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A PROIBIO DO USO DA BURCA NA FRANA SOB A TICA DOS

DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS:


PROTEO DA DIGNIDADE HUMANA OU IMPOSIO DE UM
MONISMO CULTURAL?
Narciso Leandro Xavier Baez*
Orides Mezzaroba**

RESUMO
O presente artigo tem por objetivo propor uma nova abordagem filosfica e jurdica dos
direitos humanos fundamentais, com o intuito de desenvolver uma ferramenta que permita ao
intrprete avaliar objetivamente casos concretos, de forma a diferenciar uma prtica cultural
de uma violao dignidade humana. Para tanto, prope-se a adoo de um conceito tico dos
direitos humanos fundamentais, conciliando-se as teses relativistas, as quais se opem ao
respeito universal destes direitos, com as posies universalistas, as quais defendem a
observncia incondicional destes direitos em todas as culturas. A composio entre estas duas
correntes possvel, na proposta aqui defendida, na medida em que se compreendem os
direitos humanos fundamentais como uma subespcie do gnero direitos humanos, a qual
responsvel por realizar a dignidade humana em sua dimenso bsica, protegendo os
indivduos contra qualquer forma de coisificao ou de reduo do seu status como sujeitos de
direitos. Assim, respeitam-se as peculiaridades morais de cada cultura, reconhecidas como
uma forma peculiar da realizao humana, desde que no importem em reduo do indivduo
a mero instrumento ou objeto. O estudo comea com a anlise da morfologia dos direitos
humanos fundamentais e sua relao com a dimenso bsica da dignidade humana,
construindo-se, a partir desta anlise, um novo conceito tico desta categoria de direitos.
Utiliza-se, por fim, a situao da controvertida proibio do uso da burca em locais pblicos,
feita pelo Governo Francs, para demonstrar a capacidade desta definio para a soluo de
casos concretos.
PALAVRAS CHAVES: Direitos Humanos Fundamentais Universalismo Relativismo
Multiculturalismo Dimenses da Dignidade Humana.
INTRODUO
Quando se fala em direitos humanos fundamentais normalmente se associa a expresso a
elevados preceitos morais e ideais polticos relacionados proteo e realizao da
dignidade humana1 e ao conjunto de liberdades a ela associadas. A generalidade da expresso,
contudo, combinada a dificuldade de compreenso do que venha a ser dignidade humana tm
*

Professor e Pesquisador do Programa de Ps Graduao em Direito da Universidade do Oeste de Santa


Catarina (UNOESC). Doutorando em Direitos Fundamentais e Novos Direitos (UNESA). Estgio com bolsa
PDEE CAPES, no Center of Civil and Human Rights da University of Notre Dame, Indiana, Estados Unidos
(fevereiro-julho/2011). Mestre em Direito Pblico. Especialista em Processo Civil. Graduado em Cincias
Jurdicas e Sociais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Juiz Federal da Justia Federal
de Primeiro Grau da 4 Regio desde 1996.
**
Professor e Pesquisador do Programa de Ps Graduao Mestrado e Doutorado em Direito da Universidade
Federal de Santa Catarina. Ps-Doutorado pela Universidade de Coimbra Portugal.
1
Neste trabalho opta-se pelo uso da expresso dignidade humana, por representar abstratamente um atributo
reconhecido humanidade como um todo, evitando-se, com isso, o uso da expresso dignidade da pessoa
humana, por estar associado ao atributo de uma pessoa, individualmente considerada. Utiliza-se, por
conseguinte, a mesma distino feita por Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na
Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p.38.

criado uma srie de problemas para entender quando um fato concreto uma prtica moral,
adotada dentro de um grupo social como forma de realizao desta dignidade, ou quando este
mesmo fato passa a ser uma violao dos direitos humanos fundamentais. O problema est
justamente na valorao de cada caso concreto, visto que as leituras morais feitas por cada
cultura muitas vezes divergem e chegam a ser at mesmo antagnicas.
Para ilustrar a questo veja-se a situao do uso da burca, uma roupa usada por mulheres
em algumas sociedades muulmanas, para o atendimento de crena religiosa, a qual cobre
todo o corpo, inclusive o rosto, e possui uma pequena rede na altura dos olhos que permite a
usuria ver sem ser vista. Para algumas culturas ocidentais o uso desta vestimenta caracteriza
uma situao de diminuio da mulher, razo pela qual em pases como a Frana, chega-se a
proibir o seu uso em locais pblicos. Observe-se como uma prtica moral vista em dois
diferentes contextos culturais (uma sociedade exige o uso, enquanto a outra probe) capaz de
gerar reaes antagnicas e aparentemente inconciliveis, levando reflexo sobre o que h
por trs desta questo: se uma real violao de direitos humanos fundamentais ou
simplesmente uma opo de vida baseada nas crenas de uma cultura.
A dificuldade de resposta a este questionamento se d por que no h ainda um claro
entendimento sobre o que so os direitos humanos fundamentais, pois existem muitas dvidas
sobre o que um bem deve possuir para ser reconhecido como pertencente a esta categoria de
direitos e at que ponto eles devem ser observados universalmente ou relativizados de acordo
com os valores morais adotados por cada sociedade. Este vazio terico dificulta a resoluo
de situaes prticas como acima descrita e justifica a necessidade de pesquisas sobre a
epistemologia dos direitos humanos fundamentais, como forma de entendimento dos seus
limites e aplicaes, tornando claro e objetivo o processo de identificao dos bens que
podem ou no ser reconhecidos como pertencentes a esta categoria.
O presente trabalho tem por escopo desenvolver esta discusso, atravs do estudo da
extenso filosfica e jurdica dos direitos humanos fundamentais, com o intuito de encontrar
uma forma objetiva de avaliar casos concretos e distinguir uma prtica cultural de uma
violao dignidade humana. Para tanto, estuda-se a morfologia dos direitos humanos
fundamentais e as caractersticas ticas dos bens jurdicos que compem esta categoria de
direitos. Com base neste estudo, constri-se ento um conceito tico de direitos humanos
fundamentais, utilizando a situao da controvertida proibio do uso da burca, feita pelo
Governo Francs, para demonstrar a utilidade desta definio para a soluo de casos
concretos.
1. A Morfologia dos Direitos Humanos Fundamentais
Ao iniciar-se a anlise da morfologia dos direitos humanos fundamentais deve-se levar
em conta que no existe ainda um acordo semntico na doutrina sobre a terminologia e o
alcance conceitual dessa categoria, a qual freqentemente utilizada como sinnimo de
direitos humanos, direitos individuais, direitos subjetivos pblicos, direitos do homem,
liberdades fundamentais, liberdades pblicas, apenas para citar os mais conhecidos.2 Alm
disso, a expresso comumente empregada para definir o fenmeno da positivao dos
direitos humanos na esfera constitucional interna dos Estados, confundindo-se com o que a
maior parte doutrina especializada chama de direitos fundamentais.3
2

A prpria Constituio Federal Brasileira de 1988, utiliza de maneira indiscriminada as expresses direitos e
garantias fundamentais (art.5, 1), direitos humanos (art. 4, II), direitos e garantias individuais (art. 60, 4) e
direitos e liberdades constitucionais (art. 5, LXXI).
3
PREZ-LUO, Antonio Enrique. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constituicion. 6 ed. Madrid:
Editorial Tecnos, 1999, p. 31.

A fim de se estabelecer um pacto semntico, necessrio compreenso do contexto


terico aqui proposto, devem-se entender os direitos humanos como um gnero, dentro do
qual se encontram as espcies: direitos humanos fundamentais e direitos fundamentais. Os
direitos humanos fundamentais constituem um nvel essencial de atuao dos direitos
humanos, responsvel pela proteo da dignidade humana em sua dimenso bsica, a qual
ser detalhada adiante, enquanto os direitos fundamentais4 representam a positivao dos
direitos humanos no mbito interno dos Estados.
Mas por que separar as categorias direitos humanos e direitos humanos fundamentais?
A necessidade desta distino est no fato de que os direitos humanos (gnero) vm sendo
construdos historicamente5, em diversos nveis de atuao. Fala-se hoje em direitos humanos
ambientais, direitos humanos econmicos, direitos humanos culturais, entre outros6, os quais
vm sendo implementados assimetricamente dentro dos limites sociais, econmicos, polticos
e culturais de cada Estado. Este desenvolvimento assimtrico demonstra que esta categoria
est se desenvolvendo em vrios nveis de atuao: que vo desde a proteo das necessidades
humanas basilares at a mais sofisticada forma de realizao cultural, econmica e social da
dignidade humana.
2. Direitos Humanos como Gnero
Para que se possam compreender adequadamente os direitos humanos fundamentais,
deve-se primeiro estudar a sua origem, ou seja, o gnero direitos humanos. Quando se busca a
definio de direitos humanos encontram-se inmeras propostas, as quais vo desde sua
associao ao direito natural7 at a sua utilizao como uma norma mnima8 que serve para
legitimar os regimes jurdicos dos Estados e reduzir o pluralismo entre os povos. A mais
disseminada conceituao, contudo, a de que eles constituem um conjunto de direitos
inerentes a todos os seres humanos, que os possuem pelo simples fato de pertencerem
espcie humana.9 Eles seriam, assim, direitos morais inatos10 que devem ser reconhecidos aos
indivduos, sem distino de qualquer natureza, independentemente de pactos pessoais ou
normas legais.11 H tambm os que simplifiquem a questo para afirmar que os direitos
humanos so aqueles inseridos na Declarao Universal dos Direitos Humanos, promulgada
pela Organizao das Naes Unidas em 1948.12
As propostas acima elencadas no oferecem, entretanto, uma explicao satisfatria de
como reconhecer um determinado bem como sendo integrante da categoria direitos humanos.
Isto se d por que estes conceitos se limitam a indicar alguns traos do instituto como: os seus
4

SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de
1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p.36.
5
LEAL, Rogrio Gesta. Perspectivas Hermenuticas dos Direitos Humanos e Fundamentais no Brasil. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2000, p. 51
6
LIMA JNIOR, Jayme Benvenuto. Os Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais. Rio de Janeiro:
Renovar, 2001
7
CARPINTERO-BENTEZ, Francisco. Historia del derecho natural: um ensayo. Mxico: Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, 1999.
8
RAWLS, John Bordley. O direito dos povos. Trad. Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes, 2001, p.
105.
9
DONELLY, Jack. Universal Human Rights in Theory and Practice. 2. ed. New York: Cornell University,
2003, p. 10.
10
ISHAY, Micheline. The history of human rights: from ancient times to the globalization era. California:
University of California Press, 2004, p. 03.
11
DIAS, Maria Clara. Direitos Humanos. In: BARRETO, Vicente (Coord.). Dicionrio de Filosofia do Direito.
Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 246/7.
12
PEREZ-LUO, Antnio Enrique. Concepto y concepcin de los derechos humanos: anotaciones a la
ponencia de Francisco Laporta. Alicante: Biblioteca Virtual Miguel de Cervantes, 2001, p. 47.

titulares (ao afirmarem que so direitos inatos dos seres humanos), as suas principais
caractersticas (ao estabelecerem que so direitos morais, supra legais, que existem
independentemente de pactos ou regramento jurdicos) e, por fim, apontam alguns exemplos
(como os direitos inseridos na Declarao Universal da ONU) sem explicar o motivo pelo
qual os direitos ali inseridos devem ser considerados como direitos humanos.
A busca por uma conceituao objetiva para esta classe de direitos no poderia comear
por outro lugar seno pela prpria Declarao Universal dos Direitos Humanos, da
Organizao das Naes Unidas, pois foi o primeiro instrumento de direitos humanos
proclamado por uma organizao global internacional13 e, alm disso, representa para muitos
pesquisadores14 um consenso geral acerca da validade de um sistema de valores humanamente
fundados. Observe-se, contudo, que a questo a ser compreendida nesta anlise no est no
processo de positivao dos direitos humanos em si, mas no entendimento do porqu certos
valores foram eleitos para serem inseridos nesta Declarao e o que eles possuem de to
importante a ponto de terem sido objeto de preocupao e proclamao por uma comunidade
inteira de Estados na seara internacional.
A compreenso dos direitos inseridos na Declarao Universal exige a anlise de alguns
fatos ocorridos anos antes de sua promulgao. No perodo de 1940 a 1945, a segunda grande
guerra mundial fez a humanidade experimentar a crueldade dos campos de concentrao
nazistas e o efeito devastador das armas nucleares em Hiroshima e Nagasaki.15 Diante da crise
instaurada na seara social, poltica e econmica, ao final deste perodo devastador, as naes
compreenderam a necessidade da formulao de um esforo internacional para a manuteno
da paz e do respeito vida humana.16 Assim, buscou-se elaborar uma declarao conjunta
sobre os direitos do homem que fosse capaz de conciliar e servir de inspirao para o respeito
humanidade e, ao mesmo tempo, aberta o suficiente para ser compreendida e ajustada aos
povos, levando em conta os seus diferentes nveis de cultura.17 Em 1947, durante os
preparativos da redao deste documento, a UNESCO enviou um questionrio com
consideraes e problemas de carter geral e especial para escritores e pensadores de
diferentes naes, com o fim de buscar nas doutrinas filosficas e nas morais adotadas por
diferentes grupos, argumentos que pudessem dar sustentao terica ao conjunto de direitos
que pretendia incluir na Declarao Universal.18 A principal questo que se buscou responder
na poca foi: No mundo atual, quais so as bases tericas, o alcance prtico e as garantias
eficazes de direitos especficos ou liberdades tais como as seguintes: (...) e passa a listar:
liberdades de conscincia, de culto, de palavra, de reunio, de associao, de ir e vir, de viver
livre de todo o temor, de igualdade de oportunidades econmicas, sociais e educativas, de
ensino, de trabalho, de acesso subsistncia e de todos os demais direitos e liberdades.19
13

BUERGENTHAL, Thomas. SHELTON, Dinah. STEWART, David. International Human Rights. 3 ed. St.
Paul: West Group, 2002, p. 35.
14
BOBBIO, Norberto. Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. 10. ed. Rio de Janeiro: Campus,
1992, p. 25/6.
15
HOBSBAWM, Eric. A era dos extremos O breve sculo XX. Traduo de Marcos Santarrita. So Paulo:
Companhia das Letras, 2006. p. 56-60.
16
CHACON, Mario Pena; CRUZ, Ingread Fournier. Derechos Humanos y Mdio Ambiente. In: BENJAMIN,
Antnio Herman V. e MILAR, Edis (coord). Revista de Direito Ambiental, So Paulo, n. 39, ano 10, p. 192/3,
2005.
17
RODLEY, Nigel S. The Evolution of United Nations Charter-based Machinery for the Protection of Human
Rights. In: BUTLER, Frances (Ed). Human Rights Protection: Methods and Effectiveness. Dordrecht
(Netherlands): Kluwer Law International, 2002, p. 187.
18
CROCE, Benedetto. Declaraes de Direitos Benedetto Croce, E. H. Carr, Raymond Aron. 2. ed. Braslia:
Senado Federal, Centro de Estudos Estratgicos, Ministrio da Cincia e Tecnologia, 2002, p. 07.
19
CROCE, Benedetto. Declaraes de Direitos Benedetto Croce, E. H. Carr, Raymond Aron. 2. ed. Braslia:
Senado Federal, Centro de Estudos Estratgicos, Ministrio da Cincia e Tecnologia, 2002, p. 07.

Entre as respostas recebidas vieram declaraes de Mahatma Ghandi, Benedetto Croce,


Aldous Huxley, Jacques Maritain, Teilhard de Chardin, John Lewis, Harold Laski, Salvador
de Madariaga, entre outros, as quais a UNESCO pretendia sintetizar e utilizar como base
filosfica para a justificao e a interpretao racional dos direitos que seriam inseridos na
Declarao dos Direitos Humanos.20
Todavia, por ocasio do retorno das respostas ao questionrio, o assunto mostrou-se
mais complexo do que a Comisso da UNESCO para Bases Filosficas dos Direitos Humanos
poderia imaginar, pois tanto as manifestaes recebidas, quanto s prprias posies adotadas
pelos integrantes da comisso evidenciaram a diviso da matria entre aqueles que
reconheciam os direitos humanos como direitos naturais (inerentes aos seres humanos e
anteriores prpria sociedade e s leis) e outra corrente que via o instituto como resultado de
um processo histrico, varivel e relativo, dependendo do contexto cultural adotado por cada
sociedade.21 A dificuldade vivida na poca pela comisso, segundo Jacques Maritain,
embaixador que liderava a delegao francesa nesta discusso, registrou antagonismos
ideolgicos to inconciliveis que em certos momentos havia concordncia de todas as partes
envolvidas sobre a lista de direitos que deveria ser reconhecida como direitos humanos, mas
no se chegava ao consenso sobre por que estes direitos deveriam ser reconhecidos como
pertencentes a esta categoria.22 Estas dificuldades levaram este embaixador francs a afirmar
que somente quando se conseguisse superar a mera enumerao de direitos, por valores chave
que fossem capazes de fundamentar o seu exerccio que se alcanaria um critrio prtico
para ser usado com o fim de assegurar o respeito a esta categoria.23
No obstante todas as dificuldades encontradas, a Comisso da UNESCO conseguiu o
consenso em pelo menos um elemento que deveria servir de base e medida para todos os
direitos que pretendessem ser reconhecidos como humanos, o qual foi sintetizado no primeiro
pargrafo do prembulo da Declarao Universal, reconhecendo-se expressamente que a:
(...) dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e dos seus direitos iguais e
inalienveis constitui o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo.24 Com
isso, a dignidade humana passou a ser o fundamento, a base, a justificao terica da
liberdade, da justia e da paz no mundo, servindo como pedra angular dos 30 artigos inseridos
naquele pacto internacional. Todavia, ao reconhecer a dignidade humana como base dos
direitos humanos surgiu o problema da sua definio, fato que fez com que Benedetto Croce,
na poca da redao da Declarao Universal da ONU, defendesse a necessidade de
realizao de um debate formal, internacional e pblico dentro do qual a lgica, a cultura e a
doutrina possibilitassem um acordo sobre os princpios que seriam utilizados como
fundamento da dignidade humana.25 Embora este debate tenha parcialmente ocorrido durante
as reunies da Comisso da UNESCO para Bases Filosficas dos Direitos Humanos, o
confronto das diversas morais trazidas discusso no permitiu um acordo capaz de construir
uma definio valorativa, capaz de elucidar o que dignidade humana e, por conseqncia, os
direitos humanos ficaram sem um fundamento claro na Declarao Universal. Como
20

UNESCO. Human Rights: comments and interpretations: a symposium. New York: Columbia University
Press, 1973, p. 9-18.
21
BARRETO, Vicente. O Fetiche dos Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 20-21.
22
UNESCO. Human Rights: comments and interpretations: a symposium. New York: Columbia University
Press, 1973, p. 9.
23
UNESCO. Human Rights: comments and interpretations: a symposium. New York: Columbia University
Press, 1973, p. 17.
24
DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Versin Comentada. Mxico, DF:
Aministia Inernacional Seccion Mxico, 1998, p. 23.
25
UNESCO. Human Rights: comments and interpretations: a symposium. New York: Columbia University
Press, 1973, p.17.

decorrncia disto, os direitos inseridos na Declarao Universal foram listados de forma


genrica, aguardando, como disse Maritan26, uma futura construo de valores chave, capazes
de garantir a sua compreenso e aplicao.
Essa generalidade dos artigos da Declarao Universal dos Direitos Humanos tem
trazido srios problemas para a soluo de casos concretos. Veja o exemplo da situao das
mulheres mulumanas que usam a burca. Este traje era usado na antiguidade, na regio onde
hoje esto situados o Afeganisto e Paquisto27, pelas nobres monarcas com o intuito de no
serem vistas por plebeus.28 Durante o regime do Talib (1992-2001), contudo, a veste se
popularizou e tornou-se obrigatria em pblico, sob o argumento de que os livros e textos
sagrados (Alcoro, Hadith e Sunnah) exigiam que homens e mulheres se vestissem e se
comportassem modestamente em pblico.29 A controvrsia em torno desta prtica cultural
est no fato de que para algumas culturas ocidentais esta situao estaria reduzindo a
dignidade da mulher, tornando-a um objeto, e, portanto, violando um direito humano
fundamental.30 Por outro lado, as usurias do artefato defendem que isso parte de sua
expresso cultural e que no se sentem diminudas pelo fato de sua cultura impor esta conduta
moral, pelo contrrio, sentem-se protegidas com isso e apontam para as mulheres de biqunis
nas propagandas de cerveja ocidentais como um real exemplo de reduo da mulher a mero
objeto de desejo.31 Os argumentos apresentados, tanto pelos defensores quanto pelos
opositores do uso da burca, trazem consigo a dvida se esta prtica representa apenas uma
expresso cultural de uma sociedade como forma de realizao da dignidade humana de seus
membros, de acordo com os preceitos morais que elegeu, ou se, ao contrrio, materializa um
sutil instrumento de violao da dignidade humana atravs da reduo do status da mulher.
Para algumas sociedades ocidentais como na Frana o uso da burca visto como uma
violao dos direitos humanos fundamentais, chegando a ser proibido em locais pblicos,
admitindo-se somente em lugares de culto (Lei n 524, de 13 de julho de 2010).32 A
contrariedade cultural francesa sobre o assunto to forte que na lei que disciplina a matria
h previso de que as infratoras podero receber como punio: o pagamento de multa de 150
euros ou a obrigao de freqentarem aulas de cidadania.33 A justificativa para tal rigidez,
segundo a Corte Constitucional Francesa, que foi provocada formalmente a se manifestar
sobre o assunto, dentro de uma ao de inconstitucionalidade proposta, estaria no fato de que
isso uma forma de garantia de igualdade de gnero, pois existe uma gerao de jovens
muulmanas vivendo na Frana que so obrigadas por suas famlias a usar o vu.34 A atitude
26

UNESCO. Human Rights: comments and interpretations: a symposium. New York: Columbia University
Press, 1973, p. 17.
27
HEATH, Jennifer. The Veil: Women Writers on Its History, Lore, and Politics. Los Angeles: University of
California Press, 2008, p. 11-13.
28
KAHF, Mohja. From Her Royal Body the Robe Was Removed: The Blessings of the Veil and the Trauma of
Forced Unveilings in the Middle East. In: HEATH, Jennifer (Ed.). The Veil: Women Writers on Its History, Lore,
and Politics. Los Angeles: University of California Press, 2008, p. 27-29.
29
LYON, Dawn; SPINI, Debora. Unveiling the Headscarf Debat. Feminist Legal Studies, Netherlands, v. 12.
p. 342, 2004.
30
TARLO, Emma. Visibly Muslim: Fashion, Politics, Faith. New York: Oxford, 2010, p. 148.
31
ALI, Kecia. Burqas and Bikinis: Islamic Dress in Newspaper Cartoons. In:TARLO, Emma. Visibly Muslim:
Fashion, Politics, Faith. New York: Oxford, 2010, p. 283.
32
France Parliament approves burqa ban. JURIST Legal News & Research. Pittsburgh, 13 de julho de 2010.
Disponvel em: <http://jurist.org/paperchase/2010/07/france-parliament-approves-burqa-ban.php>. Acesso em: 28
maro 2011.

33

France constitutional court approves burqa ban. JURIST Legal News & Research. Pittsburgh, 07 de outubro de
http://jurist.org/paperchase/2010/10/france-constitutional-court-approves-burqa-ban.php.
Acesso em: 30 maro 2011.
34
FRANA. Le Conseil Constitutionnel. Loi interdisant la dissimulation du visage dans lspace public. Dcision
n 2010-613 DC, 07 de outubro de 2010. Journal officiel du 12 de outurbo de 2010, p. 18345. Disponvel em:
2010. Disponvel em:

do Governo Francs, no entanto, levou as mulheres muulmanas que vivem na Frana a


protestarem, aduzindo que a lei imposta uma forma de discriminao e desrespeito com a
sua cultura, visto que querem ter o direito de escolha, ainda que seja pelo uso da burca.35 A
situao tem trazido tenso por que o Islamismo a segunda maior religio da Frana em
nmero de fiis, os quais representam quase 10% (dez por cento) da populao, ou seja, algo
em torno de 6 (seis) milhes de pessoas, formada em sua maioria por imigrantes das excolnias francesas na frica, tais como Tunsia, Arglia e Marrocos.36
No h na Declarao da ONU uma explicao clara que mostre como saber se o uso da
burca ou a sua proibio constituem ou no uma violao dos direitos humanos. O problema
est no fato de que tanto a Comisso que elaborou a Declarao, quanto os diversos
estudiosos que defendem a universalizao desta categoria tentaram buscar uma
fundamentao baseada numa moral universal, a qual foi e tem sido recebida por diversas
culturas como uma tentativa de imposio de um monismo cultural.37
A soluo para este impasse no est, portanto, na tentativa de criao de uma moral
universal, mas na utilizao de um instrumento terico que permita o dilogo entre diferentes
morais, para, a partir da se extrair os pontos de contato que podem ser utilizados como
fundamento dos direitos humanos. E nesse ponto, o uso da tica destaca-se como a alternativa
mais vivel para estabelecer este dilogo e transpassar as barreiras morais que at agora tm
impedido a realizao dos direitos humanos.38 Esta escolha se justifica pelo fato de que a tica
um ramo da filosofia que tem por objeto de estudo os valores morais, que por sua vez so a
matria prima dos direitos humanos39, pois so eles que norteiam o sentido da realizao da
dignidade humana em cada grupo social. Por outro lado, esta afirmao tambm lana o
desafio de entender de que forma ser possvel desenvolver argumentos ticos para conceituar
os direitos humanos, diante da diversidade moral existente na sociedade contempornea.
Este aparente entrave dissipado quando se estabelece uma clara distino entre os
sentidos das palavras tica e moral, compreendendo-se a conotao que o fundamento tico
representa nesta construo conceitual. A tica, como uma rea da filosofia, a cincia da
conduta humana40 que tem por objeto de estudo as aes humanas.41 A moral, por sua vez, o
objeto de estudo da tica, pois se caracteriza como o conjunto de normas de conduta ou de
costumes que so adotadas por certo grupo social.42 Nesse contexto, cabe a tica discutir as
diversas morais, buscando estabelecer uma forma mais ampla do comportamento humano,
extraindo dos fatos morais os fundamentos comuns a eles aplicveis.43
<http://www.conseil-constitutionnel.fr/conseil-constitutionnel/francais/les-decisions/acces-par-date/decisions-

depuis-1959/2010/2010-613-dc/decision-n-2010-613-dc-du-07-octobre-2010.49711.html>. Acesso em: 28


maro 2011.
35
France Enforces Ban on Full-Face Veils in Public. The New York Times. New York, 11 de abril de 2011.
Disponvel em <http://www.nytimes.com/2011/04/12/world/europe/12france.html?_r=1> Acesso em: 11 abril
2011.
36
Marseille's Muslims eye long-awaited mosque. BBC News. London, 06 de julho de 2010. Disponvel em
<http://www.bbc.co.uk/news/10508069>. Acesso em: 28 maro 2011.
37
SOUZA, Ielbo Marcus Lobo e KRETSCHMANN, ngela. A universalidade dos direitos humanos no discurso
internacional: o debate continua. In: ROCHA, Leonel Severo e STRECK, Lnio. Anurio do Programa de PsGraduao em Direito: Mestrado e Doutorado. So Leopoldo: Unisinos, 2003, p. 122.
38
SALDAA, Javier. Notas sobre la fundamentacin de los derechos humanos. Boletn Mexicano de Derecho
comparado. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, n. 96, p. 960, septiembre-diciembre, 1999.
39
SHESTACK, Jerome J. The Philosophical Foundations of Human Rights. In: SYMONIDES, Janusz. Human
Rights: concepts and standards. London: UNESCO, 2000, p. 31.
40
ARISTTELES. tica a Nicmaco. Trad. Edson Bini. 2 ed. So Paulo: EDIPRO, 2007, p. 34.
41
BITTAR, Eduardo C. B. Curso de tica Jurdica. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 7.
42
NALINI, Jos Renato. tica geral e profissional. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 73.
43
GUISN, Esperanza. Introducin a la tica. Madri: Ctedra, 1995, p. 34.

Como exemplo desta heterogeneidade podemos citar a moral crist, a moral judaica, a
moral islmica, entre outras, que estabelecem, de diferentes formas, valores utilizados como
diretrizes de conduta para as sociedades que as adotam. Dentro desta diversidade axiolgica,
compete tica trabalhar com as diversas morais, encontrando pontos de interligao e de
contato entre elas, constituindo e elaborando suas crticas.
Por todos estes argumentos, que o uso da fundamentao tica mostra-se to
apropriado para a elaborao de uma definio de direitos humanos44, pois sua capacidade de
dilogo com as diversas morais facilita a aproximao intercultural e o estabelecimento de
valores que formam o ncleo conceitual desta categoria de direitos, afastando-se, com o seu
uso, o risco de sua inaplicabilidade em certos contextos culturais.
2.1 A Dignidade Humana como Fundamento tico dos Direitos Humanos
A construo de uma definio tica dos direitos humanos deve iniciar pela
identificao do elemento nuclear que forma esta classe de direitos, buscando-se, para tanto,
encontrar o valor tico que comum a todos os bens que so qualificados e elevados
categoria de direitos humanos.
Neste sentido, como se viu anteriormente, a Declarao Universal de Direitos Humanos
da ONU reconheceu no primeiro pargrafo de seu prembulo um valor tico que deveria ser
utilizado como base de todos os direitos ali consignados, qual seja: a dignidade humana. No
mesmo sentido, as diversas teorias que buscam fundamentar os direitos humanos45
relacionam, por diferentes argumentos e caminhos, que estes direitos so formas de realizao
da dignidade humana, pondo em relevo que este o elemento tico nuclear desta classe de
direitos46, pois eles tm como raiz o valor intrnseco dignidade encontrada nos seres
humanos.47
Para Kant48, a dignidade humana uma qualidade congnita e inalienvel de todos os
seres humanos, a qual impede a sua coisificao e se materializa atravs da capacidade de
autodeterminao que os indivduos possuem por meio da razo. Este atributo, contudo,
tambm reconhecido aos indivduos desprovidos de condies de se autogerirem, como, por
exemplo, as crianas de tenra idade e as pessoas que sofrem de problemas mentais, uma vez
que tambm eles possuem o direito de receberem um tratamento digno por sua existncia.49
Por estas caractersticas, a dignidade humana no depende de reconhecimento jurdico para
existir50, pois um bem inato e tico, colocando-se acima, inclusive, das especificidades
culturais e suas diversas morais, visto que tem a capacidade de persistir mesmo dentro
daquelas sociedades que no a respeitam, j que a sua violao evidencia afronta a capacidade
de autodeterminao do ser humano e de sua prpria condio de ser livre.

44

BIDART CAMPOS, Germn J. Teoria General de los Derechos Humanos. Mxico: UNAM, 1993, p. 82.
BAEZ, Narciso Leandro Xavier; BARRETTO, Vicente. Direitos Humanos e Globalizao. In:_______.
(Orgs). Direitos Humanos em Evoluo. Joaaba: Editora Unoesc, 2007, p. 18.
46
FERNANDEZ, Eusbio. Teoria de la Justicia y Derechos Humanos. Madrid: Debate, 1991, p. 78.
47
FLOOD, Patrick James. The Effectiveness of UN Human Rights Institutions. Westport: Praeger Publishers,
1998, p. 09.
48
KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. In: Os pensadores Kant (II). Traduo de
Paulo Quintela. So Paulo: Abril Cultural, 1980, p. 134-135, 140-141
49
DWORKIN, Ronald. O domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. Traduo Jerferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 309-310.
50
MARTINEZ, Miguel Angel Alegre. La dignidad de la persona como fundamento del ordenamiento
constitucional espaol. Len: Universidad de Len, 1996, p. 21
45

Por outro lado, autores como Benedetto Croce51 e Prez-Luo52, atribuem um contedo
crescente e varivel ao conceito da dignidade humana, pois entendem que ela delimitada
dentro de cada momento histrico, tendo como norte as necessidades humanas externadas
pelos valores morais adotados por cada sociedade.
As ponderaes de Kant, Benedetto Croce e Prez-Luo demonstram que a dignidade
humana melhor compreendida quando separada em dois nveis: 1) o primeiro, o qual se
denomina neste trabalho de dimenso bsica, dentro do qual se inclui a teoria de Kant, e onde
se encontram os bens jurdicos bsicos e essenciais para a existncia humana, os quais so
necessrios para o exerccio da autodeterminao de cada indivduo, impedindo a sua
coisificao; 2) o segundo, denominado nesta pesquisa de dimenso cultural, o qual abarca as
teorias de Benedetto Croce e Prez-Luo e onde esto inseridos os valores que variam no
tempo e no espao, os quais buscam atender as demandas sociais de cada tempo, em cada
sociedade, de acordo com as suas possibilidades econmicas, polticas e culturais.
Com base nestas premissas, v-se que a dimenso bsica da dignidade humana
representa uma qualidade prpria do indivduo que vai demandar o respeito por sua vida,
liberdade e integridade fsica e moral, pois so direitos elementares que impedem a
coisificao do ser humano.53 Sua violao facilmente constatada, pois estar caracterizada
em qualquer situao em que uma pessoa venha a sofrer a reduo de seu status de sujeito de
direitos, para o de mero instrumento ou coisa, deixando de ser um fim em si mesmo.
A dimenso cultural, por sua vez, representa as formas e condies com que a
dignidade humana, em sua dimenso bsica, implementada por cada grupo social ao longo
da histria. Neste nvel de anlise, abre-se espao para as peculiaridades culturais e suas
prticas, variveis no tempo e no espao, pois se busca uma compreenso tica das finalidades
de cada grupo-social, a fim de se construir significados que tenham capacidade de serem
entendidos interculturalmente.54
Tendo-se entendido a dignidade humana e a sua relao com os direitos humanos, podese ento afirmar que os direitos humanos (gnero) so um conjunto de valores ticos,
positivados ou no, que tem por objetivo realizar a dignidade humana em suas dimenses:
bsica (protegendo os indivduos contra qualquer forma de coisificao ou de reduo do
seu status como sujeitos de direitos) e cultural (protegendo a diversidade moral,
representada pelas diferentes formas como cada sociedade implementa o nvel bsico da
dignidade humana).
O conceito elegido associa os direitos humanos a um conjunto de valores ticos,
justamente para permitir a discusso filosfica das diferentes morais existentes, extraindo-se
delas os fundamentos comuns que vo servir para uma aproximao cultural, a qual, ao
mesmo tempo em que exige o respeito universal dos valores protegidos por estes direitos,
atravs da observncia da dimenso bsica da dignidade humana, preserva as peculiaridades
morais adotadas por cada grupo social para o desenvolvimento da dimenso cultural desta
dignidade.
51

CROCE, Benedetto. Declaraes de Direitos Benedetto Croce, E. H. Carr, Raymond Aron. 2. ed. Braslia:
Senado Federal, Centro de Estudos Estratgicos, Ministrio da Cincia e Tecnologia, 2002, p. 17-19.
52
PREZ-LUO, Antnio Enrique. Derechos humanos em la sociedade democratica. Madrid: Tecnos, 1984, p.
48.
53
SARLET, Ingo Wolfgang. As dimenses da dignidade da pessoa humana: construindo uma compreenso
jurdico-constitucional necessria e possvel. In: ____. (Org.). Dimenses da dignidade: ensaios de filosofia do
direito e direito constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 37/38.
54
HFFE, Otfried. A democracia no mundo de hoje. Traduo Tito Lvio Cruz Romo. So Paulo: Martins
Fontes, 2005, p. 77/8.

A definio proposta tambm deixa de abarcar detalhamentos morais ou legais, com o


fim de evitar o risco de se tornar inaplicvel em certos contextos culturais ou legislativos. Isso
se justifica por que qualquer tentativa de conceituar direitos humanos atravs da escolha de
certos valores morais acarretaria em uma relativizao desta categoria, visto que a construo
de uma moral unicamente vlida ou absoluta algo dificilmente alcanvel dentro do quadro
multicultural contemporneo. A definio tambm omite a referncia a qualquer regime de
direito, posto que os direitos humanos so supra-legais, ou seja, eles independem de
reconhecimento jurdico de leis ou tratados para existirem. Veja, por exemplo, a liberdade, a
qual considerada em diversas culturas, inclusive pela prpria Declarao Universal da ONU,
como pertencente classe de direitos humanos. De acordo com o conceito proposto neste
trabalho, pode-se concluir que a liberdade foi reconhecida como direito humano por ser uma
forma de proteo da dimenso bsica da dignidade humana, visto que tem como propsito
evitar a coisificao dos indivduos, garantindo-lhes livre locomoo, expresso de
pensamento, de crena religiosa, entre outros. Agora imagine se uma hipottica sociedade no
reconhecesse a liberdade dentro de seu sistema jurdico e permitisse a escravido. Neste caso,
embora sob o aspecto legal interno deste grupo social no tivesse havido qualquer violao,
pois esta a ordem normativa estabelecida, haveria a violao de um direito humano, pois a
dimenso bsica da dignidade humana estaria sendo atingida, na medida em que as pessoas
estariam tendo reduzido o seu status como sujeito de direitos, tornando-se meros objetos das
vontades alheias.
Deste modo, v-se que o conceito aqui proposto aponta um caminho para a anlise de
cada caso concreto o qual facilita o processo de identificao dos direitos humanos atravs do
seguinte parmetro: um direito somente ser humano quando contiver em seu bojo valores
ticos que representem formas de realizao da dignidade humana, seja na dimenso bsica,
seja na dimenso cultural. A propsito, esta concluso confirmada tanto pela anlise do
prembulo da Declarao Universal dos Direitos Humanos da ONU, como pelos 30 artigos
nela inseridos. No prembulo tm-se o reconhecimento expresso de que os direitos ali
previstos tm como base a dignidade humana. Adicionalmente a anlise isolada de cada um
dos artigos mostra que todos eles representam valores ticos eleitos e reconhecidos como
direitos humanos por representarem formas de realizao da dignidade humana.55
3. Direitos Humanos Fundamentais como Espcie Universal dos Direitos Humanos
Dentro do gnero direitos humanos, encontra-se a categoria direitos humanos
fundamentais, os quais devem ser entendidos como o conjunto de valores ticos, positivados
ou no, que visam proteger a dimenso bsica da dignidade humana. O uso desta expresso se
mostra apropriado, visto que nesta dimenso que se encontram o rol de bens jurdicos
bsicos, essenciais e fundamentais que todos os membros da espcie humana devem
compartilhar em igualdade de condies, sem a objeo de qualquer natureza.56 Deste modo,
v-se que esta base de direitos caracteriza-se como o alicerce mnimo necessrio para que
cada sociedade edifique as demais dimenses de atuao dos direitos humanos, as quais
representam as diferentes formas culturais de realizao da dignidade humana.
Ressalte-se que esta distino entre os direitos humanos e direitos humanos
fundamentais no pretende relativizar o respeito s demais dimenses dos direitos humanos,
mas defender o respeito universal de um conjunto bsico de direitos, os quais representam a
55

BAEZ, Narciso Leandro Xavier. Dimenses de Aplicao e Efetividade dos Direitos Humanos In: XIX
CONGRESSO NACIONAL DO CONPEDI - Desafios da Contemporaneidade do Direito: diversidade,
complexidade e novas tecnologias, 19, 2010, Florianpolis. Anais... Florianpolis, 2010, p. 7129-7131.
56
FLORES, Joaqun Herrera. A (Re)inveno dos Direitos Humanos. Traduo Carlos Roberto Diogo Garcia,
Antnio Suxberger e Jefferson Aparecido Dias. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2009, p. 29.

dimenso fundamental de atuao dos direitos humanos, os quais, uma vez implementados e
respeitados, sirvam como fundamento para a especificao cultural da dignidade humana, de
acordo com as peculiaridades de cada grupo. , portanto, dentro deste nvel de incidncia dos
direitos humanos que se poder construir a base terica necessria para a aplicao universal
do instituto, to fortemente buscada pela comunidade internacional nas ltimas dcadas57, sem
correr o risco de relativizaes em razo de especificidades culturais.
3.1. O conceito tico de direitos humanos fundamentais como ferramenta de resoluo de
casos concretos: a polmica do uso da burca
Observe-se novamente a questo da burca, para uma melhor compreenso da forma com
que o conceito tico de direitos humanos fundamentais pode auxiliar na soluo de casos
concretos. A burca atualmente adotada em algumas sociedades muulmanas tendo como
fundamento moral a religio.58 O seu uso, no entanto, no est circunscrito a um nmero
limitado de pases no Oriente Mdio, visto que, segundo o instituto americano Pew Forum on
Religion & Public Life, 23,4% da populao mundial so muulmanos, ou seja, dos atuais 6,8
bilhes de habitantes do planeta, mais de 1,6 bilhes, espalhados por todo o mundo, adotam
as crenas muulmanas.59 Para certos grupos ocidentais, no entanto, o uso da burca visto
como uma situao de excluso e inferioridade das mulheres, incompatvel com a dignidade
humana.60 Na Frana, por exemplo, o uso desta vestimenta chegou a ser proibido em locais
pblicos pela Lei n 524, de 13 de julho de 2010.61 No mesmo ano, o Senado da Espanha
aprovou uma moo solicitando ao governo que proibisse o uso de vus, que cubram toda a
face, em lugares pblicos.62 Em abril de 2010, a Cmara dos Deputados da Blgica votou a
favor da aprovao de uma lei que baniria a burca e outros vus que cubram o rosto, em locais
pblicos.63 Em maio de 2010, teve incio em Quebec, no Canad, a discusso sobre a Bill n
94, a qual tem o propsito de obrigar as mulheres islmicas a removerem o vu de suas faces
como condio para receberem alguns servios pblicos.64 Nesta mesma poca, a vicepresidente do Parlamento Europeu, Silvana Koch-Mehrin, expressou publicamente seu total
57

Desde o fim da 2 Grande Guerra Mundial nota-se um esforo internacional com intuito de ajustar um
conjunto mnimo de direitos, relativos dignidade humana, capazes de alcanar todos os seres humanos. Esta
ao pode ser auferida pela anlise das declaraes e pactos internacionais surgidos no perodo de 1948 at 1966:
Declarao Universal dos Direitos Humanos, no Pacto Internacional sobre Direitos Sociais e no Pacto
Internacional sobre Direitos Civis.
58
LYON, Dawn; SPINI, Debora. Unveiling the Headscarf Debat. Feminist Legal Studies, Netherlands, v. 12.
p. 342, 2004.
59
PEW FORUM ON RELIGION & PUBLIC LIFE. The Future of the Global Muslim Population: Projections
for 2010-2030. Disponvel em: < http://pewforum.org/The-Future-of-the-Global-Muslim-Population.aspx>.
Acessado em: 13 abril 2011.
60
Full-face veils outlawed as France spells out controversial niqab ban. The Guardian. London, 03 de maro de
2011.
Disponvel
em
<http://www.guardian.co.uk/world/2011/mar/03/niqab-ban-france-muslimveil?INTCMP=SRCH> Acesso em: 28 maro 2011.
61
France Parliament approves burqa ban. JURIST Legal News & Research. Pittsburgh, 13 de julho de 2010.
Disponvel em: <http://jurist.org/paperchase/2010/07/france-parliament-approves-burqa-ban.php>. Acesso em: 28
maro 2011.
Spain Senate calls for government ban of face veils. JURIST Legal News & Research. Pittsburgh, 23 de junho de 2010.
Disponvel em: < http://jurist.org/paperchase/2010/06/spain-senate-calls-for-government-ban-of-face-veils.php>.
Acesso em: 06 abril 2011.
62

63

BLGICA.La Chambre des reprsentants et le Snat. Projet de loi visant interdire le port de tout vtement
cachant totalement ou de manire principale le visage. Disponvel em:
<http://www.dekamer.be/kvvcr/showpage.cfm?section=/flwb&language=fr&rightmenu=right&cfm=/site/wwwcf
m/flwb/flwbn.cfm?lang=F&legislat=53&dossierID=1375>. Acesso em: 06 abril 2011.
64

No consensus at Quebec niqab hearings. CBCNEWS. Quebec, 28 de maio de 2010. Disponvel


<http://www.cbc.ca/news/canada/montreal/story/2010/05/18/niqab-hearings-quebec.html>. Acesso em: 06

2011.

em:

abril

apoio ao banimento da burca em todos os pases do continente europeu.65


Veja que o uso da burca encontra significados diversos, dependendo do contexto
cultural em que analisada, fato que tem acarretado leituras totalmente antagnicas sobre a
sua relao com a dignidade humana das mulheres. Esta discordncia moral tem ocorrido,
sobretudo, por que as culturas envolvidas vm tentando julgar as prticas umas das outras
utilizando os seus prprios parmetros valorativos, quando, a bem da verdade, a nica forma
de se avaliar com justeza uma conduta social utilizando o prprio ambiente valorativo em
que ela est inserida.
Ao analisar-se a questo da burca sob o espectro das duas dimenses da dignidade
humana, estabelecidas neste trabalho, v-se que na dimenso bsica o uso da burca somente
poder ser considerado violador dos direitos humanos fundamentais se ele importar na
reduo do status da pessoa que a est utilizando, como sujeito de direitos, passando a ser
tratada como mero instrumento ou coisa. Neste aspecto, v-se que tanto a imposio do uso da
burca, quanto a sua proibio materializam formas de violao, visto que ambas as posies
desconsideram a mulher como sujeito de direitos, com vontade prpria e capaz de exercer o
seu direito de crena e de escolha. Quando uma cultura impe mulher que use esta
vestimenta sob pena de sofrer sanes fsicas, morais ou legais, est reduzindo-lhe a mero
instrumento (objeto) de vontade alheias, violando aquele atributo inerente a todos os seres
humanos que os protegem de serem tratados como coisa. Por outro lado, a proibio do uso da
burca tambm materializa a reduo da mulher como sujeito de direitos, visto que impede que
ela exercite a sua liberdade de crena e de escolha, tratando-a como um ser incapaz de decidir
por si mesma qual o tipo de vida que quer adotar para a busca da sua felicidade e realizao.
No que concerne a anlise da situao sob o aspecto da dimenso cultural da dignidade
humana, v-se que uma vez respeitado o direito de escolha da mulher (direito humano
fundamental) em optar pelo uso da burca, abre-se espao para o reconhecimento desta prtica
como expresso das peculiaridades culturais adotadas por cada sociedade. Isto possvel por
que esta escolha representa a adoo livre de certos valores morais que a usuria da burca,
juntamente com o grupo em que est inserida, elegeu para a sua realizao pessoal. Veja que
neste nvel de anlise so respeitadas as peculiaridades culturais e suas prticas, visto que se
busca uma compreenso tica das finalidades de cada grupo-social, sem utilizar juzos de
valor sobre qual a melhor forma de valorizar a mulher ou lhe fazer mais feliz, pois estes
conceitos so, por natureza, relativos. Respeita-se, assim, a dignidade da mulher, em sua
dimenso bsica, representada pelo seu direito de escolha, e preserva-se a forma que ela
escolheu para a realizao desta dignidade, de acordo com os valores morais que aceitou
seguir.
Assim, conclui-se que a posio adotada pela Frana no sentido de proibir o uso da
burca em lugares pblicos, baseada unicamente nos valores morais adotados por aquela
sociedade, materializa a tentativa de imposio de um monismo moral/cultural, com total
desrespeito s crenas e axiomas seguidos pelas mulheres que vem o uso da burca como uma
forma de realizao de sua dignidade. A pretenso exposta pelo Governo Francs de escolher
o que certo, vlido e bom para as mulheres que vivem em seu territrio, baseado nica e
exclusivamente em um conjunto moral adotado pela maior parte de seus nacionais, representa
uma violao frontal dignidade humana e um desrespeito diversidade cultural. que esta
proibio no leva em conta que aquelas mulheres que usam a burca por convico, tratadas
neste caso como mero objetos, so providas de sentimentos, vontades, sonhos e crenas, as
65

Europe Parliament VP calls for continent-wide burqa ban. JURIST Legal News & Research. Pittsburgh, 02 de maio de
2010. Disponvel em: < http://jurist.org/paperchase/2010/06/spain-senate-calls-for-government-ban-of-faceveils.php>. Acesso em: 06 abril 2011.

quais devem ser compreendidas e respeitadas. Neste sentido, v-se que a prpria Declarao
Universal dos Direitos Humanos da ONU, reconhece expressamente o direito liberdade de
religio ou de convico, bem como a sua manifestao pblica.66
CONSIDERAES FINAIS
O debate em torno da proibio do uso da burca, sob a tica dos direitos humanos
fundamentais, evidencia mais uma vez a coliso existente entre a pretenso de observncia
universal desta classe de direitos, a qual vem sendo buscada desde a poca da proclamao da
Declarao Universal da ONU, com a relativizao aplicada por certas sociedades que
defendem a sua adaptao s prticas morais que adotam.
A situao das mulheres muulmanas na Frana apenas mais um exemplo, dentre os
vrios que podem ser vistos diariamente nos meios de comunicao, onde uma cultura tenta
impor uma viso moral outra, utilizando a bandeira dos direitos humanos fundamentais para
justificar esta prtica. Veja que os textos dos tratados internacionais reconhecem
expressamente a liberdade de religio e de crena, bem como os seus respectivos meios de
externao, como uma forma de expresso da dignidade humana. Contudo, a ausncia de uma
fundamentao clara e objetiva sobre a forma como estes direitos devem ser interpretados
levou o Governo Francs a entender que a vestimenta usada pelas muulmanas contrariava o
conceito moral de dignidade humana. Assim, proibiu em seu territrio a expresso pblica das
crenas religiosas destas mulheres, atravs vedao do uso da burca e de outros vus que
cubram o rosto.
Como se viu no desenvolvimento deste trabalho, estas situaes polmicas tm ocorrido
diante da ausncia de uma compreenso do que venham a ser os direitos humanos
fundamentais. Isto se d pelo fato de que os conceitos at ento desenvolvidos, associados
generalidade dos textos dos tratados internacionais, no deixam claro os parmetros que
devem ser utilizados para identificar um direito, como sendo humano, e, tampouco, informam
como estes direitos devem ser interpretados.
A teoria apresentada neste estudo prope a utilizao da tica, por sua capacidade de
dilogo com as diversas morais, como ferramenta para conceituar e construir um parmetro de
identificao e interpretao dos direitos humanos. Dentro deste propsito, constatou-se ao
longo deste trabalho, tanto pela anlise das diversas teorias sobre o assunto, como pelo
prprio texto do prembulo da Declarao Universal da ONU, que um direito somente poder
ser considerado humano quando tiver por base a realizao da dignidade humana, em pelo
menos uma de suas dimenses: bsica, protegendo os indivduos contra qualquer forma de
coisificao ou de reduo do seu status como sujeitos de direitos e, cultural: respeitando as
formas morais escolhidas por cada sociedade para implementar esta dignidade.
Deste modo, diante de casos concretos, como a situao da proibio do uso da burca na
Frana, substituem-se quaisquer aferies morais por anlises objetivas e ticas dos fatos,
passando-se a verificar to s se as circunstncias avaliadas implicam ou no na reduo dos
indivduos envolvidos, a meros objetos, desprovidos de vontade. Se esta reduo estiver
presente no caso estudado, ter-se- uma situao clara de violao dos direitos humanos
fundamentais. Caso contrrio, se as prticas avaliadas, embora controvertidas e incompatveis
com certas leituras morais, no acarretam esta reduo, respeitando os indivduos como
sujeitos de direitos, livres para seguirem suas crenas, v-se ento que devem ser respeitadas e
protegidas, pois materializam uma forma de expresso cultural da dignidade humana.
66

UNITED NATIONS. Universal Declaration of Human Rights. 1948. Disponvel em:


<http://www.un.org/en/documents/udhr/>. Acessado em: 06 abril 2011.

Observe-se que se o Governo Francs apenas proibisse que dentro de seu territrio as
mulheres mulumanas fossem obrigadas, contra a sua vontade, ao uso da burca, outra seria a
concluso. Neste caso, haveria um claro respeito ao direito humano fundamental liberdade
de escolha. A opo pela indumentria seria vista, portanto, como uma forma diferente de
realizao da dignidade dessas mulheres, de acordo com as crenas que livremente elegeram
para nortear suas vidas.
Em razo do exposto, v-se que com a teoria aqui proposta, permite-se uma avaliao
objetiva de casos concretos, conciliando-se as teses relativistas com as universalistas, pois ao
mesmo tempo em que se busca a proteo universal da dimenso bsica da dignidade humana,
respeitam-se as diferenas morais adotadas por cada sociedade.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALI, Kecia. Burqas and Bikinis: Islamic Dress in Newspaper Cartoons. In: TARLO, Emma.
Visibly Muslim: Fashion, Politics, Faith. New York: Oxford, 2010.
ARISTTELES. tica a Nicmaco. Trad. Edson Bini. 2 ed. So Paulo: EDIPRO, 2007.
BAEZ, Narciso Leandro Xavier. Dimenses de Aplicao e Efetividade dos Direitos
Humanos. In: XIX Congresso Nacional do CONPEDI, 2010, Florianpolis. Anais do XIX
Congresso Nacional do CONPEDI, 2010.
_______; BARRETTO, Vicente. Direitos Humanos e Globalizao. In:_______. (Orgs).
Direitos Humanos em Evoluo. Joaaba: Editora Unoesc, 2007.
BARRETO, Vicente. O Fetiche dos Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
BLGICA. La Chambre des reprsentants et le Snat. Projet de loi visant interdire le port
de tout vtement cachant totalement ou de manire principale le visage. Disponvel em:
<http://www.dekamer.be/kvvcr/showpage.cfm?section=/questure&language=fr&story=building.xml&rightmenu
=right>. Acesso em: 06 abril 2011.
BIDART CAMPOS, Germn J. Teoria General de los Derechos Humanos. Mxico:
UNAM, 1993.
BITTAR, Eduardo C. B. Curso de tica Jurdica. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
BOBBIO, Norberto. Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. 10. ed. Rio de
Janeiro: Campus, 1992.
BUERGENTHAL, Thomas. SHELTON, Dinah. STEWART, David. International Human
Rights. 3 ed. St. Paul: West Group, 2002.
CARPINTERO-BENTEZ, Francisco. Historia del derecho natural: um ensayo. Mxico:
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1999.
CHACON, Mario Pena; CRUZ, Ingread Fournier. Derechos Humanos y Mdio Ambiente.
In: BENJAMIN, Antnio Herman V. e MILAR, Edis (coord). Revista de Direito Ambiental,
So Paulo, n. 39, ano 10, 2005.
CROCE, Benedetto. Declaraes de Direitos Benedetto Croce, E. H. Carr, Raymond
Aron. 2. ed. Braslia: Senado Federal, Centro de Estudos Estratgicos, Ministrio da Cincia
e Tecnologia, 2002.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos Versin Comentada. Mxico, DF:
Aministia Inernacional Seccion Mxico, 1998.

DIAS, Maria Clara. Direitos Humanos. In: BARRETO, Vicente (Coord.). Dicionrio de
Filosofia do Direito. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.
DONELLY, Jack. Universal Human Rights in Theory and Practice. 2. ed. New York:
Cornell University, 2003.
DWORKIN, Ronald. O domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais.
Traduo Jerferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 309-310.
Europe Parliament VP calls for continent-wide burqa ban. JURIST Legal News &
Research. Pittsburgh, 02 de maio de 2010. Disponvel em: <
http://jurist.org/paperchase/2010/06/spain-senate-calls-for-government-ban-of-faceveils.php>. Acesso em: 06 abril 2011.
FERNANDEZ, Eusbio. Teoria de la Justicia y Derechos Humanos. Madrid: Debate, 1991,
p. 78.
FLOOD, Patrick James. The Effectiveness of UN Human Rights Institutions. Westport:
Praeger Publishers, 1998.
FLORES, Joaqun Herrera. A (Re)inveno dos Direitos Humanos. Traduo Carlos
Roberto Diogo Garcia, Antnio Suxberger e Jefferson Aparecido Dias. Florianpolis:
Fundao Boiteux, 2009, p. 29.
FRANA. Le Conseil Constitutionnel. Loi interdisant la dissimulation du visage dans
lspace public. Dcision n 2010-613 DC, 07 de outubro de 2010. Journal officiel du 12 de outurbo
de 2010, p. 18345. Disponvel em: <http://www.conseil-constitutionnel.fr/conseilconstitutionnel/francais/les-decisions/acces-par-date/decisions-depuis-1959/2010/2010-613dc/decision-n-2010-613-dc-du-07-octobre-2010.49711.html>. Acesso em: 28 maro 2011.
France constitutional court approves burqa ban. JURIST Legal News & Research.
Pittsburgh, 07 de outubro de 2010. Disponvel em: http://jurist.org/paperchase/2010/10/france-constitutionalcourt-approves-burqa-ban.php. Acesso em: 30 maro 2011.

France Enforces Ban on Full-Face Veils in Public. The New York Times. New York, 11 de
abril de 2011. Disponvel em <http://www.nytimes.com/2011/04/12/world/europe/12france.html?_r=1>
Acesso em: 11 abril 2011.
France Parliament approves burqa ban. JURIST Legal News & Research. Pittsburgh, 13 de
julho de 2010. Disponvel em: <http://jurist.org/paperchase/2010/07/france-parliament-approves-burqaban.php>. Acesso em: 28 maro 2011.
Full-face veils outlawed as France spells out controversial niqab ban. The Guardian.
London, 03 de maro de 2011. Disponvel em <http://www.guardian.co.uk/world/2011/mar/03/niqabban-france-muslim-veil?INTCMP=SRCH> Acesso em: 28 maro 2011.
GUISN, Esperanza. Introducin a la tica. Madri: Ctedra, 1995.
HEATH, Jennifer. The Veil: Women Writers on Its History, Lore, and Politics. Los
Angeles: University of California Press, 2008.
HOBSBAWM, Eric. A era dos extremos O breve sculo XX. Traduo de Marcos
Santarrita. So Paulo: Companhia das Letras, 2006.
HFFE, Otfried. A democracia no mundo de hoje. Traduo Tito Lvio Cruz Romo. So
Paulo: Martins Fontes, 2005.
ISHAY, Micheline. The history of human rights: from ancient times to the globalization
era. California: University of California Press, 2004.

KAHF, Mohja. From Her Royal Body the Robe Was Removed: The Blessings of the Veil and
the Trauma of Forced Unveilings in the Middle East. In: HEATH, Jennifer (Ed.). The Veil:
Women Writers on Its History, Lore, and Politics. Los Angeles: University of California
Press, 2008.
KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. In: Os pensadores Kant
(II). Traduo de Paulo Quintela. So Paulo: Abril Cultural, 1980.
LEAL, Rogrio Gesta. Perspectivas Hermenuticas dos Direitos Humanos e
Fundamentais no Brasil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000.
LIMA JNIOR, Jayme Benvenuto. Os Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais.
Rio de Janeiro: Renovar, 2001
LYON, Dawn; SPINI, Debora. Unveiling the Headscarf Debat. Feminist Legal Studies,
Netherlands, v. 12, 2004.
Marseille's Muslims eye long-awaited mosque. BBC News. London, 06 de julho de 2010.
Disponvel em <http://www.bbc.co.uk/news/10508069>. Acesso em: 28 maro 2011.
MARTINEZ, Miguel Angel Alegre. La dignidad de la persona como fundamento del
ordenamiento constitucional espaol. Len: Universidad de Len, 1996.
NALINI, Jos Renato. tica geral e profissional. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1999.
No consensus at Quebec niqab hearings. CBCNEWS. Quebec, 28 de maio de 2010.
Disponvel em: <http://www.cbc.ca/news/canada/montreal/story/2010/05/18/niqab-hearingsquebec.html>. Acesso em: 06 abril 2011.
PEW FORUM ON RELIGION & PUBLIC LIFE. The Future of the Global Muslim
Population: Projections for 2010-2030. Disponvel em: < http://pewforum.org/The-Futureof-the-Global-Muslim-Population.aspx>. Acessado em: 13 abril 2011.
PREZ-LUO, Antonio Enrique. Concepto y concepcin de los derechos humanos:
anotaciones a la ponencia de Francisco Laporta. Alicante: Biblioteca Virtual Miguel de
Cervantes, 2001.
_______. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constituicion. 6 ed. Madrid: Editorial
Tecnos, 1999.
_______. Derechos humanos em la sociedade democratica. Madrid: Tecnos, 1984.
RAWLS, John Bordley. O direito dos povos. Trad. Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins
Fontes, 2001.
RODLEY, Nigel S. The Evolution of United Nations Charter-based Machinery for the
Protection of Human Rights. In: BUTLER, Frances (Ed). Human Rights Protection:
Methods and Effectiveness. Dordrecht (Netherlands): Kluwer Law International, 2002.
SALDAA, Javier. Notas sobre la fundamentacin de los derechos humanos. Boletn
Mexicano de Derecho comparado. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, n.
96, septiembre-diciembre, 1999.
SARLET, Ingo Wolfgang. As dimenses da dignidade da pessoa humana: construindo
uma compreenso jurdico-constitucional necessria e possvel. In: ____. (Org.).
Dimenses da dignidade: ensaios de filosofia do direito e direito constitucional. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2005.

_______. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio


Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001.
SHESTACK, Jerome J. The Philosophical Foundations of Human Rights. In: SYMONIDES,
Janusz. Human Rights: concepts and standards. London: UNESCO, 2000.
SOUZA, Ielbo Marcus Lobo e KRETSCHMANN, ngela. A universalidade dos direitos
humanos no discurso internacional: o debate continua. In: ROCHA, Leonel Severo e
STRECK, Lnio. Anurio do Programa de Ps-Graduao em Direito: Mestrado e Doutorado.
So Leopoldo: Unisinos, 2003.
Spain Senate calls for government ban of face veils. JURIST Legal News & Research.
Pittsburgh, 23 de junho de 2010. Disponvel em: < http://jurist.org/paperchase/2010/06/spainsenate-calls-for-government-ban-of-face-veils.php>. Acesso em: 06 abril 2011.
TARLO, Emma. Visibly Muslim: Fashion, Politics, Faith. New York: Oxford, 2010.
UNESCO. Human Rights: comments and interpretations: a symposium. New York:
Columbia University Press, 1973.
UNITED NATIONS. Universal Declaration of Human Rights. 1948. Disponvel em:
<http://www.un.org/en/documents/udhr/>. Acessado em: 06 abril 2011.