pueden ser Verdaderos o Falsos, mientras que las normas
producidas por la autoridad jurdica solo pueden se Vlidas o Invlidas; del mismo modo que
los hechos empricos Existen o No Existen.
44.8.
Cmo pueden aplicarse los principios lgicos a las normas jurdicas, si estas no son ni
Verdaderas ni Falsas?
44.8.1. Respuesta: Los principios lgicos se aplican indirectamente sobre las normas jurdicas, en
tanto y en cuanto esos principios sean aplicables a los enunciados jurdicos que describen
esas normas jurdicas, ya que estos enunciados si pueden ser verdaderos o falsos.
44.8.1.1. Dos normas jurdicas se contradicen (y no puede afirmarse que sean
simultneamente vlidas) cuando los dos enunciados jurdicos que las describen se
contradicen.
44.8.1.2. Una norma jurdica puede ser inferida de otra, cuando los enunciados jurdicos que
las describen pueden articularse en un silogismo lgico.
44.8.1.3. Si alguien comete hurto, deber ser castigado. El verbo deber en este enunciado
jurdico no tiene la misma significacin que en una norma jurdica. En el primer caso
tiene significado descriptivo, y en la norma significado prescriptivo.

Ciencia Causal y Ciencia Normativa

45. La CD es una ciencia normativa.

45.1.

El derecho es un sistema de normas.

45.2.
La CD se limita al conocimiento y descripcin de normas jurdicas y de las relaciones que
ellas constituyen entre los hechos por ellas determinados.

Filosofa del Derecho

21

46. La naturaleza es un sistema de elementos enlazados de acuerdo al principio de causalidad.

47. En cuanto objeto de una Ciencia Social, la sociedad es un orden normativo del comportamiento
humano.
47.1.
Si existe una Ciencia Social que se diferencia de una Ciencia Natural, aquella necesitar
describir su objeto con un principio distinto del de causalidad.
47.2.
Solo cuando la sociedad es entendida como un orden normativo de la interaccin humana,
como un objeto concebido en forma distinta del orden causal de la naturaleza, puede
contraponerse la ciencia de la sociedad a la ciencia de la naturaleza.

Causalidad e imputacin; ley natural y ley jurdica.

48. El principio de imputacin es un principio ordenador que permite describir el orden normativo de la
interaccin humana.
49. El enunciado jurdico dice que bajo determinadas condiciones que estn determinadas por el orden
jurdico-, debe producirse determinado acto de coaccin tambin determinado por el orden jurdico.
49.1.
El enunciado jurdico no dice, como en la ley natural, que si se produce el hecho A
entonces aparece el hecho B; sino que si se produce el hecho A es debido el hecho B (an cuando
B no se produzca en la realidad).
49.2.
El enlace que se produce en el enunciado jurdico ha sido establecido por la autoridad
jurdica (o sea, una norma instaurada mediante un acto de voluntad).
50. En el enunciado jurdico y en la norma jurdica se emplea el termino copulativo deber (abarcando
orden, facultad y permiso), pero los sentidos lgicos en uno y otra son diferentes.
51. Los enunciados de la CD no son enunciados declarativos empricos, sino enunciados denticos.
51.1.
Afirmar que determinada norma jurdica se encuentra vigente, o que es vlida dentro
de determinado orden jurdico y en determinado momento, no puede querer significar que la
conducta ordenada, permitida o autorizada por la norma efectivamente se produce (enunciado
declarativo emprico), sino que debe producirse (enunciado dentico)2.
51.2.
Decir que una norma ha sido de hecho establecida, no sera una descripcin de la norma
jurdica, sino la descripcin de un hecho (al cual la norma otorga un sentido). Esta afirmacin se
estara refiriendo a algo distinto del derecho (y hemos dicho que el objeto de la CD es el Derecho,
entendido como orden normativo).
52. Cuando la CD se refiere a la validez del orden jurdico, quiere con ello significar que bajo cierta
condicin determinada por el orden jurdico- debe enlazarse determinada consecuencia tambin
determinada por el orden jurdico.

Esto se diferenciara del concepto que Alf Ross tiene de la CD, a la cual atribuye la funcin de realizar enunciados
empricamente verificables del tipo X es derecho vlido. Aplicando el principio de verificacin, esta se dara por la
aplicacin que los tribunales hacen (o no) de X.

Filosofa del Derecho

22

52.1.
El verbo deber (entendido como orden, facultad o permiso positivizado) no adopta el
sentido autoritativo que tiene en la norma jurdica, sino un carcter descriptivo (pero atencin:
este enunciado jurdico no es una descripcin emprrica!).

El principio de imputacin en el pensamiento de los primitivos.

53. El primitivo no recurra al principio de causalidad para explicar la naturaleza, sino que interpretaba
los hechos de acuerdo al principio de imputacin.
53.1.
Cuando un acontecimiento es percibido como malo, es interpretado como un castigo por un
mal comportamiento; cuando es percibido como beneficioso, es interpretado como recompensa
por una buena conducta (principio de retribucin).
53.2.
El primitivo no se preguntaba por la causa del hecho, sino quin es el responsable del
hecho.
53.2.1. Se trata de una interpretacin normativa de la naturaleza (interpretacin socionormativa
de la naturaleza).
53.2.2. La esencia del animismo es una interpretacin socionormativa de la naturaleza acorde al
principio de retribucin.
53.3.
La ciencia moderna de la naturaleza reposa en la explicacin causal y no en la
interpretacin social de la naturaleza.

El origen del principio de causalidad en el de imputacin.

54. La transicin del principio de imputacin al de causalidad, se da cuando el hombre toma conciencia
de que las relaciones entre las cosas son independientes de una voluntad humana o sobrehumana (o
sea: no estn determinadas por normas).

Ciencia social causal y ciencia social normativa.

55. La diferencia entre la ciencia social causal (que trata de explicar causalmente la conducta humana)
y la ciencia natural es una diferencia de grado.
56. Hay, en cambio, una diferencia esencial entre ciencia social normativa y ciencias naturales.
56.1.
La ciencia social que interpreta la interaccin humana, no causalmente, sino conforme al
principio de imputacin, no describe como se va desarrollando el comportamiento humano
determinado por leyes naturales en el dominio de la realidad natural; sino como debe producirse
en un dominio de valores determinados por normas positivas (normas establecidas temporal y
espacialmente por actos humanos).
56.2.
Ciencias sociales normativas son la Etica (cuyo objeto es la moral) y la CD (cuyo objeto es
el derecho).

Filosofa del Derecho

23

56.3.
Estas ciencias describen ciertas normas establecidas mediante actos humanos, as como las
relaciones creadas entre los hombres por esas normas.
56.4.
La sociedad, como objeto de una ciencia social normativa, es un orden normativo de la
interaccin entre los hombres. Estos pertenecen a una sociedad en cuanto su comportamiento est
regulado por ese orden (el cual prescribe, autoriza o permite positivamente sus comportamientos).
56.4.1. En este sentido, ordenamiento y sociedad son sinnimos.
57. Solo se considera vlido aquel orden normativo que, en lneas generales, es eficaz.
57.1.
Un orden jurdico es eficaz cuando la conducta humana regulada por ese orden se
corresponde con el mismo.
57.2.
Cuando las condiciones que estatuyen las normas del orden social efectivamente se
producen, es altamente probable que las consecuencias que esas normas enlazan a esas
condiciones, tambin se producirn.
57.3.
La jurisprudencia realista norteamericana afirma que el derecho es una ciencia de
predicciones, en cuanto profetiza cmo resolvern casos los tribunales.
57.3.1. Kelsen critica esta concepcin. Las normas jurdicas no son enunciados relativos a hechos
pasados ni futuros, sino que tan solo prescriben, autorizan o permiten conductas. Por otra
parte, los enunciados de la CD son propiamente enunciados, pero no de tipo emprico sino
dentico (enunciados sobre algo que, conforme al derecho descrito por la CJ, debe suceder).
57.3.2. La tarea de la CJ no es profetizar cmo decidirn los tribunales, sino describir las normas
jurdicas individuales producidas por los tribunales, y las normas jurdicas generales
producidas por rganos generales y la costumbre, una vez que han adquirido validez.

Diferencias entre el principio de causalidad y el de imputacin.

58. La forma lingstica del principio de causalidad y el de imputacin, es el de una proposicin

condicional, en la cual una determinada condicin es conectada con determinada consecuencia.
58.1.
El principio de causalidad sostiene que si el hecho A se produce, entonces tambin ha de
producirse el hecho B (si se calienta un metal, este se dilatar).
58.2.
El principio de causalidad sostiene que si el hecho A se produce, el hecho B debe darse (si
alguien te ha hecho un bien, debes demostrar agradecimiento).
59. Considerando que la relacin entre condicin y consecuencia en una ley moral o jurdica, es dada por
una norma, cabe hablar entonces de una relacin normativa, para diferenciarla de una relacin
causal. El termino que designa una relacin normativa es Imputacin.
60. La concatenacin de causas y efectos es infinita. Inversamente, el numero de miembros en una serie
de imputaciones es limitado: existe un trmino final de imputacin.