PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.

0000
ACRDO
(8Turma)
GMDMC/Rd/nc/mm
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE
REVISTA. 1. INCOMPETNCIA DA JUSTIA
DO TRABALHO. No obstante a ausncia
de
prequestionamento,
a
matria
tratada no dispositivo apontado (art.
109, I, da CF) atribui a juzes
federais a competncia para apreciar
causas em que a Unio for parte,
ressalvadas as causas sujeitas
Justia do Trabalho. Incidncia da
Smula n 297, I, do TST.
2.
RESPONSABILIDADE
SUBSIDIRIA.
ADMINISTRAO PBLICA. INCIDNCIA DA
SMULA N 331, IV, DO TST. O acrdo
regional encontra-se em consonncia
com a Smula n 331, IV, desta Corte.
3.
LIMITES
DA
RESPONSABILIDADE
SUBSIDIRIA.
O
acrdo
regional
encontra-se em consonncia com a
jurisprudncia reiterada desta Corte
no sentido de que a condenao
subsidiria do tomador de servios
abrange
todas
as
verbas
no
adimplidas pelo devedor principal,
inclusive as multas dos arts. 467 e
477 da CLT e a multa rescisria, uma
vez
que
se
tratam
de
verbas
vinculadas ao contrato de trabalho.
Agravo de instrumento conhecido e no
provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de

Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TSTAIRR1074
42.2010.5.10.0000, em que Agravante UNIO (PGU) e so Agravados
FRANKBARBOSANEVESDESOUSAeFUNDAOLINDOLFOCOLLORFUNDALC.
O Vice-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho
da 10 Regio, pelo despacho de fls. 408/411, denegou seguimento ao

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recurso de revista interposto pela Unio, com fulcro na Smula n
333 do TST.
Inconformada,
a
Unio
interpe
agravo
de
instrumento s fls. 2/17, insistindo na admissibilidade da revista.
Foi apresentada contraminuta, pelo reclamante, s
fls. 421/425.
A Procuradoria-Geral do Trabalho emitiu parecer no
sentido do no provimento do agravo de instrumento (fls. 430/434).
orelatrio.
VOTO
I CONHECIMENTO
O agravo de instrumento tempestivo (fls. 2 e
416), est subscrito por advogado regularmente habilitado (OJ 52 da
SBDI-1/TST) e encontra-se devidamente instrumentado, com o traslado
das peas essenciais exigidas pela Instruo Normativa 16/99 do TST,
razes pelas quais dele conheo.
II MRITO
1. CONTRIBUIO
JUSTIA DO TRABALHO.
O

Regional

PREVIDENCIRIA.

decidiu

matria

INCOMPETNCIA

com

os

DA

seguintes

fundamentos:
"A d. sentena recorrida afastou a competncia da Justia do Trabalho
quanto ao pleito de contribuies previdencirias do perodo contratual
incontroverso, assim vazada:
"A - CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS DO
PERODO
CONTRATUAL
INCONTROVERSO
INCOMPETNCIA MATERIAL ABSOLUTA
O reclamante alegou que as reclamadas no realizaram os
recolhimentos previdencirios do perodo contratual,
requerendo tal regularizao.

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Vislumbro que esta Justia Especializada no detm
competncia para anlise e julgamento do pleito da autora.
Em que pese a ressalva de entendimento pessoal, curvome ao posicionamento quase unnime do Judicirio Trabalhista,
no sentido de que a competncia da Justia do Trabalho em
relao aos recolhimentos previdencirios circunscreve-se s
contribuies incidentes sobre as parcelas da condenao ou
acordo ou ainda, no caso de reconhecimento de vnculo
empregatcio em juzo.
Com efeito, o artigo 114, VIII, da CF, prev que
competncia da CF/88 a "execuo, de ofcio, das contribuies
sociais previstas no art. 195, I, a e II, e seus acrscimos legais,
decorrentes das sentenas que proferir" (grifei), ou seja, o termo
"decorrente" indica que a contribuio a ser executada
meramente reflexa, e no a parcela principal, devida ao longo
do contrato de trabalho. Apenas haveria a execuo das
contribuies previdencirias como parcela principal quando a
sentena reconhecesse o vnculo empregatcio e condenasse o
empregador assinatura da CTPS.
Apaziguando a questo no que pertine aos acordos que
reconheciam o vnculo empregatcio, o legislador ordinrio, na
lei que criou a multicitada "Super receita" (Lei 11.457/07),
alterou o artigo 876 da CLT, e em seu pargrafo nico previu a
execuo das contribuies previdencirias do perodo de
vnculo empregatcio reconhecido por acordo. Ainda assim,
contudo, quedou-se silente a legislao ordinria acerca da
contribuio previdenciria relativa ao perodo contratual
incontroverso.
Desse modo, a competncia para apreciao e julgamento
da questo da Justia Federal no especializada,por envolver
diretamente o interesse de autarquia federal (art. 109, I, CF/88).
No sendo possvel determinar o encaminhamento dos
autos Justia Federal, pela existncia de outros pedidos do
autor, resolvo extinguir o processo sem resoluo de mrito,
quanto ao pedido de recolhimento das contribuies
previdencirias do perodo contratual incontroverso.
Tenho compreenso diversa quanto ao tema.
Havendo vnculo de emprego, impe-se que a referida exao dever
incidir sobre a remunerao mensal auferida durante o contrato de trabalho,
sem prejuzo, ainda, de sua incidncia sobre outras parcelas salariais que
devem ser pagas a partir da resciso contratual, nos exatos termos do artigo
276, 7, do Decreto 3.048/99.
O artigo 114, inciso VIII, da Constituio Federal, estabelece a
competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar "a execuo, de

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ofcio, das contribuies previstas no artigo 195, I, a, e II, e seus acrscimos
legais, decorrentes das sentenas que proferir". Tal redao compe o
ordenamento primeiro desde a promulgao da Emenda n 20, de 15 de
dezembro de 1998, representando a alterao, efetivamente, uma
significativa mudana de eixo.
Quaisquer contribuies previdencirias devidas sobre salrios,
diferenas salariais e sobre outras parcelas reconhecidas pela Justia do
Trabalho, esto sob a sua alada. E assim o porque o texto da Carta
Poltica no faz a restrio anunciada pelo posicionamento antes externado
pelo Tribunal Superior do Trabalho.
Alis, no seria sequer razovel deslocar a referida competncia para
o rgo que cabe reconhecer a parcela principal e, logo depois, restringi-la
na parte mais expressiva.
Entendo que tal fracionamento, definitivamente, estaria a produzir
algo inusitado em termos de competncia e a militar contra a unidade de
convico e de jurisdio.
O INSS, em nome do combate s simulaes e fraudes contra a
previdncia do povo brasileiro, tem desprezado as decises da Justia do
Trabalho as quais reconhecem a relao de emprego e determinam o
recolhimento da contribuio previdenciria sobre o salrio mensal.
Depois do histrico recente de golpes promovidos por quadrilhas
organizadas contra a Previdncia, no h qualquer dvida quanto
necessidade de uma permanente vigilncia, interna e externa, dos mais
diversos atos praticados, nada que justifique a absoluta inverso de valores,
a ponto de uma ao administrativa simplesmente ignorar deciso judicial
sobre o mesmo tema.
fundamental que o contraditrio seja observado e, para evitar as
simulaes eventualmente perseguidas pelas partes litigantes na Justia do
Trabalho, considero que, na hiptese de qualquer debate em torno do
reconhecimento da relao de emprego, se mostra bastante razovel a
incluso do rgo previdencirio na lide, a partir da fase de conhecimento,
para que possa no apenas produzir defesa e provas, como tambm recorrer
quando julgasse conveniente.
Outras propostas merecem anlise mais aprofundada e reflexes no
seio da Justia do Trabalho, cujas intenes devem estar voltadas, por um

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lado, para garantir o respeito s decises judiciais e, por outro, repelir todas
e quaisquer condutas tendentes a fraudar e a lesar o errio.
No consigo conceber como razovel, registro novamente, a
interpretao restritiva de um mandamento constitucional revestido do mais
alto valor social para o conjunto da populao brasileira, qual seja, o que
atribui Justia do Trabalho como segmento especializado do Poder
Judicirio competncia para dirimir a totalidade do conflito resultante da
relao jurdica que une trabalhadores e empregadores.
Cuidadoso e criterioso, estou certo de que a cada exame dos autos, o
rgo previdencirio providencia o registro em seus arquivos da
regularidade da situao, de modo a no obstar a aposentadoria e a
percepo de outros benefcios pelos sofridos trabalhadores brasileiros.
Logo, compete Justia do Trabalho determinar o recolhimento da
contribuio previdenciria sobre a totalidade das verbas salariais deferidas
e tambm determinar a incidncia da contribuio mensal regular sobre o
salrio, na hiptese do reconhecimento judicial da relao de emprego, e
sobre suas diferenas, quando a remunerao real no tiver sido
considerada pelo empregador como base de clculo durante o contrato de
trabalho.
Na legislao inferior, o artigo 276, 7, do Decreto 3.048/99,
estabelece o seguinte:
Se da deciso resultar o reconhecimento de vnculo
empregatcio, devero ser exigidas as contribuies, tanto do
empregador como do reclamante, ainda que o pagamento das
remuneraes a ele correspondentes no tenham sido
reclamadas na ao, tomando-se por base de incidncia, na
ordem, o valor da remunerao paga, quando conhecida, da
remunerao paga a outro empregado de categoria ou funo
equivalente ou semelhante, do salrio normativo da categoria ou
do salrio mnimo mensal, permitida a compensao das
contribuies patronais eventualmente recolhidas.
Acrescento, por fim, que recentemente foi editada a Lei 11.457, de 16
de maro de 2007, dando nova redao ao art. 876 da CLT, para constar
que:
Sero executadas ex-officio as contribuies sociais
devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e
Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou
homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos
durante o perodo contratual reconhecido.

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A lei em comento, a meu ver, s veio reforar o entendimento ora
esposado, porquanto o regramento acerca do recolhimento previdencirio j
estava previsto no art. 114, VIII, da CF/88, com redao dada pela EC
20/98, norma que no dependia de qualquer regulamentao.
Seja qual for o ngulo, da Justia do Trabalho a competncia para
determinar o recolhimento de todas as contribuies previdencirias
devidas sobre os salrios pagos durante o contrato de trabalho.
Dou provimento ao recurso obreiro para declarar que compete
Justia do Trabalho julgar o pleito relativo ao recolhimento das
contribuies previdencirias sobre os salrios pagos durante a vigncia do
pacto laboral.
Recurso provido." (fls. 338/342)
Na revista, s fls. 392/393, a Unio alega que
deve ser reformado o acrdo para que prevalea o entendimento
adotado na sentena, de que a Justia do Trabalho no tem
competncia para apreciar pedido de recolhimento de contribuies
previdencirias sobre todo o pacto laboral. Aponta violao do
artigo 109, I, da Constituio da Repblica.
Sem razo.
O nico artigo trazido pela Unio no recurso de
revista, qual seja o art. 109, I, da CF, no foi abordado nos
fundamentos do acrdo regional. Sendo assim, carece do necessrio
prequestionamento, nos termos da Smula 297, I, do TST.
Ademais, a matria tratada no dispositivo apontado
atribui a juzes federais a competncia para apreciar causas em que
a Unio for parte. Observe-se, porm, a expressa exceo em relao
a causas sujeitas Justia do Trabalho.
Dessa forma, nego provimento.
2. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA
O
Tribunal
Regional
seguintes fundamentos quanto ao tema:

do

Trabalho

adotou

os

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
"Insurge-se a UNIO contra a r. deciso de fls. 203/217, requerendo
o afastamento da responsabilidade subsidiria que lhe foi imposta, por ter
sido apenas a tomadora de servios do reclamante, porquanto o
entendimento judicial ora atacado contraria o artigo 71, 1, da Lei de
Licitaes, da porque, no h se falar em aplicao da Smula n 331, do
TST, sob pena de violao aos artigos 5, II, XLV, XLVI; 22, XXVII; 37,
XXI, 6 e 37, todos da CF.
Afaste-se violao clusula de reserva de plenrio (Artigo 97 da
Constituio da Repblica e dissidncia com a Smula Vinculante n 10 do
Exc. Supremo Tribunal Federal) posto que se trata de aplicao de Smula
do C. Tribunal Superior do Trabalho que empresta expressa inteligncia ao
Art. 71 da Lei n 8.666, de 1983 e, destarte, aprovada pelo Plenrio daquela
C. Corte. Nesse sentido, recente deciso da Exc. Corte Suprema (negritei):
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO.
CONTROLE
DE
CONSTITUCIONALIDADE. RESERVA DE PLENRIO.
ARTIGO 97 DA CB/88. VIOLAO. SMULA
VINCULANTE N. 10. Fica evidente a violao do disposto no
artigo 97 da Constituio do Brasil, no caso de declarao de
inconstitucionalidade de lei por rgo fracionrio, sem a
anterior declarao por rgo especial ou plenrio. Precedentes.
Agravo regimental a que se nega provimento. (in RE-AgR
371820 / BA - BAHIA AG.REG.NO RECURSO
EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. EROS GRAU
Julgamento: 16/09/2008 rgo Julgador: Segunda Turma
Publicao DJe-197 DIVULG 16-10-2008 PUBLIC 17-102008 EMENTA VOL-02337-04 PP-00698Parte(s) AGTE.(S):
COMPANHIA DE SEGUROS ALIANA DA BAHIA ADV.
(A/S): MAXIMINIANO EDUARDO A. CARDOSO E
OUTRO(A/S) AGDO.(A/S): UNIO ADV.(A/S): PFN FABRCIO SARMANHO DE ALBUQUERQUE)"
Inexiste pois qualquer malferimento ao artigo o art. 97 da
Constituio da Repblica.
Consigna a d. sentena ser incontroverso nos autos que o Reclamante
foi contratado por empresa prestadora de servios, a fim de trabalhar para a
Unio numa intermediao de mo de obra.
Houve, pois, to-somente mais um contrato de prestao de servios,
mediante a delegao de uma atividade que deveria ser desempenhada pelo
Estado por meio da admisso dos respectivos servidores na forma
determinada pelo artigo 37, da Constituio Federal.

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
Ainda que evidente a transgresso administrativa, por parte do
tomador de servios, pessoa jurdica de direito pblico, devo dizer que essa
mcula no capaz de simplesmente tornar sem relevncia as
irregularidades trabalhistas levadas a efeito por autoridades do Poder
Executivo.
Pensar de modo diferente, com o devido respeito opinio em sentido
contrrio, resulta em violao de normas e princpios do Direito do
Trabalho previstos na Constituio Federal e na Consolidao das Leis do
Trabalho, estabelecendo-se, assim, uma preponderncia do Direito
Administrativo em ntido descompasso com princpios fundamentais da
Dignidade da Pessoa Humana e do Valor Social do Trabalho (CF, artigo 1,
incisos III e IV).
verdade, por outro lado, que em tais circunstncias, seria muito
mais razovel que o administrador pblico respondesse com o seu
patrimnio pessoal para o cumprimento de obrigaes assumidas em
contrariedade a princpios de natureza constitucional, de modo que a
sociedade no fosse parceira dos desvios praticados pelos gestores da coisa
pblica. Compreendo que discusso dessa natureza, mesmo no havendo lei
a regular a responsabilidade do agente poltico, no Brasil, cabvel a partir
dos caminhos adotados pelo constituinte originrio de 1986/1988. No
houve, porm, nos autos, pedido formulado pelo reclamante de incluso dos
administradores no plo passivo da presente relao jurdica.
Reitero: inadmissvel, em nome da defesa do bem pblico, destruir
direitos e garantias dos trabalhadores brasileiros, permitindo aos gestores da
coisa pblica e aos entes estatais beneficiarem-se da mo-de-obra sem a
contraprestatividade alcanada por fora de luta, sangue, suor e lgrimas de
vrias geraes da classe trabalhadora, internacional e nacional.
Estamos diante de uma contratao de prestao de servios por ente
federal, algo que no resiste ao princpio informador da realidade do Direito
do Trabalho, da realidade escancarada nos autos.
As decises de outras esferas do Poder Judicirio, fruto de aes do
combativo Ministrio Pblico, sem nenhuma dvida, tm repercusso na
esfera administrativa, mas no podem, evidentemente, alcanar o aspecto
trabalhista, cuja competncia para conhecer da matria em questo da
Justia do Trabalho (CF, artigo 114).

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
Ausente a modalidade de contratao direta pelo ente pblico, no h
se falar em nulidade do ato admissional realizado por terceiro que jamais
integrou a Administrao Pblica.
A UNIO invoca o art. 71 da Lei de Licitaes e Contratos ? Lei
8.666, de 1993, alterada por intermdio da Lei n 9.032/95, que isenta a
Administrao Pblica de responsabilidade pelo cumprimento das
obrigaes trabalhistas quando houver o inadimplemento do empregador,
cujo teor o seguinte:
"Art. 71 - O contratado responsvel pelos encargos
trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da
execuo do contrato.
1 - A inadimplncia do contratado com referncia aos
encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere
Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento,
nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a
regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante
o Registro de Imveis.
2 - A Administrao Pblica responde solidariamente
com o contratado pelos encargos previdencirios resultantes da
execuo de contrato, nos termos do art. 31, da Lei n 8.212, de
24 de junho de 1991".
Crescente no pas a modalidade de trabalho terceirizado, a
Administrao Pblica, para fazer supervit primrio e assim, conseguir
pagar os elevados juros cobrados pela banca internacional, cujo valor
mensal capaz de superar os doze bilhes de reais, intensificou a
contratao de pessoal por intermdio de empresas prestadoras de servio,
diminuindo, significativamente, as despesas com a mo-de-obra.
O concurso pblico obrigatrio veio para moralizar. A terceirizao
na Administrao Pblica serve para reduzir custos e tornar menos
importante o papel do Estado e de seus servidores na formulao de
polticas. Esto conseguindo encontrar um caminho paralelo para burlar a
inteno contida no artigo 37, da Constituio Federal.
O professor e magistrado Maurcio Godinho Delgado, aborda o tema
com preciso: "Ora, o Enunciado 331, IV, no poderia, efetivamente,
absorver e reportar-se ao privilgio de iseno responsabilizatria contido
no art. 71, 1, da Lei de Licitaes ?por ser flagrantemente
inconstitucional. A smula enfocada, tratando, obviamente, de toda a ordem
justrabalhista, no poderia incorporar em sua proposta interpretativa da

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
ordem jurdica ? proposta construda aps largo debate jurisprudencial ?
regra legal afrontante de antiga tradio constitucional do pas e de texto
expresso de 1988 ... No poderia, de fato, incorporar tal regra jurdica pela
simples razo de uma norma inconstitucional no deve produzir efeitos" (in
Curso de Direito do Trabalho, LTr, 3 tiragem, ano 2002 So Paulo-SP).
E prossegue o jurista mineiro dizendo que "a entidade estatal que
pratique terceirizao com empresa inidnea (isto , empresa que se torne
inadimplente com relao a direitos trabalhistas) comete culpa in elegendo
(m escolha do contratante) ou, no mnimo, culpa in vigilando (m
fiscalizao das obrigaes contratuais e seus efeitos). Passa, desse modo, a
responder pelas verbas trabalhistas devidas pelo empregador terceirizante
no perodo de efetiva terceirizao (inciso IV do Enunciado 331, TST)"
(obra citada- pginas 448/449).
bastante comum o desaparecimento das prestadoras de servios ou
a ausncia de bens de tais pessoas jurdicas suficientes para garantir o
pagamento das verbas devidas aos empregados.
O poder pblico no pode simplesmente cruzar os braos,
desrespeitando o trabalhador que lhe prestou servios. No para cumprir
to lamentvel misso que existe o Estado. Se vingasse a tese da defesa, os
milhares de homens e mulheres empregados das empresas terceirizantes
podiam ser considerados como indivduos que no tm direitos trabalhistas
na resciso contratual de cada um deles, restando, assim, caracterizado, o
evidente desrespeito aos princpios fundamentais da Repblica: da
dignidade da pessoa humana e do trabalho (CF, artigo 1).
A culpa in eligendo da UNIO decorre da pssima escolha feita ao
contratar pessoal por meio de prestadora de servios. Tinha o Estado
diversas outras opes, sendo a de maior compromisso social com a Carta
Poltica a que resultasse na criao de cargos pblicos para serem providos
por concurso regular, mas optou pela via mais perversa contra os
trabalhadores e contra a sociedade.
H culpa in vigilando porque deixou a UNIO de verificar que a
leso praticada pela primeira reclamada contra os trabalhadores integrava a
sua rotina.
Considero que a Smula 331, do TST, ao reconhecer a
responsabilidade subsidiria do tomador de servios, fixa comando

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
relevante para assegurar a percepo de verbas pelo trabalhador. Por outro
lado, em face da lacuna existente no ordenamento legislativo vigente,
flexibiliza e amplia as hipteses de terceirizao, quando esta somente
cabvel nos servios de vigilncia, segurana, asseio e conservao.
A contratao de trabalhadores, via empresa terceirizante, para o
trabalho temporrio e para a atividade-meio, constitui modalidade
excepcional de arregimentao de mo-de-obra, somente admitida para
atender necessidade transitria de substituio de pessoal regular da
empresa tomadora para acrscimo extraordinrio de sua demanda produtiva
e para as atividades de limpeza, segurana e conservao. Por este motivo,
somente admitida em nosso sistema mediante determinao do respectivo
prazo.
Apenas por manter um carter de absoluta excepcionalidade, convive
com o princpio da continuidade da relao de emprego, que pressupe a
mxima insero do trabalhador no mbito da empresa mediante a justa
expectativa de continuidade da relao e aquisio, com o passar do tempo,
de direitos sociais. Confirma esta concluso o fato de impor o Direito do
Trabalho obstculos para a adoo de contratos a termo, como se infere do
Ttulo I, Captulo I, da CLT.
Ainda, em virtude deste carter excepcional, admite-se que o
fornecimento de mo-de-obra temporria se faa por intermdio de empresa
interposta, haja vista a histrica rejeio do Direito do Trabalho ao
fenmeno da intermediao de trabalhadores tambm conhecido como
merchandage, notadamente pela desfigurao da responsabilidade daquele
que verdadeiramente se vale do trabalho humano pelo cumprimento das
obrigaes sociais decorrentes do contrato.
A adoo de novos modelos de produo, num contexto de economia
globalizada, trouxe ao mundo do trabalho prticas inovadoras, em especial
o fracionamento da cadeia produtiva conjugado entrega de parte das
atividades empresariais a terceiros, a chamada terceirizao. Os conflitos
trabalhistas envolvendo trabalhadores terceirizados - que pela sua enorme
quantidade dominaram a ateno do Judicirio Trabalhista nos ltimos anos
- revelaram que a nova prtica implicou grave precarizao das relaes de
trabalho com a disseminao de um nmero enorme de empresas
fornecedoras de mo-de-obra atuando de modo fraudulento no mercado.

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
Em virtude da ausncia de uma regulao legal especfica a reiterada
apreciao destes conflitos redundou na edio do Enunciado n 331 do c.
TST que, considerando lcita a terceirizao apenas nas chamadas
atividades-meio, consagrou a responsabilidade subsidiria da empresa
tomadora dos servios pelo cumprimento de todas as obrigaes sociais
decorrentes do contrato.
Os institutos em exame do trabalho temporrio e da terceirizao
possuem origem e natureza diversas, razo por que merecem enfrentamento
mediante debate diversificado.
Como j acentuado, as formas de intermediao de mo-de-obra tm
sido combatidas no mbito do Direito do Trabalho ao longo dos anos, na
medida em que possibilitam queles que se valem do trabalho humano para
aferio de lucros fugir do cumprimento de suas obrigaes sociais. Essa
prtica, presente no cotidiano da atividade produtiva sob mltiplas formas,
no esconde o srdido objetivo de propagar a irresponsabilidade social,
transformando-a em regra, mediante pura e simples transferncia dos nus
financeiros da relao de trabalho a quem no possui idoneidade financeira.
No contexto da fragmentao operacional das empresas e da
conseqente constituio societria que melhor atenda aos seus objetivos,
impende assegurar que a dinmica do trabalho terceirizado no sirva ao
propsito de agasalhar o fornecimento desta excepcional mo-de-obra
atravs de empresas integrantes de um mesmo grupo econmico. Inexiste
razo lgica e/ou jurdica para que a chamada "empresa principal" deixe de
manter em seu quadro prprio pessoal deslocado para outra unidade, a fim
de evitar a concesso das mesmas garantias legais aos respectivos
empregados.
certo que a ordem jurdica trabalhista no se prope a obstruir o
crescimento econmico e o desenvolvimento de novos sistemas produtivos.
A discusso de novos modelos de contratao, no entanto, no pode perder
de vista o carter protetivo da relao de trabalho. Deste modo, deve evitar
a construo de novos mecanismos tendentes a fraudar os direitos mnimos
assegurados pela Constituio da Repblica, a precarizar a relao de
emprego e a propagar a irresponsabilidade social.
inadmissvel, por conseguinte, que este tipo especial de contratao
seja concebido e utilizado como via de acesso fcil precarizao das

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relaes de trabalho, terceirizao desenfreada, propagao da fraude e
da irresponsabilidade social. Acentua-se a gravidade quando se percebe que
a terceirizao irregular est sendo utilizada por ente pblico e instituto
criado com a finalidade de proporcionar vrios benefcios classe
trabalhadora do Distrito Federal.
Lamentavelmente, sob essa tica - debate sobre a terceirizao nos
servios vinculados a qualquer atividade-meio -, quase no se percebe
nenhum questionamento por parte dos senhores advogados. E devo
lamentar porque a herana deixada pela terceirizao perversa para as
relaes de trabalho, para o conjunto da classe trabalhadora e para o
movimento sindical.
Assim, nas hipteses de terceirizao de mo-de-obra, quando a
Administrao Pblica contrata empresas prestadoras de servios, pratica
ato negocial, no prestando servio pblico propriamente dito, atuando
como simples tomador de servio, ou seja, o prprio Estado o usurio
direto do servio prestado, e no o cidado ou a coletividade.
No caso, incontroverso nos autos que a reclamante foi contratada pela
Fundao Lindolfo Collor - FUNDALC, onde exerceu a funo de
motorista executivo para prestar servios na segunda reclamada (Unio Ministrio do Trabalho e Emprego).
Dessa forma, sendo a UNIO beneficiria da contratao obreira,
ela responsvel subsidiria pelo pagamento das parcelas da condenao,
alm do aviso prvio indenizado (30 dias) e respectiva integrao ao
perodo ao tempo de servio da reclamante, para todos os fins, alm da
totalidade da indenizao de 40% sobre o FGTS.
No h, pois, falar-se em violao aos artigos 5, Inciso II, XLV e
XLVI; 22, XXVII; e 37, Incisos XXI e 6; todos da Constituio da
Repblica. Ao contrrio, como foi exposto, deu-lhe razovel aplicao.
[]
Nego provimento." (fls. 359/366)
No recurso de revista, s fls. 393/401, a Unio
insurge-se contra a sua condenao subsidiria para responder pelos
crditos trabalhistas reconhecidos nesta demanda. Sustenta que o
art. 71, 1, da Lei n 8.666/93 expressamente probe a

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transferncia dos encargos trabalhistas assumidos pela empresa
contratada Administrao Pblica. Aduz que o Regional, ao afastar
a aplicao do referido preceito mediante deciso de Turma, violou a
regra da reserva de plenrio, inscrita no art. 97 da CF. Alega,
tambm, que o TST, ao editar a Smula n 331, est invadindo
competncia legislativa.
Aponta ainda ofensa aos arts. 2, 5, II, 22, 37,
6, 48, 103-A da CF, 66 e 71, 2, da Lei n 8.666/93, 265 da Lei
n 10.406/02 e contrariedade Smula Vinculante n 10 do STF.
Sem razo.
Inicialmente, no tocante alegada afronta ao art.
97 da Constituio Federal, que trata do qurum para a declarao de
inconstitucionalidade de texto legal ou de ato normativo do Poder
Pblico pelos Tribunais, tem-se que, quando o Regional afasta a
incidncia do artigo 71 da Lei n 8.666/93, mediante aplicao do
item IV da Smula n 331 do TST, no viola o art. 97 da CF, pois
essa smula foi aprovada pelo plenrio desta Corte.
A propsito, o Ministro Cezar Peluso decidiu
monocraticamente na reclamao 6.969/SP, DJ 21/11/2008, pp. 121/122,
que "no h falar em ofensa Smula Vinculante n 10 do STF porque
a atual redao do item IV da Smula 331 do TST resultou de
julgamento unnime realizado pelo Plenrio do TST nos autos de
incidente de uniformizao de Jurisprudncia".
Ressalte-se que, ao editar smulas, esta Corte
apenas exerce competncia constitucional e legal que lhe atribuda
para ditar a uniformizao dos julgados.
Nesse contexto, no h falar em violao dos arts.
2, 5, II, 22, 48, 97 e 103-A, caput, da Constituio Federal e em
contrariedade Smula Vinculante n 10 do STF. Tambm deve ser
afastada a violao do art. 265 da Lei n 10.406/02, visto que trata
de solidariedade, matria diversa da tratada nos autos.
Quanto matria de fundo, no merece reparos o
acrdo regional, porque em consonncia com o entendimento
consubstanciado na Smula n 331, IV, desta Corte, in verbis:

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"IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador de
servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da
administrao pblica direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam
participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo
judicial (artigo 71 da Lei n. 8.666/93)." (Grifou-se).
Assim, estando a deciso recorrida em harmonia com
a jurisprudncia pacificada pelo TST, descabe cogitar de afronta aos
dispositivos legais e constitucionais invocados, de contrariedade ou
de divergncia jurisprudencial, diante do bice do artigo 896, 4,
da CLT e da Smula n 333 do TST.
Ante o exposto, nego provimento ao agravo de
instrumento.
3. LIMITES DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA.
No tocante ao tema, o Regional consignou que:
"[]
De idntico modo, no h se falar em limitao deste tipo de
condenao. As multas dos artigos 467 e 477, da CLT, assim como a
diferena da multa do FGTS, tambm integram a responsabilidade
subsidiria da tomadora de servios. A jurisprudncia do TRT 10 tem sido
tranqila no sentido de rejeitar a tese da Unio voltada para excluir algumas
parcelas da responsabilidade subsidiria. E assim o porque inexiste
fundamento jurdico relevante capaz de avalizar a limitao perseguida.
Ainda no foi criada a figura da responsabilidade subsidiria mitigada. Ela
integral, seguindo o benefcio da ordem, ainda que o condenado seja o
poder pblico, cujos privilgios concedidos (precatrios, por exemplo) so
aqueles expressamente previstos no ordenamento jurdico.
Mantenho a responsabilidade subsidiria da UNIO.
Nego provimento." (fls. 365/366)

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Respondendo aos embargos de declarao opostos
pelaUnio,oRegionalexpendeuosseguintesfundamentos:
"Aponta a Unio que "o recurso do reclamante no foi provido para
condenar as reclamadas ao pagamento do aviso prvio e da multa de 40%
do FGTS. Entretanto, da fundamentao do julgado, no tpico referente
responsabilidade subsidiria, constou que a Unio seria responsvel pelo
pagamento das referidas verbas", da emergindo contradio.
Postula sejam conhecidos e providos os embargos de declarao ora
opostos, a fim de sanar referido erro material.
Tem razo a embargante.
Conquanto vencido no tpico referente ao acrscimo da condenao
do aviso prvio indenizado (30 dias) e respectiva integrao ao perodo do
tempo de servio do reclamante, bem como na totalidade da indenizao de
40% do FGTS, onde prevaleceu o voto da Exma Juza Mrcia Mazoni
Crcio Ribeiro, permaneci redator do acrdo.
Na esteira do decidido, restando indevido o pleito obreiro, por bvio
no caberia primeira reclamada (FUNDALC) o pagamento respectivo, da
porque, a Unio, responsvel subsidiria que , tambm no responde pela
condenao. Importante ressaltar, mais uma vez, que no este o
posicionamento defendido por este relator.
CONCLUSO
Dou, pois, provimento aos embargos de declarao, neste particular,
para dar provimento ao recurso da Unio, excluindo da condenao, a multa
de 40% do FGTS e aviso prvio, sanando erro material existente, conforme
fundamentos expendidos, que passam a integrar o decisum. o meu voto."
(fls. 383/384)
Nas razes do recurso de revista (fls. 401/405), a
Unio entende que os limites da condenao subsidiria se limitam
apenas ao pagamento de saldo de salrios, nos termos da Smula n
363 do TST. Sustenta que no pode responder pelos depsitos
fundirios nem pelas multas dos artigos 467 e 477 da CLT, porque so
parcelas rescisrias. Aponta violao dos arts. 5, caput, XLVI e
LV, 37, II, e 100 da CF e traz divergncia jurisprudencial.

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Sem razo.
Verifica-se que o acrdo regional decidiu em
conformidade com a jurisprudncia pacfica desta Corte, no sentido
de que a condenao subsidiria do tomador de servios abrange todas
as verbas no adimplidas pelo devedor principal, inclusive as multas
previstas na CLT e as verbas resilitrias, uma vez que so parcelas
vinculadas ao contrato de trabalho.
Ademais, corrobora tal entendimento o fato de a
Smula n 331, IV, do TST, que trata da responsabilidade
subsidiria, no fazer nenhuma ressalva quanto s verbas rescisrias
ou multa pelo atraso no seu pagamento.
Nesse sentido, tem-se pronunciado reiteradamente a
SBDI-1 do TST:
"RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO NA VIGNCIA DA
LEI 11.496/2007. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. LIMITES DA
CONDENAO. VERBAS RESCISRIAS. MULTA DO ART. 477 DA
CLT. MULTA DE 40% DO FGTS. De acordo com a jurisprudncia
remansosa desta Corte, o reconhecimento da responsabilidade subsidiria
faz com que o tomador de servios se torne responsvel pelo adimplemento
de todas as verbas da condenao, inclusive quanto s multas dos arts. 467
e 477 da CLT. Hiptese em que a deciso turmria encontra-se em
consonncia com a jurisprudncia desta Corte. Recurso de Embargos
conhecido e desprovido." (Processo: E-ED-RR - 78600-45.2007.5.21.0013
Data de Julgamento: 29/4/2010, Relatora Ministra: Maria de Assis Calsing,
Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de Divulgao:
DEJT 7/5/2010)
"RESPONSABILIDADE
SUBSIDIRIA.
ENTE
DA
ADMINISTRAO PBLICA. LEI 8.666/93. ALCANCE. MULTAS
PREVISTAS NOS ARTS. 467 E 477 DA CLT 1. Publicado o acrdo
recorrido na vigncia da Lei 11.496/2007, que conferiu nova redao ao art.
894 da CLT, somente cabvel recurso de embargos por divergncia
jurisprudencial. 2. Segundo a jurisprudncia consolidada nesta Corte e
objeto do item IV da Smula 331, o tomador dos servios

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PROCESSO N TST-AIRR-1074-42.2010.5.10.0000
subsidiariamente responsvel por todas as obrigaes trabalhistas no
cumpridas pelo empregador, motivo por que as multas prevista nos arts.
467 e 477 da CLT se inserem entre as obrigaes trabalhistas alcanadas
pela responsabilidade subsidiria. Estando a deciso da Turma em
consonncia com a Smula 331, item IV, do TST, descabe falar em
divergncia jurisprudencial a teor do art. 894, inc. II, in fine, da CLT.
Recurso de Embargos de que no se conhece." (Processo: E-ED-RR 26900-90.2006.5.05.0019 Data de Julgamento: 15/4/2010, Relator
Ministro: Joo Batista Brito Pereira, Subseo I Especializada em Dissdios
Individuais, Data de Divulgao: DEJT 23/4/2010)
Assim, estando a deciso do Tribunal Regional em
harmonia com a jurisprudncia pacificada por esta Corte Superior,
no h falar em violao dos dispositivos legais e constitucionais
indicados, tampouco em divergncia jurisprudencial, nos termos do
art. 896, 4, da CLT e da Smula n 333 do TST.
Ante o exposto, nego provimento ao agravo de
instrumento.
ISTOPOSTO
ACORDAM os Ministros da Oitava Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de
instrumento e negar-lhe provimento.
Braslia, 24 de novembro de 2010.
DORA MARIA DA COSTA
Ministra Relatora