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O DIREITO

PELA

CAPTADO

FOTOGRAFIA

4
PERSPECTIVA

JURDICA

PERSPECTIVA JURDICA

1 A Teoria Geral do Direito e o Marxismo


Pachukanis
% Direito e Luta de Classes
Stucka
3. A Ordem Jurdica do Capitalismo
Vital Moreira
4 . O Direito Captado pela Fotografia
Bernard Edelman

BERNARD

E D B LMAN

O DIREITO CAPTADO
PELA

FOTOGRAFIA

(iBHBTITOd PARA UMA TEORIA MARXISTA DO DIRBITO)

centelho
77TCF

COIMBRA

^ 3033 ?

TTULO: O direito captado pela fotografia


AUTOR: Bernard Edelman
TRADUTORES: overal Martins e Pires de Carvalho
EDITOR: Centelha Promoo do Livro, SARL
Apartado 241 COIMBRA

APRESENTAO

A Ideologia encontra-se, actualmente, na ribalta de


um discurso cnico proferido por personagens nem sempre
necessariamente marxistas.
Desafio terico lanado
boca de cena por falas como a daqueles que referem a
sociologia uma das suas problemticas como um
discurso sobre as superestruturas devidamente articulado
numa teoria da totalidade social (o materialismo histrico)*^).
Desafio terico e} nem sempre encenao
pretenciosa e passageira com que certos meios intelectuais
pretendem distrair as atenes. Desafio terico ante o
reavivar de uma problemtica sempre em cena, agudizando
atenes sobre um objecto que nunca deixou de se impr
e que as exige cada vez mais atentas, criticas e elaboradas.
A prpria complexizao crescente da luta de classes a
nvel internacional a implicao consequente da reaco
e defesa *ideolgicay consciente ou inconsciente, do status
quo fora o desafio, refora a ateno critica, o trabalho
terico, coloca na pantalha da conscincia transformadora
I1) Vide art. Ideologias: Inventrio critico de um conceito
de J. Madureira Pinto em Anlise Social Vol. X I X (75) p. 127.
7

uma teoria da ideologia. Urgncia e desafio que se potenciam nessa regio da estrutura ideolgica que se designa
por Direito com um passado de abandonojtericojmarxista
a reclamar novos, profundos e explcitos desenvolvimentos.
Edelman aceitou o desafio e ps em cena a prtica
do direito que, surpreendido pela fotografia, se ps a
representar de tal modo que o espectador mais desprevenido
se pde aperceber de que a ideologia do direito indispensvl ao funcionamento do direito e tirar toda a moral
da pea a ideologia burguesa assenta sobre a ideologia
jurdica. Em cena a elaborao de uma teoria da prtica
jurdica, uma concepo terica do direito que o permite
denunciar como lugar e trama, campo e jogo (lieu et
enjeu) da luta de classes, uma denncia do direito captada
atravs da sua prtica sancionadora das relaes econmicas.
Bernard Edelman construiu um texto na procura do
rigor, um texto crtico capaz de funcionar como libelo
de acusao. tO Direito captado pela Fotografia um
discurso cruel: Um texto terico que nem por isso deixa
de usar da ironia e de um certo humor, essa arma materialisfa, muito do gosto e de tradio dos escritos marxistas:
o Direito apanhado em flagrante delito, o Direito surpreendido em cuecas.
Nos finais do sic. XIX perante um facto novo a
fotografia, o direito burgus deparou com questes a
resolver como aquela de saber a quem pertence a imagem
do rosto ou do corpo captado e registado por outrem.
Simples questo de direito, resolvida em direito, atravs
do trabalho terico abstracto de um sistema de categorias
8

que constituem a ideologia-do-direito pessoa, coisay


propriedade, sujeito de direito a cobrir ou a encobrir
o que lhe foi imposto pela realidade econmica da fotografia
que se vende porque dela se dispe em propriedade.
Edelman socorre-se de um vasto dossier de documentos
histricos jurdicos e econmicos para captar a denncia
da prtica terica do direito oferecendo-nos ainda em
anexo algumas Notas sobre o funcionamento da ideologia
jurdica* em que discorre, apresentando casos concretos,
sobre direitos polticos* e direitos privados e as instituies representativas dos trabalhadores.
Por ltimo, uma palavra sobre a traduo: queramo-la bastante melhor o rigor do discurso imps
a traduo literal; a urgncia da divulgao imps cedncias que venceram as nossas angstias de rigor prprio
Cedendo aos compromissos de prazos editoriais e ao
empenho da editora em apressar um desafio terco}
urgente e agressivo9 ela ai vai julgamos que aceitvel...
Um livro para todos os juristas e prticos do direito
lerem? Talvez no.
Pires de Carvalho e Soveral Martins

A Nicky
por este caminho
percorrido graas a ti

I
A PRATICA T E R I C A
DO D I R E I T O

1 As razes de uma lacuna


Vou desenvolver u m discurso que nunca foi proferido e explicarei porque razo jamais foi mantido.
o discurso terico da prtica jurdica. E s t e discurso
uma aposta: ter a pretenso de dizer o que somos
ns para o direito, isto , o que realmente somos para
esta instncia jurdico-poltica que o Direito.
O que nos importa demonstrar, no 6 que os
conceitos jurdicos gerais podem entrar a ttulo de
elementos constitutivos em processos e sistemas ideolgicos mas que a realidade social, velada, em certa
medida, por u m vu mstico, no pode ser descoberta
atravs destes conceitos (').
tarefa complexa e no inocente. Lenine na
lei sobre as multas (a) fazia distingues de jurista: ele
contrapunha a multa indemnizao. Aquele que
causa u m dano a algum obrigado a repar-lo: u m a
indemnizao, os tribunais assim julgam. o que dispe
o nosso artigo 1382 do Cdigo Civil. O operrio que
causa um dano ao patro sancionado: u m a multa.
P A C H U K A N I S , A teoria gerai do direito E o marxismo*
1970, p. 64. H traduo portuguesa (Perspectiva Juridica-Centelha).
()
L E N I N E , Explicao
da lei sobre multas, Oeuvres,
Ed. Sociales, 1958, t. II, p. 27 e sgs.
(')

E.D.I.,

15

O patro o nico juiz. Lenine fazia direito, isto


animava o direito, ou se se preferir, dava-lhe a sua
verdadeira alma. frmula genrica da responsabilidade civil ele contrapunha a luta de classes. O aquele
do cdigo de Napoleo torna-se o operrio da lei de
J u n h o de 1886; o algum abstracto e geral torna-se
o patro; a indemnizao, a m u l t a ; o tribunal, o capitalista.
Lenine dizia: toda a gente julga saber o que uma
multa e se perguntardes a u m operrio se sabe o que
u m a multa ele admirar-se-. Como no o saber, se
justamente ele que tem de pag-la? Ai reside a iluso.
Porque pagando a multa que o operrio no u m
homem livre. Subjugam-no com uns vitns ('). A lei
substitui o Knout (**)
Para ns, Lenine fazia direito; para os juristas,
Lenine faz poltica; para os polticos, Lenine faz poltica.
E u no escondo o terreno onde me situo. o
terreno da luta terica. o prprio terreno que me
imposto por aquilo de que eu falo m e B m o que aquilo
de que falo (o direito), deva ignorar que esse o seu
terreno. Quero dizer que esse justamente aquele
terreno que o direito circunscreve e que as fronteiras
que ele se esfora por traar so as verdadeiras fronteiras da sua ideologia.
Quero dizer que* o direito apresenta este surpreendente paradoxo de sancionar, coactivamente, a sua
prpria ideologia.
() Ob. cit-, p. 28.
jV. 7*. K N O U T : instrumento de punio introduzido na
Rssia na poca de Ivan 111 (1462*1505). Espcie de chicote
com argolas de metal.
16

E r a preoiso lanar mos ao trabalho do decifrar


os julgamentos e as sentenas; era necessrio t o m a r a
srio as categorias jurdicas, os raciocnios aberrantes
dos juristas, as frmulas tcnicas dos tribunais, o falso
rigor da Doutrina (4).
Tom-los a srio no queria dizer tom-los por
aquilo que eles pretendiam ser, mas tom-los por
aquilo que eles eram no seir funcionamento necessrio.
Esta seriedade era permitida pela teoria marxista,
que nos oferecia os meios, e nos fazia tomar conscincia
do seu empenho: o direito apresenta esta dupla funo necessria, por u m lado, tornar eficaz as relaes
de produo, por outro, reflectir concretamente e $an~
eionar as ideias que os homens fazem das suas relaes sociais.
Isto nos ensinava o marxismo. Ensinava-nos
tambm que as categorias jurdicas dizem, sem dizer,
a realidade das relaes das quais so a expresso.
Ensinava-nos mais ainda: o movimente necessrio pelo
qual estas categorias se tornam relativamente autnomas
e a razo pela qual so pensadas no seu funcionamento, segundo entendo como totalmente autnomas,
sua maneira.
(') A Doutrinai, em direito designa um corpus original,
constitudo simultaneamente pelos comentrios das leis e decises
judiciais (anotaes a sentenas) e por obras tericas acerca
do direito. Pode dizer-se que se trata do lugar privilegiado da
ideologia jurdica onde se estrutura o discurso ideolgico e onde se
elabora a defesa e a ilustrao do direito. Digo: lugar privilegiado,
porque tambm o lugar do conluio entre o ensino jurdico e
a produo prtica jurdica. O estudante de direito faz dela o
seu po quotidiano, o magistrado encontra a a confirmao da
sua jurisprudncia, o professor a sua justificao.
17
s

Isto , oferecia-nos a teoria do contedo concreto


da iluso antropolgica do direito, que julga pronunciar
u m discurso eterno sobre o homem eterno.
Assim, o direito adquiria a sua verdadeira amplitude. Enchia o espao politico. Quero dizer que ele
sancionava o poder politico para santificar a propriedade privada. Como contrapartida, legitimava a essncia
do homem. Digo, como contrapartida, j que o homem
o preo.
Nao me alongarei sobre estes resultados adquiridos.
Eles so adquiridos para ns, para todos ns que
trabalhamos concretamente em descobrir quotidianamente o real para o transformar. No me alongarei
tambm sobre a necessidade da crtica das armas.
O gldio da lei desferiu bastantes e claros golpes na
classe operria.
Mas a questo que ponho, presentemente, uma
questo terica. Ela tambm politica.
A teoria
marxista do direito encontra-se ainda no seu inicio.
Isto pode parecer inacreditvel, impensvel, e contudo
assim , pensvel. Queria que me entendessem bem.
E u no digo: a teoria do direito, para ns marxistas,
ainda se encontra no incio; digo, mais modestamente
e, talvez, mais ambiciosamente a teoria marxista
do direito encontra-se ainda no incio.
Esta proposio enorme, devo, certamente,
demonstr-la. Marx deixou-nos obras sobre filosofia
do direito; deixou-nos textos mais preciosos mais
preciosos para ns de jurista: o roubo de madeira,
a censura. Ele deixou-nos sobretudo indicaes mltiplas sobre o direito em geral, desde a Sagrada Famlia
ao Capital. Penso na clebre passagem da tldeologia
Alem onde nos demonstra que os caracteres jurdicos
18

da propriedade p r i v a d a j u s utendi et jus abutendi


exprimem por u m lado, o facto de que a propriedade privada se tornou completamente independente
da comunidade, e por outro lado, a iluso de que a
propriedade privada assenta ela prpria sobre a simples
vontade privada sobre a livre disposio das coisas (5).
Tais indicaes so inestimveis. Marx no cessa
de no-lo dizer. As formas jurdicas no determinam o
prprio contedo do que d a s tornam eficaz. Mas ele
no cessa de nos dizer tambm que o direito t o r n a
eficaz este contedo pelo constrangimento do Aparelho
de Estado. E aquilo que de mais importante ele ainda
nos diz, que a relao entre a expresso, do contedo
e a eficcia do contedo ideolgica; e que esta
mesma relao que se torna um poder misterioso,
verdadeiro fundamento de todas as relaes de propriedade reais (). Com efeito, no fim de contas, ela remete
para a vontade livre, isto , para a iluso de que a propriedade privada, ela prpria, assenta sobre a simples
vontade privada. E m direito, o eu quero um eu
posso; o contrato um acto hegeliano: u m puro
encontro de vontades.
Isto, repito-o, inestimvel, t a n t o quanto o
A Origem da Famliay da propriedade privada e do
Estado de Engels, os famosos captulos IX, X , e X I do
nti-Dukring, as inmeras indicaes do Capital. Mas,
o que mais inestimvel ainda, que isso permita
desenvolver uma teoria marxista do direito.
tempo de me explicar.
(')

p. 107.
()

MARX-ENCBLS,

Ideologia AUm,

Ibid., p. 400.
19

Ed. Sociales,

Ns no possumos uma teoria da prtica terica


interna do direito. Quero dizer que se sabemos ou
antes se julgamos saber o que o direito, no
sabemos como ele funciona. Quero dizer ainda que
o prprio conhecimento da ideologia remete para a
produo dos efeitos que ela engendra; que a ideologia
s efectiva atravs do seu funcionamento, e que o
conhecimento concreto do seu funcionamento o prprio
conhecimento terico da ideologia. Mais precisamente:
separar a teoria geral do direito da prtica terica do
direito, produz efeitos tericos e prticos incalculveis: o abandono ao direito do prprio terreno que ele
reivindica. A ignorncia poltica do seu trabalho
terico deixa, no fim de contas, o direito livre de
se perpetuar na sua prpria iluso que se torna a
nossa.
Porque razo os idelogos inclinam inteiramente
a cabea (...). A propsito desta subdiviso ideolgica
no interior de u m a classe 1>) acesso da profisso
autonomia em consequncia da diviso do trabalho,
cada um t o m a o seu ofcio pelo verdadeiro. A propsito
da relao da sua profisso com a realidade, fazem necessariamente t a n t a s mais iluses quanto a natureza do
ofcio j o exije. Em jurisprudncia, em poltica, etc.
estas relaes tornam-se na conscincia conceitos;
como eles no se elevam acima destas relaes, os
conceitos que t m delas so, na sua mente, conceitos
fixos: o juiz, por exemplo, aplica o Cdigo, e eis a
razo pela qual ele considera a legislao como o verdadeiro motor activo. Respeito de cada u m pela sua
mercadoria... (7).
(*) Ibid., p. 10S.
20

Aos juristas, deixmos-lhes a propriedade da sua


ordem, deixmo-los impunes. Penso que lhes damos
o lugar. Este lugar, tambm a nossa ausncia que
o perpetua no seu ser, isto , inocente. O jurista,
o filsofo do direito, tem a alma inocente do bom
direito que ele legitima. Os arquivos de filosofia do direito.
podem publicar o seu volume anual de 1971 sob o
titulo O direito investido pela politica, ns outros,
marxistas, ns no temos cura j que organizamos
colquios aos quais no vem ningum. Ns, marxistas,
preferimos consagrar-nos tarefa urgente de assassinar
os nossos aliados; Pachukanis de quem urge reconhecer o gnio acusado friamente do crime de
abstrao, o que o inscreve inevitavelmente em
contradio com todos os dados da batalha contempornea onde as anlises ideolgicas tm a sua referncia e a sua problemtica muito concretas (*) E s t a
empresa sem precedentes rebaixada para o nvel de
uma iluso infantil (). Eis os nossos textos tericos
contemporneos. pouco e muito se considerarmos
como importante o sintoma.
A tarefa que me atribui vem a ser a seguinte.
A conscincia do jurista uma m conscincia, a sua
moralidade, uma imoralidade, a sua ordem pblica,
a ordem da propriedade privada, a sua alma, isto
a sua iluso de t o m a r as relaes jurdicas por relaes
humanas a alma de um proprietrio e de um rentista,
os seus conceitos, a expresso necessria do capital.
E j que falei da sua alma acrescento que falo dela
() M . e R . W B Y L , leologie juridique
La Nouvefle Critiquei, jan. 1972, n. 49.
() Ibid..
21

e lutte de classes,

para no mais voltar a falar: O facto da a alma a


a conscincia intervirem no direito , para o critico
u m a razo bastante para falar da alma e da conscincia, onde o que est em questo direito, e da
dogmtica teolgica, onde o que importa a dogmtica jurdica (10). Ou antes, diria que necessrio
devolver a alma ao direito e que a sua alma a sua
prtica.
A teologia que d constantemente s ideias religiosas uma interpretao h u m a n a (...) peca assim
constantemente contra a sua hiptese de base; o carcter
sobre-humano da religio ( n ). O direito peca constantemente contra a sua hiptese de base: a propriedade
privada. A pretenso justia torna-se prtica da
injustia, a pretenso a dizer o homem, prtica do
proprietrio.
Compreende-se melhor o que em cima avancei:
a teoria marxista do direito nada mais do que o
conhecimento concreto do funcionamento do direito.
A prtica deve restituir aquilo de que se apoderou
ilicitamente.
Ora, esta prestao de contas, para ns que somos
os seus responsveis, no pode estabelecer-se, ser dada
a balano, sem negligenciar a formalidade desta prtica,
sem negligenciar a anlise desta prtica que indissocivel de certas formas de raciocnio, que no podem
compreender-se elas prprias fora de certos constrangimentos tericos, ideolgicos. E s t a prtica ns s a

(L0)

p. 120.
{)

MARX-ENCBLS,

La

Sainte

lbid.y p. 43.
22

Famille,

Ed. Sociais,

tomamos em conta na exacta medida da necessidade


da sua produo de certas formas abstractas e raodeladoras-coactivas que lhe permitem a sua prpria
prtica.
Com efeito, as categorias jurdicas, tal como as
categorias da economia burguesa, so formas do intelecto que t m uma verdade objectiva enquanto reflectem
relaes sociais reais, mas estas relaes no pertencem
seno a esta poca histrica determinada em que a
produo mercantil o modo de produo social ( u ).
A prtica constitui o seu funcionamento como o seu
funcionamento constitui esta prtica. Isto basta para
o direito. A economia poltica clssica bastava-se com
Smith e Ricardo. Se eles se debatiam contra a propriedade privada, era em uma qualquer das suas formas
parciais (1S).
Mas o que basta prtica de uma ideologia isto
as fronteiras que ela se traa constitui precisamente
a sua funo e o seu funcionamento. A ideologia
jurdica define-se pelas suas fronteiras, pelos seus
tabus. Cerca-se de u m cordo sanitrio. Ela teme a
poluio do poltico; pior do que isso, da economia.
O seu receio designa a sua funo.
Ela o ndice da sua censura, j que a sua
censura ela prpria. Ela denuncia a poltica no seu
a-politicismo ("), o econmico na prpria abstraco
(u)

M a r x , Le Capital, Ed. Sociais, liv. I cap. I, P- 88.


La Sainte Famille, op. cit.t p. 4 3 .
(") Cfr. em anexo o artigo publicado em La Penst
(Abril 1971 n. 156) onde demonstrei que o prprio processo
d a ideologia jurdica nesta matria muito privilegiada do direito
do trabalho, consiste em despolitizar os problemas politicos.
("}

MARX-ENGELS,

23

da lei, o terico no seu empirismo. Ela denuncia-se


nas prprias formas que obrigada a adoptar. Penso
na forma sujeito de direito. Voltaremos a este ponto.
Resta afirmar o nosso ltimo projecto terico:
fazer um disourso cientfico acerca do direito tambm
fazer o discurso das condies da produo necessrias
das categorias jurdicas na prtica do direito.

24

2 O acto de nascimento da ideologia jurdica:


o sujeito de direito
Disse, h momentos que a negao implicava a
presena negada. Quero agora precisar o essencial.
A ideologia jurdica denuncia-se delineando o seu
acto de nascimento. E o seu acto de nascimento o
postular que o homem naturalmente u m sujeito de
direito, isto , u m proprietrio em potncia, visto que
de sua essncia apropriar-se da natureza.
A iluso universal na filosofia especulativa.
Tratar-se-, ento, de formular o discurso da apropriao
privada (l) da natureza, na sua combinao histrico-social. Os dois homens-bons de que fala Engels fixam
a relao ideal da troca, do direito e da politica.
(') A liberdade do homem realiza-se pela apropriao
privada de qualquer objecto. este postulado inatacvel
que funciona simultaneamente na prtica jurdica e, na sua
expresso abstrata, nas filosofias idealistas do direito. Toda
a extraordinria tentativa hegeliana dos Princpios de filosofia
do direito se resolve neste dado muito simples: a propriedade
uma determinao do sujeito. Assim, para Hegel, a pessoa tem
o direito de colocar a sua vontade numa qualquer coisa que
ent&o se torna prpria e recebe como fim substancial (que ela
no tem em si mesma), como destino e como alma, a minha
vontade. o direito de apropriao do homem sobre todas as
coisas ( 44).
25

A Robinsocada o lugar comum da economia politica


clssica e da teoria do direito. Uma nica diferena:
os juristas ainda acreditam nela.
No farei a histria do simples conceito de
homem no direito, a teoria da passagem do direito
romano ao direito moderno, isto , da passagem dum
direito que pode ser qualidade da coisa, como dizia
Ihering, a ura direito que o prprio sujeito. E contudo,
esta histria, ser mesmo necessrio retom-la, mas
num terreno diferente da evoluo histrica do direito
subjectivo; num terreno diferente daquele em que se
situa Occam, ou Pufendorf ou Kant( 3 ) ou Hegel;
num terreno diferente ainda daquele em que se situa
Loyseau, no seu Trait des Seigneuries; e diferente
daquele em que se situa Dumoulin ou os Grands
Coutumiers.
A reprise efectuar-se- num lugar inslito, o da
circulao: o lugar onde se desenvolve a troca mercantil
e onde se realiza a explorao do homem pelo homem
sob a forma de livre contrato.
Ver-se-, ento, que a prpria funo da ideologia
jurdica a necessidade da sua fico, que lhe permite,
como, magnificamente o diz K. Marx, uma prtica
in abstracto. E veremos que a luta de classes fez
voar em estilhaos esta fico da funo.
Mas o caminho at teoria longo, e bom
interrogar primeiro a prtica, na elaborao oculta da
(*) Cfr. sobre este assunto o nosso artigo La Transition
dans ia Doutrine da Droit de Kant, La Pense, n. 9 167 Fev. 1973
(')
ZDE WBK-KRYSTOPEK,
Signification hUtorique de la
fution du droit naturel, Archives de pbilosophie du droit
Lib. Sirey, 1969, p. 309.
26

jurisprudncia quotidiana. neste laboratrio da


prtica que veremos animarem-se as categorias que
vestem a roupagem mais banal do contrato, da vontade,
do consentimento.
Veremos, sobretudo, nesta prtica, evoluir um ser
bem conhecido, e apesar de tudo mal conhecido, o sujeito
de direito.
E por ele que comearei, j que a categoria de
sujeito surgiu antes de tudo com o aparecimento da
ideologia jurdica, que toma a categoria jurdica de
sujeito de direito para fazer dela uma noo ideolgica: o homem , por natureza, um sujeito (4).
E lendo-vos o sujeito de direito na prtica dos
juristas, que compreendereis melhor aquilo de que
vamos falar e como vamos falar. A via do meu
propsito mais directo estar assim aberta.
Seco I. A vida doutrinab do sujeito de direito
Vou pois ler-vos duas sries de textos. A primeira
srie constituir uma introduo jurdica categoria
de sujeito de direito.
A segunda srie constituir u m a explicao jurdica desta categoria. Constatarei uma categoria na
primeira srie, e f-la-ei viver na segunda srie. Tratarei
de decifrar esta vida perante vs.
I.

INTRODUO

JURDICA

Para o direito, o direito comea pela pessoa:


a personalidade jurdica do homem existe por si
(4) L. A L T H U S S B R , Apareil d'Ett et appartil* idologiques
d'Etat, La Pense, Junho 1970, p. 29.
27

mesmo e independentemente da possibilidade para o


ser humano considerado de formar uma vontade {*).
Chama-se pessoa, na linguagem jurdica, aos seres
capazes de terem direitos e obrigaes. De forma mais
sucinta diz-se que pessoa todo o sujeito de direito.
A ideia de personalidade, necessria para dar um
suporte aos direitos e s obrigaes (...) indispensvel
n a concepo tradicional do direito {*).
Desde a abolio da escravatura que todo o ser
humano uma pessoa. No necessrio que ele tenha
plena conscincia de si prprio e seja dotado de inteligncia e vontade. As crianas e os loucos so pessoas
ainda que no t e n h a m vontade consciente; eles so
pois titulares de direitos e de obrigaes (').
Eis a minha primeira srie de textos, extrada de
dois grandes clssicos contemporneos do direito civil
francs. Teria podido acrescentar muitos outros zcaB
eles mais no fazem do que dizer esta simples e nica
coisa: a pessoa humana juridicamente constituda
em sujeito de direito, em sempre j sujeito independentemente da sua prpria vontade.
Estudarei mais adiante o contedo concreto desta
forma sujeito. Neste momento queria simplesmente
decompor a postulao jurdica do sujeito de direito.
Os textos dizem: o sujeito de direito a expresso
geral e abstracta d a pessoa humana. Eles dizem t a m b m :
o que torna esta expresso eficaz a capacidade geral
do homem de ser senhor de si e logo de adquirir.
(*}
M A R T Y R A Y N A D , Trait de droit civil, Librairie gne*
rale de droit e de jurisprudeuce, t. I, n. g 141.
()
PTAHIOL,
R I * R R T , TklU
de drvit CIVIL, t. I ,
6
('} Ibid., n. 7.

28

Finalmente dizem: se esta capacidade o modo de ser


do sujeito, porque o sujeito pode / quer / consente /
/ livre de poder dispor de si e de adquirir.
Deste modo posso avanar com todo o rigor esta
proposio: a liberdade a capacidade jurdica de se
pertencer a si mesmo, isto , de ser proprietrio de si
(por essncia). Posso precisar: a liberdade de adquirir
a conseqncia jurdica da livre propriedade de si
prprio. O escravo objecto de propriedade no pode,
de modo algum, ser concebido como sujeito de
direito ( 8 ); a pessoa, sujeito de propriedade, pode ser
concebida como sujeito de direito.
Chegado a este ponto ponho a questo: e que que
interpelado no sujeito de direito pela ideologia jurdica ?
Deixo provisoriamente a questo em suspenso.
Ficamos assim, nesta primeira leitura.
II.

EXPLICAO

JURDICA

Apresento a minha segunda srie de textos. Eles


vo de Savigny a Carbonnier, de 1840 a 1972. Estudam
as aventuras da vontade.
Savigny. O direito subjectivo (9) um poder
que reconhecido ao indivduo pelo direito objectivo
I*) fbid., n. 7, nota 1.
() Dado que vai estar constantemente em questo o direito
subjectivo, importa indicar, sucintamente, o que est em causa
nesta categoria.
A questo: todo o direito tendo a sua origem na pessoa
(direito subjectivo) constitui o terreno privilegiado de toda a
filosofia idealista do direito.
O que est em causa, nesta categoria simultaneamente
a ideologia juridua enquanto apreende toda a produo jri*
dica como a produo de um sujeito (de direito) e a prtica
29

afim de lhe garantir um domnio onde a sua vontade


reine independentemente de qualquer vontade alheia
e para que assim, o desenvolvimento paralelo dos
indivduos encontre independncia e segurana (*),
A vontade h u m a n a pode exercer-se sobre as coisas
do m u n d o externo o direito de propriedade ela
pode exercer-se sobre uma pessoa que passa sob o
imprio da vontade so os direitos ditos pessoais ,
todos os direitos de crdito.
y
O mistrio deste direito objectivo mantm-se integralmente. Tudo o que se sabe acerca dele que d
pessoa o poder de ser proprietrio ou patro. este
conceito de direito que determina para o Direito,
o domnio do direito. o Sujeito que determina o
o sujeito. Traduzamos: o Comrcio prova-se pelo
comrcio. u m a tautologia mistificadora.
Ikering Os direitos de modo algum existem
para realizar a ideia da vontade abstracta, eles servem
para garantir os interesses da vida ( u ). Ihering previne-nos contra u m erro trivial: importa que no se
julgue que os interesses da vida consistem apenas em
jurdica enquanto funciona sobre esta forma acabada, dada
apriori Pachukanis, (ob. tit., p. 101).
Tal como a riqueza das sociedades capitalistas se anuncia
como uma imensa acumulao de mercadorias {e que) a anlise
da mercadoria, forma elementar desta riqueza constituiu, para
M A R X , o ponto de partida, de igual modo o imeiuo edifcio
legislativo e jurisprudencial destas mesmas sociedades se apresenta, na sua maior parte, como um prodigioso desenvolvimento
do sujeito e direito, o eiemento mais simples e mais acabado
da relao jurdica.
(") Traiti de droit rcmain, 1840, t. I, pp. 826*327.
(u) VEsprit du droit romain, 1878, t. IV, p. 319.
30

. u * c

delcias materiais. Acima da fortuna colocam-se bens


de natureza moral cujo valor , de certo modo, grande:
a personalidade, a liberdade, a honra, os laos familiares.
Sem estes bens as riquezas exteriores e visveis no
teriam qualquer preo (").
Deus seja louvado, eis-nos tranquilizados 1
A quem pergunte o que protege a minha liberdade ?
Ihering responde: o interesse. A quem pergunte: donde
vem o meu interesse? Ihering responde: da t u a liberdade. Ao proletrio que mostra a sua bolsa vazia
Ihering responde: tu tens t a n t o quanto o rico, j que
o preo da riqueza a liberdade.
Passo a Michoux ("). Este autor levanta u m a grave
questo: no realista dizer que o direito subjectivo
um poder concedido a uma vontade pelo direito objectivo, j que, ento, a ordem jurdica no t e m outro
objecto que no seja proteger as manifestaes desta
vontade. O que realista dizer que a vontade s
deve ser protegida em razo do seu objecto; isto , por
causa do interesse que ela tem por im satisfazer.
Desta profunda meditao que fez dar cincia jurdica um grande passo em frente, Michoux extrai, tal
como um prestidigitador tira u m coelho do seu chapu,
esta definio: o direito subjectivo o interesse de
u m homem ou de u m grupo de homens juridicamente
protegido por meio do poder reconhecido a u m a vont a d e de o representar ou de o defender ( u ) .
() lbid.y p. 326.

(") Thiorie de la penonnalii morale ei son appticaion


au droit franai$9 Librairie georale de droit et de jurisprudence, t I, p. 70.

(") Ibid.

31

Fez-eo descer a vontade do cu do Direito Romano


terra do Cdigo Napolenico e, sobre esta terra,
a terra dos homens, interrogam-na concretamente.
Que quer a vontade? E a vontade boa menina,
responde: eu quero o que sou, o teu interesse. E se
a sociedade annima a interroga, ela responde t a m b m
serenamente: eu quero o vosso interesse que o meu.
RiperL O direito subjectivo u m poder reconhecido pelo direito objectivo ao sujeito. Quem tem
u m direito face a uma outra pessoa tem sobre esta
xim poder privado, uma vez que o devedor obrigado
a dar u m bem ou a executar u m trabalho para o
credor (16).
Descida terra do Cdigo Civil, a vontade humanizou-se: o seu poder prova-se pela explorao do
homem pelo homem.
Terminarei com Carbonnier que se entronizou socilogo de um direito sem rigor ( ie ).
Para este socilogo sem rigor, o direito subjectivo
nota-se e fundamenta-se na actividade dos animais,
das crianas e nas vsceras. Sabe-se que se produzem
nas sociedades animais fenmenos jurdicos ou, pelo
menos, sub-jurdicos( 17 ), que quando o leo defende
o seu territrio de caa, ns, os humanos, conceptuaHzaramos esta reaco como u m direito subjectivo.
na profundeza destes instintos que o nosso socilogo
no hesitaria em procurar a raiz natural (natural,
(U)
P L N I O L , Trai t lmentaire de droit civil, ed. 1 9 6 5 ,
t. I, n. 4 , 6 4 * .
(w) FUsxibfe Droit Pour une sociologie du droit sons rigueur,
Libr gea. de droit et de jurteprodenc, 1969.
(") Ibid.t p. 107.

32

aqui, animal) do direito subjectivo ( u ). So Sancho


vencido: o co t e m u m direito subjectivo sobre o seu
osso (19). Na criana, desde o segundo ano, manifesta-se
gradualmente o instinto de conservar um objecto e
de o defender, assim como a reaco correlativa de
irritao logo que este lhe - tirado. Esta irritabilidade, esta retraclibilidade, como a dum tecido, no
ser a substncia biolgica do direito Bubjectivo?^).
Nao nos enganemos: o guiso da criana j a renda
fundiria. A propriedade privada est inscrita nas
nossas clulas, ela cromossmica. Das clulas s
vsceras a passagem faz-se rapidamente: a noo de
direito subjectivo traduz um fenmeno psico-sociolgico elementar e, por assim dizer, visceral ( a ). Eis-nos
regressados ao ponto de partida.
No irei mais longe. Quero agora interrogar-me
acerca do que foi dito, do que foi ocultado, e da
relao entre o dito e o oculto nestes textos.
I1) Ibid., p. 108).
( l# ) Um co, escrevia Stirner, que v um osso em poder
de um outro somente se afasta se se sentir demasiado fraco.
O homem> esse respeita o direito doutrm sobre o seu osso.
(A Ideologia Alem> ob. ciu, p. 398). Marx iroiusa: Certamente,
um co jamais transformou um osso em fsforo, em p de osso,
nem em cal, tal como jamais lhe passou pela cabea algo acerca
do direito que tem sobre um osso. De igual modo, So Sancho
tambm jamais se lhe meteu na cabea analisar se o direito
que os homens reinvindicam sobre um osso, e que os ces no
reivindicam, depende do partido que os homens tiram desse osso
na produo e que os ces no tiram (Ibid. t p. 399). O nosso
santo nacional pulveriza So Sancho, aps mais de um sculo
de reflexo: ao co tinha-lhe mesmo passado pela cabea que
Unha um direito sobre o seu osso... como o iobo sobro o cordeiro.

{) Ibid.t p. 10S.
(u)

Ibid.

33

Seco H. Ideologia e sujeito de direito


1. O que se disse, que o homem tem um poder
que lhe dado pelo conceito de direito: o direito
objectivo. No que se disse, i. e., no que foi explcito,
podemos ler j o funcionamento da ideologia, considerando como adquiridas as teses de Althusser (*).
Os indivduos so interpelados como sujeitos pelo
direito. Esta interpelao constitutiva do seu prprio
ser jurdico, no sentido de que esta interpelao
tu s um sujeito de direito, que lhes d o poder
concreto, que lhes permite uma prtica concreta.
Sendo sujeito de direito, t u s capaz de adquirir e
de (te) vender. Esta interpelao interpelao por
meio do conceito, do direito, do sujeito. Demonstrei
noutro lugar (*) que a ideologia jurdica no seu funcionamento postula a relao necessria entre dois sujeitos;
e que uma relao de direito nada mais do que uma
relao entre pares de sujeitos. Demonstrei tambm (M)
que a regra de direito era pensada como uma relao
entre o direito e os sujeitos de direito, e que a
existncia de um Sujeito (que o que faz o direito,
isto , o Estado) que d coerncia e unidade norma
de direito, que s tem existncia pela mediao dos
sujeitos de direito. A sujeio do sujeito de direito ao
Sujeito permite-lhe simultaneamente legitimar o seu
poder fora de si, e operar o regresso ao poder. Esta

(")
w

( )
()

ALTHVSSB*,

ob.

cie..

Cf. o nosso artigo citado em anexo.


Ibid.
34

dupla estrutura especular da ideologia ( u ) isto , esta


estrutura de espelho duplo, assegura o funcionamento
da ideologia jurdica de u m lado, o sujeito de direito
existe em nome do direito, isto , o Direito d-lhe
o seu poder; ainda melhor: ele d ao direito o poder
de lhe dar u m poder; por outro lado, o poder que
ele deu ao direito regressa a ele: o poder do direito
no seno o poder dos sujeitos de direito: o Sujeito
reconhecesse a si prprio nos sujeitos. O poder (a propriedade) no Poder (o Estado). O Estado ocupa, ideolgicamente, este lugar, atribudo n a Idade Mdia
Igreja. A Constituio de u m Estado sujeito de direito
assegura o funcionamento da ideologia jurdica.
2. O que est oculto o prprio funcionamento da
ideologia jurdica. Com isto pretendo dizer que este
funcionamento bastando-se a si prprio, esta suficincia
ocultao no prprio funcionamento da sua suficincia. Dito de outro modo, o funcionamento da
ideologia jurdica torna intil a questo do seu funcionamento. Um pouco como o Deus de Descartes, o
impulso ideolgico faz avanar a mquina. A u m
Relgio apenas se pede que indique as horas e Justia
que seja justa. Basta ao direito dizer que o Homem
t e m u m Poder, que este Poder protege o seu Interesse,
e que a sua vontade livre uma vontade que quer o seu
Interesse para pr em andamento a ideologia jurdica.
A tautologia o processo ltimo que permite agir sobre o
real sem o denunciar, t a n t o m a conscincia comum (...)
como entre os polticos e os juristas que, encarregados,
pela diviso do trabalho, do culto deste conceito,
(")

A L T B S S B R , ob,

ci.,

p. 35.

35

vem nele e no nas relaes de produo, o verdadeiro fundamento de todas as relaes de propriedade
reais
3. A relao do que dito e do que est oculto
a prpria prtica que a designa. Foi o que j antecipei. O direito ocupa este lugar nico donde pode
sancionar pelo constragimento a sua prpria ideologia;
isto , tornar tambm directamente eficazes as relaes
de produo, Que estas relaes de produo sejam
tornadas juridicamente eficazes pela categoria primeira
do sujeito de direito, revela bem a ligao imaginria
dos indivduos nas relaes de produo; e a prtica
jurdica remete para a ideologia a sua prpria prtica;
a do Cdigo Civil, a do Cdigo Penal, a dos Tribunais.
("}
M A R X , tia Ideologia Alem, mostra-nos o movimento
pelo qual os conceitos jurdicos adquirem valor de potncia
misteriosa. s anteriores relaes de produo dos indivduos
entre si, escreve ei*, exprimem*se necessariamente tambm
sob a forma de relaes politicas e jurdicas. No quadro da
diviso do trabalho, estas relaes tornam-se autnomas em face
dos indivduos. Na linguagem qualquer relao exprime-se sob
a ioima de conceito. Se estes conceitos gerais adquirem o valor
de potncia misteriosa, tal a consequncia necessria do facto
de que as relaes reais, de que eles so a expresso, se
tornaram autnomas. Alm do valor que eles adquirem na
conscincia comum, estes conceitos gerais so afectados por um
valor especiaJ e desenvolvidos pelos polticos e pelos juristas,
que encarregados, pela diviso do trabalho, do culto destes
conceitos vem neles, e no nas relaes de produo, o verdadeiro fundamento de todas as relaes de propriedade reais.
esta iluso que Sancho adopta de olhos fechados, conseguindo
assim fazer da propriedade jurdica a base da propriedade privada
e do conceito do direito a base da propriedade jurdica: pode
logo, para qualquer critica, limitar-se a denunciar o conceito de
direito como conceito, como fantasma (...)(p. 399-400).

36

Veremos e n t i o animarem-se estas categorias, v-las-emos celebrar contratos de trabalho, v-las-emos justificar condenaes por greve ilcita, v-las-emos aplicar
as regras necessrias das relaes de produo. Mais
no direi: apenas que tratarei de mostrar o que as
anima e no anim-las. O que move as marionettes
encontra-se sempre nos bastidores.

37

II

A PRODUO J U R D I C A DO R E A L

3 A forma mercantil da criao


Terminei com o sujeito de direito. Serviu-me para
abrir a via, isto , para precisar o conceito fundamental
da prtica jurdica.
Presentemente, aquilo de que vou falar parecer
ser uma questo nfima, minscula, sem relao com
a ambio que pretendia ter. Vai tratar-se, com
efeito, do direito da fotografia e do cinema, isto , duma
questo mais do que modesta: a dos problemas jurdicos postos, levantados pela irupo tcnica e econmica do cinema e da fotografia. Ora, acabaremos por
descobrir que, nesta nfima questo, se encontra todo
o direito condensado, todas as formas que o governam,
as vsives e as invisveis. H t a m b m questes de
esttica, de economia e de filosofia. Mas t u d o aquilo
que estar em questo se revelar, se formar nos
conceitos jurdicos. Quer dizer que nos contentaremos
com fazer proferir ao direito o discurso que o seu.
Melhor: procuraremos surpreend-lo no seu discurso,
surpreendido pela fotografia e pelo cinema. Surpreend-lo-emos na sua prpria formao, na sua decomposio / re-composio, no seu processo de absoro destes novos modos de apreenso do real.
41

Com efeito aquilo que fundamentalmente estar


em questo a produo jurdica do real. Entendamo-nos bem: utilizarei presentemente noes jurdicas.
Quando escrever sujeito ser necessrio entender sujeito
de direito; quando escrever objecto ou real deve
entender-se o real enquanto designa qualquer coisa que
pode subsumir-se em categorias jurdicas, portanto,
tambm, a categoria jurdica do real, isto , o real
como objecto de direito, Busceptvel de apropriao,
de venda, de contratos. De igual modo, quando digo
que se vai t r a t a r da produo jurdica do real, entendo
por tal que se t r a t a r da constituio do real ou da
re-constituio do real no direito e para o direito.
Mais precisamente do processo que vai fazer do real u m
objecto de direito.
E j que falei do processo que constitui o real
em objecto de direito segue-se tratar de pr as condies jurdicas que permitem a u m fotgrafo ou a u m
cineasta proferir o seu discurso de proprietrio sobre
u m real que est sempre-j investido pela propriedade.
Com efeito, e tal este paradoxo espantoso, a realidade de que o clich reproduz a imagem pertence
sempre a algum. E o paradoxo do paradoxo o
seguinte: se aquilo que eu reproduzo pertence a t o d a
a gente, isto > comunidade nacional, por outras
palavras se aquilo que eu reproduzo faz parte do
domnio pblico (as ruas, os rios, os mares territoriais...) isso s se tornar minha propriedade sob a
condio de que eu me reaproprie dela.
Se pois, de u m lado, toda a produo jurdica
produo de u m sujeito cuja essncia a propriedade
e cuja actividade s pode ser a de u m proprietrio
42

privado f1), de outro lado, a actividade especfica do


cineasta ou do fotgrafo exerce-se sobre u m real j
investido pela propriedade comum privada (domnio
pblico) (*). O direito deve assim levar a cabo este
golpe de fora de criar uma categoria que permita a
apropriao do que j est apropriado.
Adiantamos ento o conceito de $obre*apropriao
do real.
(l) Convm precisar duas coisas. Por um l&do, todo o
criador pode encontrar, na mesma ocasio, este reah j investido pela propriedade. Penso em toda a jurisprudncia relativa
ao romance, onde os tribunais condenam o autor que apresentou,
sob uma luz desfavorvel, uma personagem real. Contudo,
a especificidade da fotografia e do cinema consiste numa re-produao mecnica do real e o que estava somente latente
torna-se explicito. assim, e tal o segundo ponto, que a
simples viso de uma rua fa2 surgir nela o carcter de
propriedade privada comum, isto , de uma propriedade que
pertence a toda a gente... na determinao da propriedade
privada.
(') Este processo ilustrado por Maihofer que, aplicando
o conceito de GselUchaftiische Afaterie de Ernst Bloch {isto ,
que a uma estrutura concreta de existncia social corresponde
uma superestrutura de conscincia social) escreve que:' A existncia social do homem, nesta matria social do mundo, produz-se como um processo p e r a a n a n t e da objectivao do sujeito
comprometido pela sua existncia no mundo social exterior e
da subjectivao dos objectos da matria social na conscincia
social interior dos sujeitos assim comprometidos (Direito e
natureza das coisas na filosofia alem do direito Ann. Fae. Drtt
Toulouse 1964 t X I I fase I p. 130). V-se que o processo
total pensado como processo de um sujeito, isto , n a
prpria determinao do sujeito. Nem a articulao do sujeito
sobre a infra-estrutura nem, por conseguinte, o contedo do
sujeito so analisveis. Vogamos no mar eterno do direito
natural embarcados na nau do sujeito.
43

Seco I. A sobre-apropriao do real


Este conceito designa o contedo contraditrio da
propriedade literria e artstica que apresenta este
carcter estranho, nico, original de ser u m a propriedade adquirida por sobreposio sobre u m a propriedade
j estabelecida. Este conceito designa, para ns, o nosso
projecto concreto: o sujeito deve fazer sem o real,
o fotgrafo deve poder ser proprietrio deste reflexo
do real (a sua fotografia) tal como o cineasta deve
fazer sua aquela fico do real que a sua mquina de
filmar produz (o seu filme).
Mas, ao mesmo tempo, o que meu ope-se ao
que teu; o sujeito faz seu um real que tambm
de outrem. O fotgrafo e o cineasta no mesmo
momento em que investem o real da sua personalidade
captam na sua objectiva a propriedade do outro:
a sua imagem, o seu movimento, por vezes a sua vida
privada.
Tal o contedo concreto deste conceito. Ele
constitui o lugar onde se elabora o desconhecido
do direito; designa a criao como uma propriedade,
o criador como um sujeito de direito, a sociedade civil
como um domnio de trocas entre sujeitos proprietrios. E torna verdadeira isto , pressupe uma
verdade impensada uma prtica que real, quero
dizer, uma prtica jurdica. Ele a prpria eficcia
da crena de que o homem um sujeito de direito
torna esta eficcia eficaz.
A ideologia jurdica tem a existncia material da
prtica jurdica.
44

Vou, deste modo, provar, como questo prvia,


a validade deste conceito, estudando nos textos a constituio ideolgica desta sobre-apropriao.
necessrio demonstrar dois teoremas: a propriedade literria e artstica... uma propriedade. A sua
natureza de sobre-apropriao do real pressupe que ela
produo de u m sujeito de direito.

Teorema.

I.

a propriedade

literria

artstica

UMA P R O P R I E D A D E

Esclio 1: a propriedade

literria e artstica imaterial

Habituados a ver a propriedade apenas sob uma


forma mais ou menos material e sempre tangvel,
dificilmente nos acostumamos a reconhec-la sob esta
forma nova e totalmente imaterial; estamos mesmo
dispostos a neg-la porque j no lhe encontramos as
suas caractersticas, a sua aparncia normal (*).
O material da obra uma ideia essencialmente
imaterial que, sempre distinta da matria, continua a
residir na inteligncia do autor (4). O que permite
a Balzac exclamar: Quem pode pois impedir o reconhecimento da nica propriedade que o homem criou,
sem terra e sem pedra, u m a propriedade que se acha
constituda entre o cu e a terra, com a a j u d a de

()
P O U I L L E T , Trait thoriue et pratique de la propriet
litraire et artis tique, Paris, 1894, p. 9.
(4)
M O R I L L O T , TraiU de lgislation compare, Paris, 1877,
p. 454.

45

refugos, o negro de fumo tomado aos ossos, e os trapos


deixados na via pblica (*).
A fico jurdica a propriedade u m conceito
de direito, toa caminhos de ferro no pertencem verdadeiramente aos accionistas mas aos estatutos () permite, pelo funcionamento desta mesma fico, franquear a passagem do invisvel a inteligncia, a
criao, o gnio ao visvel o imvel, o tangvel,
o verdadeiro do imaterial ao material. O funcionamento da fico denuncia o seu papel: trata-se de dar
ao invisvel o pensamento do homem o carcter do
visvela
propriedade privada; j te Babia isso, sem
o saber, nao se podia deixar de saber que o invisvel
era o que o visvel, j que ele aparece no visivel.
Tal , portanto, a eficcia da fico.
Voltarei a este ponto.
Esclio 2: o que no impede de modo algum que
ela seja propriedade
O coro dos proprietrios:
O legislador: De todas as propriedades, a menos
susceptvel de contestao , sem dvida alguma, a das
produes do gnio ( 7 ). A mais sagrada, a mais legtima, a mais inatacvel e, se me permitido falar assim,
a mais pessoal de todas as propriedades, a obra,
f r u t o do pensamento de u m escrito (*).
(')
B A L E A C , Nota de 3 de Maro de 1841, na Comm. Parlam,
eerca da Reeisdo da Ui sobre a propriedade literriat citado
por Potu, Rtvue trimestrielle de doit civil, 1910.
()
M A P X - E N C B L S , A ideologia alem, ob. cit., p. 3 9 9 .
{')
L A K A N A L , redactor da lei de 197S.
() L i CtfAPBLLiBR, redactor da lei de 1971.

46

Os escritores:
Lamartine: a ideia geral. A propriedade e a sociedade identificaram-se de tal maneira uma com a o u t r a
que (...) o filsofo reconhece atravs de certos sinais
que a ausncia, a imperfeio ou a decadncia da
propriedade no seio dum povo, so por toda a parte
a medida exacta da ausncia, da imperfeio ou da
decadncia da sociedade (').
Victor Hugo: a aliana sagrada de todos os proprietrios (incluso ele prprio). Sentis actualmente a importncia e a necessidade de defender a propriedade.
Pois bem, comeai pois por reconhecer a primeira e
mais sagrada de todas, aquela que no nem uma
transmisso, nem uma aquisio, mas uma criao:
a propriedade literria (...), reconciliai os artistas com
a sociedade atravs da propriedade (10).
Balzac: a ameaa revolucionria. Deserdar a famlia
dos autores em nome do interesse pblico, no seria
isso preparar a runa das outras propriedades ( u ).
A passagem do invisvel ao visvel demonstrada
pela identificao de direito de toda a produo humana.
A fico da igualdade de direito, que remete fundamentalmente para o conceito jurdico de propriedade,
permite a demonstrao rigorosa: todo o fruto do
homem amadurece na rvore da propriedade (liberdade).
A identificao jurdica ao mesmo tempo, retorno
fonte jurdica do sagrado e do eterno.
(*) Discurso Cmara, 1841.
(*) o Conselho de Estado, 30 de Setembro de
(") Ob. Cit..
47

Esclio 3: pois ela tem a mesma origem de direito


natural
J se tinham pronunciado as palavras sagrado e
legitimidade. O Tribunal de Paris vai pronunciar a
palavra mestra. A criao literria ou artstica constitui em benefcio do seu autor uma propriedade cujo
fundamento se encontra no direito natural ou das gentes,
mas cuja explorao regulada pelo direito civil (12).
Eis o alicerce, o elemento original, o granito sobre
o qual, em ltima instncia, assenta toda a propriedade.
E se o alicerce o trabalho ((...) se procurarmos a
propriedade nas suas origens depressa descobriremos que
o direito de autor procede da mesma fonte: o trabalho) ( w ) que o prprio trabalho se limita a objectivar a essncia do homem, isto , a propriedade.
Este primeiro teorema est encerrado na sua perenidade: a Propriedade demonstrou a propriedade.
preciso provar que esta propriedade pode, sem
custo, j que tal o seu ser, sobre-apropriar-se da
Propriedade.
TEOREMA

II.

DO

QUE

REAL

PRODUO

DO

SUJEITO

O direito tem horror ao vazio: a terra chama pela


propriedade. Ela tem sede de um senhor. Kant e
Hegel demonstraram-no: o estatuto da vontade postula
a apropriao privada de toda a natureza.
("}
p. 109.
{*)

Paris, S de Dezembro de 1853, Sirey, 1954, II P a r t e


POUILLET, Ibi..

48

Esclio l: o domnio pblico i propriedade comum


No pode contestar-se o direito de viso que tem
todo o individuo sobre tudo o que existe na rua:
fachadas que a marginam, personagens e viaturas que
nela circulam, numa palavra, sobre todas as cenas que
ai se desenrolam e, por consequncia, o direito de
retratar tudo o que v para reproduzir em postais
ilustrados ou em bandas cinematogrficas (...) (19bis)*
porquanto, as ruas, as cidades, as regies, os locais
pitorescos, so de direito pblico no que respeita
sua reproduo pela indstria fotogrfica (...) ( ,8 ter.).
A deduo jurdica perfeita: eu tenho o direito
de fotografar o que est minha vista, sob a condio,
claro, de que recrie aquilo que fotografo. De outro
modo a minha fotografia mais no revelaria do que
esta coisa: a natureza est j apropriada.
Esclio 2: a propriedade pode inscrever-se a sem
custo
Tratar-se-ia com efeito de uma apropriao pessoal
que no prejudica ningum (M). Esta vocao do
Domnio Pblico torna eficaz a articulao da criao
sobre o real.

(" ter)
D P . 3.32.
(")

artistique

Trib. Paix, Narbonne, Maro 1905, D 1905, 2 3S9,


Tribunal do Comrcio, Seine 7 de Maro 1861

P A T A I L L B , Code inUrnaiicnal
de proprUU
et litterairey 66 135, Paris, 1865.

49

industriei?*

Esclio 3: sob a condio de ser criao e no


ireproduo*
Eis a chave jurdica da criao. Se eu me limitar a
reproduzir o dominio pblico no terei direito
proteco da lei porque um produto natural que no
estilizado (entendamos por isso que no investido
pela personalidade) pertence ao domnio pblico (").
O mesmo dizer que a reproduo de aspectos naturais ou, melhor a reproduo da obra da natureza ( w )
antinmica de uma apropriao.
O domnio pblico revela assim a sua verdadeira
natureza de expresso geral abstracta da propriedade (").
Eu explico-me. O direito diz-nos: as ruas pertencem
a toda a gente tal como os locais, as paisagens... Para
me apropriar intelectualmente daquilo que pertence
a toda a gente devo, nao reproduzi-lo porque mais no
faria do que expor o que pertence a toda a gente
(") Tribunal de Grand Instance, Paris, 6 de Janeiro de 1969,
internationale des droits d'auteur, J u l h o 1970, p. 148.
( w ) Chambry, 18 de Maio 1962, Daihz 1962, p. 599.
(") Consideremos um nico exemplo: os juzes que recusam
atribuir um bem a u m a ou outra das pessoas que o reivindicam,
cometem a denegao d a justia (art. 4. Cod. Giv.) mesmo se
o p r e t e x t o invocado consiste em dizer que n e n h u m a das partes
provou a superioridade do seu direito (Cass. civ. 16 de Abril
70 D 70 474 nota Contamine-Raynaud). Como i f t t a o comentador, parte-se do postulado de que o bem pertence necessariamente a algum e que o direito de propriedade no pode
perder-se mas apenas transmitir-se:. E s t a sentena lembra
P a c h u k a n i s : O direito de propriedade um direito absoluto,
estvel, que segue a coisa por toda a p a r t e onde o acaso a
lance e que, desde que a civilizao burguesa estendeu o seu
domnio a todo o globo, protegido no mundo inteiro por leis,
pela policia e pelos tribunais (Pachukanis, ob. c.% p. 105).
Revu*

,
3

50

mas produzi-lo. Isto foi maravilhosamente expresso


por Portalis. No caso da propriedade literria e artstica, disse ele, no existe somente propriedade por
apropriao como dizem os filsofos, mas propriedade
por natureza, por essncia, por indiviso, por indivisibilidade do objecto e do sujeito. Propriedade por indivisibilidade do objecto e do sujeito. Considero esta
formulao exemplar. O objecto, o real, deve tornar-se,
para ser apropriado, o prprio sujeito. O real deve
tornar-se a produo do sujeito para ser protegido pela
lei.
Equacionei tudo o que queria equacionar. Entrei na
prtica como um aventureiro: tomando a srio os
conceitos do direito. Posso presentemente fazer proferir
prtica o seu mais prosaico discurso: o dos tribunais.

Seco II. 0 homem e a mquina


f

J anunciei o meu projecto: a descrio do processo


que constitui o real em objecto de direito. J anunciei a contradio: o fotgrafo, o cineasta produzem o
real. Mas nesta produo encontram um ral que
pertence j a outrem. O fotgrafo pode muito bem
fotografar um rosto, mas este rosto pertence a algum,
o fotografado, que seu proprietrio. A produo do
sujeito encontra assim a sua necessria limitao no
prprio sujeito. Esta tese exigir o seu conceito: a forma
sujeito de direito. Trataremos de constru-lo, sem perder
de vista o movimento que anima a nossa cena: o sujeito
de direito pe em causa aquilo que ele tinha necessariamente consentido objectividade do real: a sua
prpria negao.
51

Queria estudar mais de perto a histria jurdica


da criao fotogrfica e cinematogrfica. Esta histria
decorre em dois actos. 0 direito apenas conhecia a arte
manual, o pincel, o cinzel..., ou a arte abstracta,
a escrita. A erupo das tcnicas modernas de (reproduo do real, (aparelhos fotogrficos, mquinas de
filmar) To surpreend-lo na quietude das suas categorias. Um fotgrafo que no faz mais do que premir
um boto, um cineasta que d voltas a uma manivela, so criadores ? A sua (re)produo significa sobre-apropriao do real?
O direito, surpreendido pela questo, d a sua
primeira resposta resistindo. O homem que mexe
uma manivela ou o que acciona um manipulo no so
criadores: so mquinas. A resistncia do direito passa
em primeiro lugar pela denegao do sujeito de direito.
0 trabalho deste indivduo um trabalho sem alma.
Tal o primeiro acto.
O segundo acto a passagem do trabalho sem alma
1 alma do trabalho. O tempo da resistncia no era
economicamente neutro. Era o tempo do artesanato.
A tomada em considerao das tcnicas cinematogrficas
e fotogrficas pela indstria vai produzir uma reviravolta radical: o fotgrafo e o cineasta devem tornar-se
criadores sob pena de fazer perder indstria o benefcio da proteco legal.
Esta evoluo estud-la-ei no prprio trabalho
das categorias jurdicas, isto , no visvel do direito
e chamarei em meu socorro o invisvel do direito,
para fazer compreender a intriga da nossa pea.

52

I.

DO H O M E M - M Q U I N . . .

O que vou analisar , poifi, uma tapa histrica:


a do nascimento jurdico da fotografia e do cinema.
H, neste nascer, a forma da relao entre o homem
e a mquina, a forma da relao do trabalhador com
a mquina. Esta forma d-no-la o direito naquele
lugar privilegiado da alma burguesa a que se convencionou chamar: a criao. J antes se disse: est-se
no tempo do trabalho sem alma, e um tempo econo*
micamente morto: o do artesenato. O direito vai revelar
esse escndalo, que para ele no o : o sujeito pode
desaparecer na mquina, pode desintegrar-se na mecnica. Tal como o proletrio servindo a mquina
se esvazia da sua liberdade pelo uso da sua fora de
trabalho, do mesmo modo o fotgrafo deixa a sua
liberdade criadora pondo-se ao servio do seu aparelho.
O fotgrafo de 1860 o proletrio da criao: ele faz
corpo com o seu instrumento.
Ao subir do pano de boca, o c&ntico do espirito
ilustrado: Um pintor no somente um copista,
um criador. ssim como um msico no seria um
artista se se limitasse a imitar, com a ajuda de uma
orquestra, o barulho de um caldeiro ao lume ou
dum martelo sobre a bigorna, de igual modo um pintor
no seria um criador se se limitasse a decalcar a
natureza, sem escolher, sem sentir, sem embelezar.
este servilismo da fotografia que me faz desprezar
profundamente tal inveno do acaso, que jamais ser
uma arte, mas um plgio da natureza pela ptica.
Ser arte a reflexo dum copo num papel? No,
uma exposio ao sol apanhada em flagrante por um
53

trabalhador manual qualquer. Mas onde est a


concepo do homem? Onde est a escolha? No
cristal, talvez. Mas no, de certo, no Homem (...)( w ).
E Lamartiue tem esta frase soberba: O fotgrafo jamais
distituir o pintor; um um Homem, o outro uma
mquina. No os comparemos ( ,9 ).
Os juristas no podem satisfazer-se com o sentimento: eles tm necessidade de rigor (ao), mesmo se
este rigor demonstra o seu sentimento. Como se prova
juridicamente um trabalho sem alma? Pela anlise
dos seus produtos: a um produto sem alma, trabalho
sem alma.
O produto (a chapa fotogrfica) sem alma, dado
que s a mquina age e o fotgrafo somente aprendeu
a p-la convenientemente em aco (...) e a preparar
as operaes qumicas que devem reproduzir {...).
A sua arte reduz-se a um processo puramente mecnico, no qual pode mostrar mais ou menos habilidade,
mas sem que possa ser equiparado aos que professam
as belas-artes, nas quais operam o esprito e a iraagiLMARTINB, Cours famier
de littrature. Entretns
sur Lopold Robert> t. V I , p. 140, ed. 1848.
(") Ibid.. Cfr. t a m b m a declarao escrita, n a poca
por membros do Instituto: (...) considerando que a fotografia
se resume a u m a srie de operaes todas ela^ manuais, que
necessitam sem dvida de um certo hbito ps manipulaes
que implicam, mas que as operaes que dai resultam no
podem, em n e n h u m a circunstncia, ser assimiladas s obras,
f r u t o da inteligncia e do estudo d a a r t e (...)
{' ) Num estado moderno, o direito no deve corresponder
somente situao econmica geral e ser s u a expresso, ele deve
ser u m a expresso coerente em si prprio que, no se ridicularize
a si prprio por contradies internas*. (Engets, Carta a Conrad
Schmidt, 27 de Outubro 1890).
I11)

54

nao, 6 algumas vezes o gnio formado pelos preceitos


da arte( u ). Com efeito, a arte do fotgrafo no
consiste na criao de sujeitos da sua prpria criao,
mas na obteno de clichs e, consequentemente, na
tiragem de provas reproduzindo servilmente, por meios
mecnicos, a imagem de objectos de qualquer natureza* ( a ).
O esforo dos juristas vai incidir sobre a prpria
anlise do processo da criao. O que importa que o
sujeito esteja sempre presente na criao. Que ele
desaparea, o espao de um relmpago e a sua ausncia
designar a sua natureza: era maquinal.
Todo o trabalho intelectual e artstico do fotgrafo anterior execuo material (...). Quando a
ideia se traduz num produto qualquer equiparao
( arte) torna-se impossvel (...) A luz fez a sua obra,
um agente esplndido mas independente realizou
tudo (...), a personalidade ter faltado ao produto
no momento exacto em que, essa personalidade lhe
podia conceder proteco ( l$ ).
O trabalho do homem desqualificado num
trabalho mecnico. Ainda melhor: no se podendo
realizar a obra seno atravs de meios artsticos; a utilizao em si de uma mquina no pode veicular o
pensamento do artista (*). Por outras palavras, o fim
() Tribunal de commerce, Turin, 25 de O u t u b r o 1861,
citado por P O T U , La Protection dei ouvres pholografiques en droit
franais*. Revue trimestrielle de droit civil 1910, p. 723 sq.
{*) Tribunal de commerce, Seine, 7 de Maro de 1861,
Dallox-priodique, 1861, I I I part., p. 32.
(**) Concluses do advogado imperial Thomas, e m Annales
de la prop. ind.t, 1855, p. 405.
(M)
C O P P E R , VAri
et la Loi,
2 3 T p. 4 5 .

55

(produo do sujeito) reenvia para os meios (produo


do sujeito) e os meios para o fim. O raciocnio recursivo simultaneamente justificao 6 teologia.
Segue-se que um tal trabalho mecnico no pode,
desde logo, dar origem a produtos que possam justamente ser colocados entre as produes do esprito
humano ( tt ). A consequncia jurdica radical uma
vez que esta indstria no poderia ser equiparada
arte do pintor ou do desenhador que cria, apenas com
os recursos da sua imaginao, composies e temas,
ou ento, que interpreta, segundo o seu sentimento
pessoal, os pontos de vista que a natureza lhe oferece
e que, em seu interesse, constituem uma propriedade,
o fotgrafo que fixa um clich, para a representao
dos lugares ou dos monumentos pblicos, constitui
apenas um instrumento industrial que no implica qualquer privilgio (...)(").
Faltava ai o Belo e o Verdadeiro. O professor
Savatier no frustra a nossa expectativa: pois que,
por um lado, o verdadeiro no se confunde necessariamente com a arte e que, por outro lado, a fotografia em si um processo mecnico de reproduo
que uo t e m outro interesse seno a verdade fisicamente exacta da impresso que ela toma das formas
reais (t7)> a reproduo exclui o sujeito criador do
belo.
(") Tribunal de commerce, Turim, j citado.
(") Tribunal de Commerce, Seine, 1 de Maro de 1861,
j citado; ibid.9 29 de Janeiro de 1862, DaJIoz-periodique,
1962, ( I I parte, p. 8; Paris, 10 de Abril de 1862, Sirey, 1863,
1 parte, p.
(")
SAVATIER, Le Droit de Vart et des Uttre*, Lib. gen. de
d r o i t e de jurisprudence, 1953, n. 0 " 96-99.

56

Pensava-se que todo o homem era sujeito de


direito; tal era-nos afirmado DOS textos sacramentais,
as suas causas eram-aos explicadas. A prtica jurdica, nesses tempos hericos, diz-nos, preto no branco:
a actividade de um homem pode ser a simples actividade de uma mquina e a sua prpria actividade o
transforma em mquina. O direito, repito-o, disse-o
apenas naquele momento do nascimento da fotografia,
quando ele ainda no sabia que a fotografia podia
ser uma arte, quando ele no sabia ainda que o cinema
podia, graas indstria, ter assento na Academia
francesa.
Porque, para os tribunais, fotografia e cinema so
ento da mesma natureza. A nica diferena que
este mexe. Mas, precisamente, a prpria anlise do
movimento ser remetida para a mquina e o cinema
surgir consequentemente como produo da mquina.
Se exacto pretender que a montagem e a composio de quadros podem oferecer um carcter artstico,
o movimento de que so dotadas as prprias projeces
no devido ao autor nem aos executantes, mas antes
mquina especial por meio da qual este movimento
obtido e iluso ptica ocasionada pela sucesso
ininterrupta de quadros diante da objectiva e pela
sua projeco sobre uma pantalha(*).
Dito de outro modo, por um lado> o cinema
assimilado a uma srie de fotografias sendo o autor
aquele que disps em primeiro lugar o seu tema (...),
que se certificou da colocao, isto , se o ponto

(")
p. SI.

PAU I S de Novembro de 1904, Palloz, 1910, II p a r t ,

57

importante da cena a reproduzir se encontrava bem


no centro do vidro fumado () e, por outro lado,
o movimento de que so animadas as fotografias no
devido a nada que seja diferente de uma mquina.
Dai resultar no s que a re-produo do real
nao ser, de modo algum, criao artstica o cinema
sendo ento juridicamente assimilado aos espectculos
de curiosidades, as bobines vendendo-se ao metro (*)
mas ainda que a reproduo de uma produo
tal como uma representao teatral na medida
em que realizada graas a meios de processos industriais, entra (tambm) na definio dos espectculos
de curiosidades ( Sl ).
O corpo sem alma da mquina, a frieza da objectiva reproduzem o que se quis que eles sejam e que
se tinha medo que fossem: a multido, a turba, o povo.
O que isso seno opor a mecnica inteligncia
(...), a impersonalidade do tcnico personalidade do
arteso, o anonimato ao individualismo do talento? (**).
Numa palavra o que isso seno opor a matria ao
esprito ? ( w ).

(") Tribunal civil, Sene, 10 de Fevereiro de 1905, Dalloz,


1905, II p a r t . , p. 389; cfr. tambm M B I G N R N , D U M O U R B T ,
Code du cinma 1924; A fotografia encontra-se ria origem do
cinema, e um filme em s u m a apenas a reunio de fotografias
c u j a sucesso n a pantalha d a iluso do rovimento e d a vida.
{")
P . L E G L I S B , Histoire de la politique du cinema franais,
Lib. gen. de droit e t de jurisprudence, 1970, p. 9 sq..
(ti} Tribunal de simples polcia, Marselha 30 de Janeiro
1913 Dalloz, Sommaire 23.
{**) E L I E FUJIB, Fontion du cinmat Mditations, p. 1 2 3 .
(") Ibid.y p. 124.

58

Na verdade, diz o tribunal de policia de Hyres


em 1912 (M), os espectculos cinematogrficos (...) no
so feitos para o mesmo pblico dos teatros (...); eles
propem-se antes excitar, e por vezes espantar a
curiosidade pblica, muito mais do que despertar e
desenvolver o sentimento esttico dos espectadores.
E a primeira deciso da censura interditava os filmes
com quatro cortes capitais, nestes termos: indispensvel interditar radicalmente todos os espectculos
deste gnero, susceptveis de provocar manifestaes
que perturbem a ordem e tranquilidade pblica ( M ).
Todo o problema da censura reside assim na iluso
de realidade que a mquina re-produz, bem ou mal.
O jurista, sancionador e terico da ordem, por seu
turno, mais no v a do que necessidade. Por um
lado, com efeito, o cinema no poderia passar sem
censura porque constitui uma representao visual
exacta da realidade e se destina a um pblico ilimitado.
Ora bem evidente que existem realidades que no
podem ser mostradas a qualquer pessoa e que existem
outras que no se poriam em imagens. Tambm uma
liberdade absoluta no tecnicamente concebvel ('*).
O medo no tem fronteiras e mostra-se com profundezas teolgicas. o caso daquele processo assombroso que correu entre um produtor e um empresrio
que se recusava a projectar um filme sobre a Paixo
>

(*) 18 out. 1912, Buli. Spec. des J u s t . de Paix, 1913,


p. 27.
(M) Telegrama do ministro do Interior citado por L E G L I S B ,
oh. cit.t p. 60.
(")
D E MICHEL, Des Fouvoirs du maire em matire de polue
du cinma, Anil. Universit Lyon, Etudes conomiques et
politiques, 1960, fase. 20, p. 8.

59

de Jesus Cristo, pois via nele um crime perpretrado


por ordem das autoridades da poca! (*7).
A mquina o lugar do combate entre o anjo e
a besta e, pior do que tudo, ela reproduz esse prprio
combate. O mesmo dizer, ento, que da mquina
re-produo mquina de embrutecimento e de dissoluo que no passa de um passatempo de iletrados
ignorantes e de criaturas miserveis embrutecidas pela
dura necessidade ("), no b soluo de continuidade.
assim esta primeira fotografia do direito, esta
fotografia da sua resistncia, fixada na sua pose eterna.
Mas, e o segundo acto, antecipo j que a tomada em
considerao da fotografia e do cinema pela indstria
vai produzir os mais inesperados efeitos jurdicos:
o fotgrafo sem alma vai ser entronizado como artista,
o cineasta como criador, logo que as relaes de produio
o exigirem.
Poder-se- ento concretamente pr a questo
inslita por excelncia: o que pois essa alma quer
dizer: a criao que depende em ltima instncia
das relaes de produo?
II.

...AO

SUJEITO

CRIADOR

A importncia econmica da fotografia e do cinema


acabaria por levar a uma reviso fundamental. O que
nos propomos demonstrar, e descrever, no o processo
econmico enquanto tal, mas, ao mesmo tempo,
a maneira como este processo reproduzido no direilot
e a maneira como o direito o torna eficaz.
{"}
(")

L E G U S B , oh. cit.t
D U H A M E L , Scnes

p. 65.
dela vie future* p. 5 8 .

60

'

Em 1910, j se podia escrever que a fotografia


faz viver milhares de pessoas: fotgrafos profissionais
fabricantes, operrios, que seriam profundamente lesados se a lei no os protegesse contra concorrentes
desprovidos de escrpulos. Finalmente e sobretudo,
a fotografia deu origem a uma multido de processos
e de aplicaes qumicas, mecnicas e industriais que
hoje alimentam uma indstria florescente {*). Desde
1880 que se notava um aumento considervel dos
processos, paralelamente a uma extenso considervel
do nmero de fotgrafos, amadores ou profissionais,
e da aplicao da fotografia nas diferentes indstrias f40).
Isso levava, por exemplo, ao voto emitido, em 1898,
pela Sociedade Alem para proteco legal da fotografia: desejvel (...) 2. que a reproduo das
fotografias seja igualmente proibida, quando ela utilizada em obras de indstria, de fbricas artesanais,
ou de manufacturas.
Bulloz, que escrevia mais ou menos pela mesma
poca, depois de ter notado que em Frana h mais
de 50 000 pessoas que vivem da fotografia e que a
exportao dos seus produtos da ordem dos milhes,
acrescentava, com ingnua astcia que recusar-lhes a
proteco da lei equivaleria a colocar os fotgrafos
merc de todos os contraactor es e precisamente a
destruir entre eles todos aqueles que tm sentido
artstico (..,) 41 ).
V-se que o reconhecimento artstico da fotografia e,
consequentemente, o reconhecimento da qualidade de
()

P O T , o. c.,

n . 2.

() Ibid.t n. 10.
(") La Propriet phtografique et la loi franai**.

61

criador ao fotgrafo se tornava uma necessidade da |


indstria. Estas novas foras produtivas tinham de |
encontrar os meios da sua eficcia. Essa eficcia dis- 1
farava-se, precisamente aqui, de esttica.
Paralelamente, punha-se o problema da durao
da proteco (monoplio) fazendo valer que compete
ao legislador verificar se a durao do privilgio de
reproduo suficiente para encorajar os artistas e,
ao mesmo tempo, verificar se esta durao no ,
pelo contrrio, demasiado considervel tanto em relao
ao esforo pessoal do autor como em relao perturbao que essas restries exorbitantes do direito
t
r comum vo trazer ao comrcio geral ( ).
i
Vemos assim subtilmente misturadas consideraes
pseudo-estticas com consideraes francamente mercantis. Melhor ainda: a esttica subordinada ao comrcio.
Por outras palavras, o comrcio impunha as suas
leis sob um duplo ttulo: ao nvel do necessrio reconhecimento do direito de autor, e ao nvel da necessria
limitao deste reconhecimento.
Com efeito, se no h dvida de que so os capitais investidos na indstria cinematogrfica e fotogrfica
que levaram a esta reviravolta radical, tambm
evidente que a reviravolta jurdica a que eufemisticamente se chama mudana de orientao jurisprudencial deu indstria os meios da sua produo.
Estas exigncias no excluem certamente a arte fotogrfica como tal, mas explicam a sua eficcia jurdica
e portanto econmica.
Lembrando-se bruscamente, de que a lei no
defenia os caracteres que constituem, para um produto
(T)

COPPER,

Vart et la loi>

62

p,

45.

artstico, uma criao do espirito ou do gnio


os tribunais vo utilizar o conceito de marca
personalidade*^para arrancar a fotografia mquina,
" d a z - l a entrar no mbito do sujeito.
A emergncia deste conceito far-se- a um duplo
preo: atravs da substituio da mquina pela tcnica>
suporte da actividade do sujeito, e portanto pela
interveno do sujeito, como tal, no processo de reproduo. assim que a tcnica, como meio e j no
como fim em si, permite ao sujeito afirmar-se, e que o
eu jeito s pode afirmar-se pela mediao de uma tcnica
que lhe permite investir o real e fazer dele o seu domnio
privado. A subjectivao da maquina inverte a relao
fim-meio. O trabalho da mquina torna-se trabalho
do sujeito, e esse trabalho apenas um meio da prpria
criao. A criao j no est subordinada aos meios
da criao, so os meios que esto subordinados
finalidade da criao. Tal equivale a dizer que a mquina
perde o seu ser e que se torna o meio de ser do
sujeito. sob esta condio, que ela se torna digna
de proteco como produto utilizvel do trabalho (").
E o inefvel Lamartine podia, mudando de montagem,
(") Tribunal de Cassaoy 28 Nov. 1862, Anais d a proprie*
d&de industrial, 1862 p. 420.
(M)
B R U N O MEYER Das Seue Photo graphishe, Sckuizgesets
nack dem BegUrungsenttvurfe, 1903; cf. tambm P O I L L B T Dela
protection des ouevres pkotografiques en France, t. I I , p 55:
Pouco i m p o r t a que a execuo seja resultado de um trabalho
puramente matria), mecnico, visto que este trabalho apenas
o meio de tornar perceptvel a criao, a produo d o espirito
etc.. P a r a F E R R A R A , La Conoetione economica dei diritti 9u benU
immateriali, Npoles, 1910, qualquer produo artstica consti
tui sempre um trabalho que tem a mesma natureza e d origem
aos mesmos direitos.

63

exolamar sem vergonha que a fotografia, mais do


que uma arte, um fenmeno solar em que o artista
colabora com o BO1!("). Nada menosl
A mquina torna-se assim o lugar de um trabalho
humano; ela mediao tcnica da produo do
sujeito. Mas no o lugar de um trabalho qualquer,
ainda necessrio que, tornada pura mediao, ela
deixe o sujeito investir o real.
Por outras palavras, a fotografia apenas beneficia
da proteco legal sob a condio de trazer a marca
intelectual do seu autor, cunho indispensvel para dar
obra o carcter de individualidade necessrio para que
haja criao ("). Melhor ainda: a obra deve reflectir
a personalidade do seu autor e revelar o esforo e o
trabalho pessoal daquele susceptvel de o individualizar (47).
O mesmo dizer que, se o aparelho fotogrfico
entrou claramente no mbito do sujeito, , por seu
turno, dominado por ele: aqui como l o real s
pertence ao sujeito desde que este o invista: (se apodere
dele).
O processo significativo: a mquina s regressa
ao sujeito dentro dos limites da relao fundamental
sujeito I criao do real. De tal maneira que, to
(tt)

Court familur de litUraiur, Entrfttien 37, p. 25, 4;


L Y O N , 5 de Fevereiro de 1954, Juris-Claseeur priodique, 1955,
I I parte, 8564. O a u t o r t e m direito proteco desde que
graas aos seus conhecimentos tcnicos e profissionais (...) soube
criar u m a obra origina) nova.
(") Cour de caasation, chambre civile, I, 23 de J u n h o
de 1959, Dalloz, 1959, p. 384.
(") Cour de Cassaton, chambre criminelle, 7 de Dezembro
de 1961, Dalh*, 1962, p. 550.

64

depressa o real deixe de aparecer como criado pelo


sujeito, a mquina volta a encontrar magicamente a
sua funo inicial de reproduo. Se eu utilizar, sobre
uma nota de banco, uma fotografia area da cidade
integrando-a num novo conjunto, no posso ser censurado por isso, pois no houve apenas uma re-produo
de um stio natural ( w ); se me contentar em tirar a
fotografia de um lago em que voguem por acaso, seis
barcos vela, certo que h a uma escolha feliz,
mas mais um produto da complacncia do acaso
do que da criao artstica 49). Em resumo, mesmo a
reproduo fotogrfica de uma graciosa rapariga no
suficiente para caracterizar a apropriao intelectual,
pois os simples traos de um rosto (...) no so
susceptveis de apropriao (*).
(4a) Sena, 31 de Maio de 1944, Dalloz, 1946, p. 117.
( " ) Cour de Cassation, chambre civiJe, 23 de J u n h o
de 1959, j citado.
(*) Sena, 3 de Maro de 1943, DaUoi, 1946, p. 117.
Convm dizer que a prpria lei oscila n a ambiguidade d o
conceito de tomar posse do real pela personalidade declarando
que nomeadamente so consideradas como obras de espirito
(...) as obras fotogrficas de carcter artstico ou documental (...)
(art. 3., lei de 11 de Maro de 1957). Isso implica u m a dupla
ligao (artstica ou documental) ao real. Intil ser dizer que
viva a disputa jurdica acerca do que deve entender-se por
artstico ou documental. Consideremos dois exemplos: tratando-se da fotografia, do aparelho Morane-Saulnier, que t i n h a
sido utilizada num selo de correio, o tribunal administrativo
de Paris julgava em 20-2-1962 que esta obra fotogrfica em
r a t o da habilidade tcnica necessria p a r a a sua execuo, d a
maneira como os traos principais do objecto reproduzido esto
postos em evidncia e do valor informao que resultou destas
operaes, possui o cunho pessoal do a u t o r a cujo saber devida
e assume um carcter documental. O que significa que o

65
s

A marcha das foras produtivas capitalistas reali


za-se concretamente neste lugar, o do sujeito de direito.
E esta realizao toma a prpria forma do sujeito:
toda a produo produo de um sujeito. Um sujeito,
melhor dizendo, essa categoria em que o trabalho
qualifica qualquer produo do homem como produo
de propriedade privada.
A vontade do homem a alma da natureza
exterior, e esta alma a propriedade privada, pois
prprio do destino do homem, como sujeito de direito,
tomar posse desta natureza como sua propriedade
privada (M).
Desde o momento em que as foras produtivas
exigiram, para o seu bom funcionamento, que esses
produtos fossem protegidos pela lei sobre a propriedade literria e artstica, bastou-lhe dizer: a mquina
carcter documental existe apenas em virtude da personalidade
do criador. O Conselho de Estado iria e s t a t u i r em sentido
contrrio depois de o ministro ter feito observar que o carcter
documental s existe na medida em que um prolongamento
do carcter artstico e onde no se trate de simples reproduo
impessoal de um objecto, considerando que o clich que no
apresenta qualquer carcter artstico no poderia, por maioria
de razo, ser olhado como uma obra de carcter documental
{26 de Abril de 1963, Concluses Chardeau, n o t a de Desbois,
Dalloz, 1964, p. 124). A indstria e o comrcio vm a misturar-se, j que o Tribunal de Paris, n u m a sentena de 26 de
Abril de 1969 (Juris-Classeur periodiquet fase. 4) reconheceu
carcter documental a u m a fotografia de manmetro n a medida
em que ela ilustra o texto e que alm disso, o clich foi
utilizado para u m a publicao com fins comerciais, o que
demonstra o interesse atribudo ao documento. A anomalia
6 ainda aqui flagrante: a prova do carcter documental em
n a d a mais residiria do que na, s u a utilizao comercial.
(L)
K . M A R X , O Capalt
ob. c i t t . I I I , p. 8, n. fl 4 .

66

transmite a alma do sujeito. Quer dizer que lhe basta


trocar os termos numa mesma estrutura: a mquina
sem alma torna-se a alma da mquina.
Tais so os imperceptveis processos sociais que
(...) esto sempre sub-jacentes (aos processos do Palcio
de Justia) e que constituem a prtica burguesa (M).
Seco m . Processo do capital e processo criador
O fotgrafo um homem solitrio, a sua produo
a de um sujeito. certo que a indstria fotogrfica
tomou em conta a criao, e isso foi j suficiente
para dizer que o fotgrafo era um criador, mas ela
deixou-lhe o seu instrumento de trabalho, o aparelho
fotogrfico. 0 fotgrafo um arteso.
0 que vou estudar presentemente, so os efeitos
inteiramente extraordinrios de uma produo artstica
industrializada, ou seja, de uma produo em que se
realiza ao mesmo tempo a socializao da produo,
da troca e do consumo. O que me proponho estudar,
no processo prodigioso de um produto artstico submetido de uma ponta outra e de parte a parte
lei do capital, em que o processo do capital se
torna o prprio processo da criao intelectual, em que
a forma mercantil deste produto se torna a produo
do prprio produto, o que me proponho estudar, o
destino da nossa eterna categoria de sujeito (de direito).
E, tambm e ao mesmo tempo, o destino do nosso
real (de direito). Este duplo destino prodigioso.
o da economia e do cinema. O meu projecto torna-Be, neste ponto, ambicioso e devo fundamentar
(W)

BBBCHT,

Sur le Cinma, L'Arche, p. 220-221.

67

a minha demonstrao. Ela assenta sobre uma tese


fundamental: a socializao da indstria cinematogrfica produz a socializao do sujeito criador, um sujeito
colectivo. Ela produz uma socializao do real: o desenrolar do acontecimento.
Repito-o: o meu propsito confessado jurdico.
Mas esta confisso nasce noutro lado que no no
direito: nas relaes de produo.
por a que comearei.
I.

ECONOMIA

CINEMA

O cinema, que assenta numa base tcnica indastrializvel, concedia aos homens de negcios o que o
teatro sempre lhes tinha recusado: uma indstria dos
espectculos, e no havia razo j que, tecnicamente,
tal era possvel, para que produo e mercado no
fossem concentrados (").
Nos Estados Unidos: o controle dos industriais e
dos banqueiros sobre a indstria nascente fez-se em
trs etapas: controle pelo competitive sma business,
de 1896 a 1908; conflito entre trustes, cada empresa
querendo adquirir o controle absoluto (de 1909 a 1929);
de 1929 aos nossos dias graas inveno do som,
que ela controla, a grande banca toma posio (M).
O capitalismo teve de adaptar os seus mtodos
de produo-distribuio-consumo a este produto intelectual que o filme. Esta adaptao teve de ler
em conta a especificidade do consumo que faz correr
grandes riscos. Isso j fora notado pelos juristas. Dou
dois exemplos: um francs outro estrangeiro.
I1*)

MERCILLON, Le Cinma

Ibid.t

p. 3.

68

amricain,

p. 5 1 .

Frana: Os problemas jurdicos nascidos do fen*


meno cinema Bo problemas novos cuja soluo deve
ter em conta as exigncias modernas da vida dos
negcios, a necessidade de andar rpido e de simplificar, pelo facto de o cinema ser uma indstria pode*
rosa empregando dezenas de milhares de empregados.
As subtilezas jurdicas devem ceder o passo s conside
raes prticas da flexibilidade das instituies, da
simplicidade das regras, da comodidade dos processos
e dos mtodos (...)(").
Alemanha: o autor do filme fabrica em grande
quantidade uma mercadoria que importa escoar pelo
mundo inteiro. Deste facto e do facto do risco comer-*
ciai que isso engendra, pesa sobre ele um maior encargo
econmico (...) a sua produo encontra-se inteiramente
centrada sobre o fabrico de uma mercadoria que
necessrio escoar (...) deve prever reservas. Ele
bem mais tributrio da poca, dos gostos do pblico,
da actualidade do assunto e da concorrncia mundial
do que um director de teatro na sua cidade ( M ).
A apropriao do capital industrial e financeiro sobre
os meios materiais de produo (instrumentos, mquinas...) foi necessariamente acompanhada por um monopolizao do imaterial humana, enquanto elemento
original da produo cinematogrfica. No que respeita
ao cinema americano, ela inflectiu em duas direces:
monopolizao da matria prima intelectual compra
de livros, de novelas, de best sellers e fundamentalmente monopolizao da mo de obra intelectual por
H U R E T , Droit* d*auUur et cinma, These Paris, 4945.
(") Premirt Chambre Civile, Cour de casation allemande,
16 de J u n h o de 1928, citado por Brecht, oh. eit.t p. 197.
{*)

69

contraio. As companhias constituram um verdadeiro


pool do talento e muniram-se de vedetas, de realizadores, de cenaristas, de tcnicos (*?). O contrato surge
como o instrumento privilegiado da dominao capitalista. Ele designa a mercantilizao do homem
enquanto objecto de direito. O star system disso
uma ilustrao perfeita. Os contratos so draconianos:
a vedeta contratada perde uma grande parte da sua
liberdade; ai est previsto no s a organizao da sua
vida pblica mas tambm da sua vida privada.
A ruptura do contrato origina a inscrio numa lista
negra... ( w )... Quanto aos salrios estravagantes eles
so apenas uma pea ideolgica deste sistema.
Era suma, o filme uma mercadoria submetida
<lei do lucro e todos os que nele participam encontramse
sujeitos estrutura monopolista do cinema. O filme
no um produto para si prprio, no um meio
de expresso artstica. A sua produo permite aos
financeiros uma colocao til para os seus capitais,
ela , o mais possvel, industrial e a estandardizao
do produto mostra que um critrio comercial preside
a todos os estdios da indstria (M).
O que saliento desta anlise, para o meu propsito
particular, o seguinte processo fundamental: a estrutura monopolista do capital financeiro e industrial
origina a monopolizao da matria prima intelectual.
Pretendo ir mais longe e descortinar a relao entre
esta estrutura monopolista e a categoria do sujeito

(")

MRRCILLON, 06. cit.y p . 197.

(")
{")

Cfr. para maiores pormenores, Ibd., p. 133.


lbid.t p. 163.

70

criador colectivo, mas antes, devo travar uma rpida


controvrsia.
P. Lebel, na sua obra Cinma et Ideologie pretende
que a produo do cinema apenas uma produo
de espectculo e esta produo, apesar da matria que
ela utiliza e da matria sobre a qual ela se inscreve,
nao entra no processo de apropriao material do mundo
pelos homens* ( w ). Com efeito, na sua opinio, a infra-estrutura complexa do cinema* pertenceria esfera
das super-estruturas ( w ). Se Marx tivesse lido este
texto, os olhos ter-lhe-iam sado das rbitas. O que
isto de uma infra-estrutura que faz parte da superestrutura ? A ideologia faz estragos mesmo entre aqueles
que se empenham em denunci-la. Sejamos honestos.
A monopolizao dos meios de produo cinematogrfica
(tcnicos e intelectuais) pe em jogo uma nova forma
jurdica que exprime as relaes de produo no estdio
do imperialismo: a de um sujeito colectivo.
A classe operria no se tinha enganado acerca
do carcter monopolista da proteco cinematogrfica.
A C. G. T. elaborou em 1937 um plano de nacionalizao dos meios de produo cinematogrfica (laboratrios e estdios) e das graQdes empresas de distribuio ( M ).
II.

O CAPITAL-AUTOR

Volto ao meu propsito. Ele assenta em duas


proposies que reflectem a prpria dialtica do processo
()
{)
(w)

Cinma et Ideologie. Ed. Sociales, p. 89.


Jbid.
L/GLJSB, ob. cit.f p. 140.

71

de socializao do sujeito criador. De inicio, os tribunais reconheciam o produtor como nico autor do
filme, tendo em conta as responsabilidades financeiras
que lhe incumbiam. Porm, a luta travada pelos
autores para obterem o reconhecimento dos seus
direitos de criadores intelectuais trouxe luz a combinao da produo intelectual e da produo industrial.
Ela fez surgir um sujeito colectivo comprometido
no processo da tcnica, considerado como um processo
de produo de mercadoria (e) e cujos interesses
morais esto subordinados em ltima instncia ao lucro
mximo do produto filme. Este aparecimento-revelao que fazia entrar na esfera da criao o argumentista, o autor dos dilogos, o realizador, etc.,
produziu para o direito um efeito esttico revolucionrio:
tomar em considerao a essncia social do cinema.
No ignoro que os desvios por mim descritos so
profundos. Mas, tais desvios, so justamente aqueles
que o direito tomou de emprstimo e so significativos.
Eles provam a perptua contradio entre as representaes ideolgicas que veicula o diseurso jurdico e a
prtica desse mesmo discurso. E provam o prprio
funcionamento da ideologia jurdica que Brecht descrevia genialmente: O que divertido que eles (justamente eles!) no poderiam mais exercer a sua prtica
nem abandonando a sua ideologia nem concretizando-a (").

(*)

{*)

B R E C H T , ob. cit.t p. 2 0 5 .
Ob. cit., p. 207.

72

1.

O capital, a alma danada do cinema

Noa anos trinta os tribunais tomam posio: no


pode negar-se e produes cinematogrficas o carcter
de produes literrias, artsticas, cientificas ( M ).
As condies materiais desta criao designam
o autor> isto , aquele que realiza o processo capitalista no filme. O autor/produtor faz parte do aparelho de produo, participa, na sua prpria qualidade de autor, no processo de produo. O produtor
, de toda a maneira, uma mquina de produo
intelectual da qual cada pea possui um crebro e um
talento particular, mas da qual todas se confundem
no produto do conjunto {"). Este texto de jurista
, indubitavelmente, um texto materialista. A descrio
metafrica , ao mesmo tempo, descrio do processo
real da criao cinematogrfica.
O processo de produo a essncia (burguesa)
do filme. A arte simultaneamente produto e
momento do capital O filme no produto para
si prprio. No um meio de expresso artstica.
A sua produo permite aos financeiros uma colocao
til para os seus capitais (*?).
Com efeito, o produtor dirige todos os elementos,
sucessivos, donde resulta a produo completa de uma
obra cinematogrfica, de que ele responsvel ( M ).
(")

{')
{M)

3 de Abril de 1 9 3 0 , citado por Daburon,


de Vouevre cinmatographique, thse, Paris, 1961

DOUAI,

Le Raiizateur
p. 3 8 1 . H

H U R E T , q. cit., p . 1 0 .
M B R C J L L O N , ob. cit.t p. 1 6 3 .
DULLAC. Rapport au comit

syndicale cinmatographique

franaiee,

73

directeur de la chambre
29 J u n h o 1927.

Entenda-se, a inteira responsabilidade financeira. As


categorias jurdicas tornam-se parte sustentadora do
processo do capital, j que o capital se realiza tambm
atravs delas, quer seja a categoria do sujeito, quer
seja a da criao. A obra cinematogrfica tem o
seu autor mesmo se o autor no j um sujeito mas
um processo. Os documentos so irrefutveis e so de
uma importncia extraordinria: o direito vai confessar
o que jamais julgaramos que ele pudesse confessar:
o verdadeiro sujeito criador o capital. Esta confisso vai
ele incarn-la na prpria ideologia do sujeito: o capital
torna-se a prpria pessoa que ele interpela* e adopta a
mscara do sujeito, anima-se, fala e subscreve contratos.
O capital no pode prescindir do seu querido sujeito
de direito, j que o sujeito de direito o seu sujeito.
Afirmo-o, os documentos so irrefutveis.
O Tribunal de Paris, a 16 de Maro de 1939,
estatua nestes termos: considerando que a proteco
legal da propriedade artstica pode, atravs da categoria
muito especial e ainda nova da criao cinematogrfica,
ser plenamente, assegurada aos produtores j que,
sem o seu trabalho intelectual a obra no existiria
que o produtory isto , a pessoa fsica ou moral cuja
profisso a de realizar obras cinematogrficas, se
manifesta incontestavelmente atravs de uma actividade criadora de ordem intelectual, conforme a que
se exige a todo o autor; que imagina ou exprime
as ideias que constituiro o guio, que exerce sobre
toda a realizao e execuo uma influncia determinante e que sob a sua direco criadora, quer pessoal,
quer por delegao que ele exerce sobre os mltiplos
* a quem ele se dirige: que ele suscita* motiva (N. T.).

74

auxiliares especializados, devidamente pagos por remunerao certa ou tarefa, e alm disso substituveis por
outros empregados da mesma especialidade, que vo
processar a tarefa mais ou menos intelectual ou mecnica
que lhes cabe; que a repartio pelo produtor do
trabalho intelectual (...) no poderia ter por consequncia dar a todos, os que contribuem para fazer
percorrer obra as suas etapas sucessivas, um direito
pessoal sobre a explorao do filme (.)(")
O produtor o proprietrio da criao que ele
produz. O 8ujeito capital reveste-se com a mscara
da criao em todas as etapas industriais. A influncia
determinante do capital torna-se, para o direito, a influncia criadora; a direco financeira, uma direco cria
dora; os autores, proletrios pagos tarefa que levam a
cabo uma obratarefa e no uma actividade criadora,
a meio caminho entre o homem e a mquina e que se
podem pr na rua se no satisfazem. O capital toma
o rosto da Arte, mas guarda os necessrios mtodos do
capital: os dos compradores da fora de trabalho,
os de guarda-forados, os dos contratantes privilegiados. Os autores do lme so todos os que, na
sua participao na elaborao da obra cinematogrfica, manifestam uma actividade criadora, sob a condio,
contudo, de no estarem subordinados ao produtor
por contratos de aluguer de obras ou de servios (*).
A revelao espantosa: a actividade criadora i. .
o que exprime a personalidade do homem pode
ser sujeita a um contrato. Dito por outras palavras,

1939,

(*') Paris, 16 de Maro de 1939, Daoz kebd na daire


p. 2 6 3 .
(")
P A B B N T , Le film, 1 7 Janeiro, 1 9 4 2 .

75

bastam clusulas contratuais para transformar uma


actividade criadora em dispndio puro e simples de fora
de trabalho. O contrato no j um acto de vontade
puro e simples, ele permite, no seu funcionamento,
esta extraordinria mutao: fazer de um artista nm
proletrio. O autor o mandatrio da sociedade
(comprometido) para dirigir a produo e no para
a criar (...); ele o executante (tal como) o chefe
de orquestra que dirige a execuo de um programa
musical ou os artistas que o interpretam no palco(...){ n ).
a grande partitura do capital, sob a batuta do
capitalista. E se, para o tribunal de apelao alemo,
o realizador pode desempenhar um certo papel em
face do pblico, este papel traduz-se na importncia
e na reputao da sociedade que deu um emprego
fixo ao realizador e confirmou as suas capacidades
intelectuais ( n ). o capital que d o nome a fim
de que o nome se ligue ao capital. A subordinao
jurdica dos auxiliares aos capitais empregues, o disfarce do capital em sujeito criador, a necessria intermutabilidade dos operrios do filme traduzem-se numa
formulao esttica necessria: o trabalho dos auxiliares no essencial ao processo artstico cinematogrfico.
Em caso de ausncia ou de falta s suas obrigaes, o realizador mantm-se essencialmente substituvel
sem que a obra por isso se modifique no que quer que
seja ( n ).
( n ) Seine, 24 de Maio de 1938, Gazette du Palais,
II p&rt. p 509.
(") Tribunal de Apelao alemo, j citado.
( " ) Seine, 24 de Maio de 1938, j citado.

76

1938

o capital que 86 torna o essencial da obra.


Torna-se indispensvel reconhecer ao produtor o direito
de representao; chegar-se-ia, com efeito, a consequncias absurdas se se pretendesse priv-lo de tal
direito em beneficio dos outros autores do filme, cada
um poderia ento dizer-se com direito a dispor da
sua prpria parte na obra comum, no obstante indivisvel, ou poderia unir-se para dispor desta obra independentemente dele (.,.)C4),
O que indivisvel^ isto , o que constitui a j
essncia da obra cinematogrfica o capitai cujo representante, o produtor, o autor nico. E o perigo,
pressentido pelo tribunal real: a colectivizao do
produto artstico. Deixe-se os outros declararem-se
autores e v-los-emos bem depressa expulsar o produtor;;
deixem-se aos operrios os meios legais de se apropriarem dos meios de produo e eles vero que podenj
dispor da produo independentemente de ns: traduzamos: independentemente do capital.
2.

Retrica e propriedade privada

O produtor e os juristas vo bater-se neste terreno.


As coisas passar-se-o como se o cinema fosse uma
urna espcie de teatro lmado, onde o que prima o
literrio. Poder-se- assim expulsar dai esteticamente
os auxiliares. Se se muda de realizador no se ter
mudado o tema, nem a sucesso das cenas, nem o
dilogo (...) a essncia da obra no ter sido modificada ( ?s ). O realizador, diz o tribunal de apelao
I94) Seine, 19 de Maro de 1935, GazeUe du Poiais,
II part., p. 62.
y
(N)
O L Q U E R , Le droit d auteurt 1 9 3 4 .

77

1925

de Paris, no pode ser um autor dado que permanece


essencialmente substituvel sem que a essncia da obra
seja modificada com sso("). A categoria esttica do
teatro isto > a ideologia da palavra vai servir contra
os auxiliares. O Capital vai tornar-se o Verbo. O essencial, a lingua. O verbo prima sobre a imagem e o
argumentista faz esquecer o realizador (").
Importa recordar este facto econmico capital: que
graas inveno do som que a alta finana tomou
posio na industria cinematogrfica. Isso quer dizer
que, se no tempo do mudo o cinema era remetido
para o gestual do teatro, no tempo do sonoro ele
remetido para o verbo do teatro. Quero dizer com
isto que a ideologia da palavra, mesmo se esta pala*
vra era muda, perseguia o cinema e que esta obcesso se fez carne quando incarnou a evoluo das foras
produtivas.
Esta obcesso esttica, esta mania retrica, articula-se sobre a obcesso do produtor. O verbo cinema{") Paris, 10 de Fevereiro de 1936, Gazette du Palais,
1936, I. part, p. 691.
(") D A H t no N , Le Ralizaieur de Vouevre cinmatographiqut^
these, Paris, 1961, p. 41. iUm inventrio dos escritos tericos
desta poca faria facilmente surgir u m a surpreendente convergncia de concepes: a imagem como uma palavra, a sequncia
como urna frase, u m a sequncia constri-se de imagens como
u m a frase de palavras etc.. Colocando-se neste terreno, o cinema,
proclamando a sua superioridade, condenava-se a u m a eterna
inferioridade. Em face de u m a linguagem subtil (a linguagem
verba)) defenia-se a si prprio, sem o saber, como um duplo
mais grosseiro. Mais no Jhe restava do que arvorar orgulhosamente a sua qualidade de plebeu... n o terror secreto de um
irmo mais velho, de melhor casta. CHRISTIAN M E T Z , Le cinema:
Langue ou language. Communications,
IV, 1964, p. 66.

78

togrfico a propriedade dos bancos. O processo do


capital fecha-se sobre si mesmo na sua prpria palavra:
o Sujeito que fala. O capital tornou-se o seu prprio
retrico: o arauto do seu prprio processo 78).
III.

CRIAO

SUJEITO

COLECTIVO

Mas o triunfo da plebe das imagens sobre a


nobreza do verbo caracterizava o tempo do cinema.
O crescimento das foras produtivas na indstria cinematogrfica socializava o sujeito criador. E o sujeito
colectivo capitalista indicava o que era o cinema. No
quero dizer que o produtor ser eliminado nesta dialtica, pois tal seria expulsar o capital, quero dizer
que a luta pelo reconhecimento de um sujeito criador
pe a nu a verdade dialctica do processo cinematogrfico a coexistncia forada da arte e da indstria,
que no pode existir seno sob a forma sujeito.
E poderia acrescentar que esta conscincia necessria
da coexistncia nada mais do que o pr a nu o objectivo
da socializao objectiva das foras produtivas.
O modo de produo capitalista destri perpectuamente a ideologia burguesa. O que destri o cinema
burgus simultaneamente a categoria do sujeito
de direito criador pelo aparecimento do sujeito colectivo
e o desenvolvimento esttico desta categoria pelo aparecimento da essncia do cinema.
( " ) E m Brecht a retrica do sujeito eliminada pela
prpria evacuao d a palavra sujeito. No so as paJavras
que em l t i m a anlise, efectuam a crtica, so as relaes e
as no-relaes internas de fora entre os elementos da estrutura da pea. ALTHUSSBR, Pour Marx, Mas. pero, 1 9 6 5 , p. 1 4 3

79

A fase industrial da produo cinematogrfica


, produz a sua contradio: a obra (confessada) colectiva.
O sujeito de direito criador pulverizado em sujeitos
de direito criadores de um processo artstico: o filme.
A lei francesa de 11 de Maro de 1957 toma em
ateno este assunto. Se, com efeito, ela admite no
seu artigo 14 que tm a qualidade de autor de uma
obra cinematogrfica a ou as pessoas fsicas que realizam
a criao intelectual desta obra, e que se presumem
salvo prova em contrrio, coautores de uma obra
cinematogrfica realizada em colaborao: 1.) o autor
do argumento, 2.) o autor da adaptao, 3.) o autor
do texto falado, 4.) o autor das composies musicais (...), 5.) o realizador (...), ela subordina duplamente os autores produo. O lugar desta subordinao indica a articulao essencial do processo.
De um lado, (...) os autores da obra cinematogrfica (...) esto ligados aos produtores por um contrato
que, salvo clusula em contrrio, implica cesso em aeu
benefcio do direito exclusivo de explorao cinematogrfica (...) (artigo 17.); por outro lado se um dos
autores recusa terminar a sua contribuio para a obra
cinematogrfica (...) ele no poder opor-se utilizao,
em vista do acabamento da obra, da parte desta
contribuio j realizada (...) (artigo 15.).
a linguagem prpria noblesse oblige de um
advogado comum. A obra cinematogrfica faz apeio
ao trabalho, imaginao, ao sentido artstico de um
grande nmero de pessoas, ao mesmo tempo que
cincia e finalmente ao poderio financeiro. o factor
econmico que exerce por necessidade uma influncia
que o legislador no pode ignorar. Surgem ento na
80

linguagem dos comentadores as palavras: investimento,


rentabilidade, compromisso (...)( n ).
E o tribunal de apelao de Paris pode precisar
o papel da indstria no cinema atravs de uma confisso
de monta: 0 produtor no um autor (...) mas participa directamente, com o realizador, na elaborao
do filme, pela entrega dos meios materiais necessrios
a esta elaborao; pertence-lhe, alm disso, garantir
a comercializao da obra e a rentabilidade dos fundos
investidos (...)(*). A confisso, disse-o, de monta,
pois uma confisso dialtica: a da contradio entre
uma ideologia artstica, que mede o valor de uma
personalidade pelo modo como ela se exprime numa
obra e o resultado de uma obra pela quantidade de
personalidade que nela se encontra expressa (), e uma
produo que est ameaada por esta prpria ideologia.
confisso de monta, porque se o produtor no j
um autory ele o autor por excelncia do filme mercadoria. Ver-se- at onde pode ir o direito moral dos
autores.
Um tribunal pode anular a seguinte clusula de um
contrato entre produtor e realizador. Ns reservamo-nos o direito de proceder a qualquer modificao ou
corte que julguemos necessrios (...); salvo impossibilidade, sereis consultado acerca destas modificaes;
contudo, se um desacordo de qualquer natureza persistir
antes, durante ou aps a produo, permaneceremos os
nicos juzes da deciso final. Ainda neste caso, compro(")

Concluses Lecourtier, Paris, 20 de Janeiro de 1971,

Dallot 1971, p. 307.


()

Ibi.

(")

BAECHT,

ob. eit.t p. 2 1 6 .

81

metemo-nos, a vosso pedido eventual, a retirar o vosso


nome do genrico e da publicidade. Pode, na sua
lgica, condenar o produtor a indemnizao por perdas
e danos e a uma compensao por dano moral; porm,
na sua lgica que a de assegurar o bom funcionamento
da produo, pode deixar ao produtor a explorao do
seu filme. O direito moral desaparece no prprio
momento em que ele pode constituir um obstculo
para a produo. E quando o tribunal de apelao,
ocupando-se por seu turno do assunto, teve de encarar
a angustiante questo de saber qual dos dois, realizador
ou produtor, deve prevalecer qual das duas, arte ou
indstria no temeu resolver o problema na contradio absoluta da denegao de justia (pois a recusa
de estatuir analiza-se numa demisso das prprias
funes da justia) remetendo as partes (...) a porem-se
de acordo <w).
Se a contradio entre os interesses materiais e os
interesses imateriais recebesse uma soluo (...) todo
este aparelho unificado e racionalizado com tanta arte
teria tambm ele interesses morais e imateriais. Em
resumo, se tudo no conduzisse exclusivamente a proteco do lucro, ns teramos peio nosso lado pouca
coisa a propor-lhe (**).
A categoria do sujeito e da criao salvaguardada na exacta medida da produo, mas o desenvolvimento das foras produtivas criou este sujeito
colectivo que anuncia a incoerncia ideolgica das
relaes de produo.

(*)

Paris, 20 de Janeiro de 1971, j citado.

(M)

B R E C H T , o*,

cit.,

pp.

82

205-206.

o tempo humano, esta dissoluo do processo


dramtico em tantas imagens individuais, que resultam
(...) do facto de que tudo reunido em curtas cenas
filmadas independentes (...) o trabalho do realizador
no somente pr formalmente em cena, mas transpor
na realidade todas estas coisas indispensveis (M). Ele
d a vida cinematogrfica (**) ele leva a cabo o acto
criador essencial: a transformao de um texto em
imagens (8$), ele vela pelo ritmo da sucesso das
cenas, como pela escolha dos ngulos de vista, ele
participa essencialmente na criao artstica do
filme(*7). Melhor: ele cria o movimento e as imagens
que so a prpria essncia da arte cinematogrfica (**).
E, ao mesmo tempo que o produtor no j o
autor artstico, a essncia do cinema, numa reviravolta
impressionante, analizada como reproduo ideolgica do real.
i.

Da ideologia como sujeito de direito

Aqui mesmo, a ideologia vem em socorro da


produo: a mquina de filmar reproduz a estrutura
do sujeito e o efeito desta reproduo transformar
a ideologia do sujeito em sujeito da ideologia.
No exagero. O aparelho cinematogrfico um
aparelho puramente ideolgico. Ele produz um cdigo
(M)
n.

*)
49.
(W)

Tribunal de apelao alemo, j citado.


Le droit dyauleur em matrie de cinma, 1 9 4 7 ,

BBCQCBT,

Trait du cinmat 1 9 4 7 , n. 4 9 .
J u n h o de 1950, Dalloz, 1951, p. 9.
Maio de 1964, Juris-Classeur piriodique,
Tribunal de apelao, seco civil, 1.,
p. 485.

LYON-CEN, LAVIGNE,

( " ) Paris, 14 de
( " } Paris, 13 de
1964, I I p&rt. 13.932;
22 oov. 19666, Dalloz,

83

perspectivo directamente herdado, construdo sobre o


modelo da perspectiva cientfica do Quattrocento (*).
No pode falar-se de cinema antes de ter desmontado a produo ideolgica do aparelho (mquina de
filmar) que, pela sua estrutura, se encontra na impossibilidade de manter qualquer relao objectiva com o
real {*).
Deste mo do o cinema foi apanhado de surpresa
(...) por esta fatalidade da reproduo no das coisas
na sua realidade concreta, mas como que retractada
pela ideologia (...); deste modo a ideologia representa-se
ela prpria atravs do cinema. Ela mostra-se, fala,
ensina-se nesta representao de si prpria (&1).
M. Pleynet, rectificando a sua posio, acrescenta:
as questes postas pelo cdigo perspectivo da cmara
monocular forneciam-nos uma prova decisiva da cumplicidade fundamental existente entre o dispositivo de base
do cinema e um aspecto importante da ideologia burguesa (o centrar metafsico sobre o sujeito) (...). Dizer
que a mquina de filmar um aparelho ideolgico no
significa que lhe seja reconhecida uma essncia ideolgica (nem que seja confundida com um aparelho ideolgico do Estado I), isso significa que a titulo de aparelho
votado a uma representao do espao ela uma parte
da base material de uma prtica ideolgica: as prticas
cinematogrficas (...){*).
Dito por outras palavras, assiste-se a um retorno
da Cmara/Sujeito; j no o sujeito que absor()

PLEYWBT,

Le Point avengle, Cintique, n . 3.

Ibi.
COHOLLI, N A R B O N I ,

*)

in Cahiers du Cinma, n. 216.

M. PLBYNET, in Cintique, o . 9 9-10, p p . 5 5 s q .

84

vido pela mquina, a mquina que Be faz sujeito.


Ela tornou-se o prprio lugar da criao, ela tomou-se,
em si, criadora. A mquina/sujeito apenas pode reproduzir o sujeito, j que ela o encerra num espao
que refora o envhicro hegeliano (...) ($c)(M).
O que est em causa, de maneira latente, M. Pleynet
exprime-o de uma vez sem ambiguidade. Sendo
o cdigo perspectivo humanista garantido institucionalmente pelos A. I. E. (de classe), se uma classe pode
servir-se provisoriamente deste tipo de representao
que serve fundamentalmente uma outra classe (...) o
comprometimento da luta de classes neste ponto no
incide em primeiro lugar tanto sobre a representao
como sobre os aparelhos do Estado que a garantem
como nica vlida e fora dos quais ela no existe (*).
Por outras palavras, a ideologia burguesa sancionaria a mquina de filmar, como aparelho, j que a
mquina de filmar reproduz a sua prpria essncia 1
E, se se faz um filme sobre uma greve operria, esta
greve na medida em que ela estaria reproduzida no
cdigo perspectivo humanista, na medida em que
reforaria o envlucro hegeliano, seria garantida pelos
aparelhos ideolgicos do Estado, salvo se tivesse por
objectivo criticar esaes mesmos aparelhos de Estado!
Como? Ignora-mo-lo.
Esta algaraviada pretenciosa e pseudo-cientifica
que ousa reclamar-se do marxismo revela um sintoma:
o imperialismo do sujeito entre aqueles mesmos que
pretendem liquid-lo, em nome do marxismo. E a

in Cahiers du Cinma, n. 211.

(")

COMOLLI

(*)

M . P L B Y N B T , art.

cit.

85

reprise ideolgica do marxismo que se encontra aqui


em causa.
Mas o que est em jogo mais grave: a eliminao
da luta de classes no ierrem da ideologia, a impossibilidade mecnica da tomada de conscincia. Visto que
a ideologia (o sujeito) imprime s leis da ptica a sua
necessria reproduo, o capital absolvido na fatalidade
do seu processo.
O fatalismo ideolgico a ltima jogada esttica;
ele apresenta esta vantagem poltica: a eliminao de
n a t u r a da luta poltica.
O que reproduz a mquina, no j a ideologia;
antes a ideologia que produz a mquina. Deste modo
a ideologia torna-se, ela, o sujeito, e o real, o predicado: levou a cabo este golpe de fora esttico de
aparecer como o sujeito criador do filme.
2.

Histria

e criao

O nosso sujeito executou todas as figuras, tomou


todas as poses. Resta-lhe tornar-se proprietrio do
acontecimento, sobre-apropriar-se da histria. A aventura est nisso, de forma muito exacta, e reside nesta
contradio: os factos para se tornarem propriedade
de um autor devem ser criados por ele. Ora como
se pode criar ou produzir qualquer coisa que verdadeiramente acontece? Se isso no constitui problema
para o filme artstico, para a filmagem em directo
j problema.
A contradana jurdica vai ser prodigiosa. Com
efeito se a criao visual deve, reflectindo a personalidade do seu autor, atravs da escolha e da composio das imagens, exprimir no seu desenvolvimento
86

o seu pensamento original ( w ), opor-se- a criao (o


esprito) ao acaso histrico (a matria). Ir-se- perseguir a realidade nos seus recantos os mais escondidos.
Dir-se-: existe a realidade e existe o corao da
realidade. quando se transporta ao prprio corao
da realidade que a arte televisual se desenvolve num
domnio que apenas ela pode explorar perfeitamente ().
Dir-se-: mostrar a realidade tal como ela , ainda
cri-la. Um tribunal vai ter essa experincia amarga
e ingnua. Tendo de julgar se uma emisso de televiso poderia ser legalmente protegida pela legislao
sobre direitos de autor, ele exprime-se nestes termos.
Basta, diz ele, assistir a algumas cenas de montanhas, captadas em paisagens sugestivas e bem
escolhidas, onde se v camponeses na sua cabana,
ou ainda no mercado dos queijos trocando estes por
dinheiro com um feirante tpico, muito vivo e captado
ao vivo, etc. para ficarmos convencidos de que se
trata mesmo de uma criao# ("). Tudo aquilo de que
se est convencido que tal tem o ar de verdadeiro!
Mas eu queria dar um exemplo mais espantoso
ainda da prtica jurdica. Este exemplo vai permitir-me
articular o conceito de sobre-apropriao sobre o que
pareceria ser o menos susceptvel de apropriao privada: a histria.
O problema concreto ps-se nestes termos: um
cineasta amador tinha filmado, por acaso, o assassinato
("}
G A U D B L - J H U Y E R , La Realit, source spcifujtu
de la
criation tlvisuelU, Revue in terna ti onale d es droits d'auteur,
Abril, 1970.
(")
Ibid.
( " ) Tribunal de grande instance, 28 de Abril 1971, Revue
internationale des droits d*auteur, Julho, pg. 95.

87

de Kennedy, filme de 480 imagens em 8 m m que


se apressou a vender ao editor da Life Magazine.
Ulteriormente, u m livro foi escrito sobre este acontecimento (Seis Segundos em Dallas, por Josuah
Thompson) que reproduzia ilicitamente 22 imagens do
filme. Um processo foi instaurado e Thompson sustentou
como defesa trs espcies de argumentos: 1. tratava-se
de u m acontecimento da actualidade; 2. sobre o qual
nenhuma criao se tinha operado; 3. e que no podia
ser apropriado como tal sob pena de criar um verdadeiro oligopolio* da informao ( w ).
Se resumirmos esta argumentao, podemos dizer
que o acontecimento, na medida em que, por u m lado,
fazia parte do domnio pblico e em que, por outro
lado, era re-produzido tal qual, no podia ser apropriado,
j que o sujeito mais no tinha feito do que seguir-lhe
o curso

objectivo.

Ora, o juiz W y a t t recusou esta defesa utilizando


uma estrutura do real que distingue o fundo e a forma.
Se verdade, observa ele, que um acontecimento da
actualidade no pode ser protegido pelo direito de
autor no o menos que a Life no reinvindica qualquer direito de autor sobre o elemento de actualidade
do acontecimento, mas unicamente sobre a forma particular do seu registo. Quanto acusao de oligoplio,
contenta-se em observar que a Life no reinvindica
qualquer direito de autor sobre os acontecimentos de
Dallas, mas sobre a forma particular de expresso materializada pelo filme. Se se t r a t a a de oligoplio,
(*) A f f . Times incorporated. Cit. B. RIMGER, Evoluo da
jurisprudncia nos Estados Unidos em matria de direitos de autor t
Revue internationale d es droits d'auteur, Janeiro, 1971.

88

este especificamente conferido pela lei sobre o direito


de autor, e qualquer reclamao a este propsito
deve ser apresentada ao Congresso. E sobre a criatividade, ele invoca que cada fotografia reflecte a
influncia pessoal do autor e que jamais existem duas
que sejam idnticas ( w ).
A dialctica do juiz americano espantosa. A histria o fundo, o ominio pblico, a expresso abstracta
de toda a propriedade e o autor d-lhe forma, isto ,
d forma de propriedade privada a u m fundo considerado como propriedade privada.
(} interessante aproximar esta decisio de u m a outra
deciso proferida pela seco de recurso do Supremo Tribunal
de New York e incidindo sobre a utilizao d a linguagem.
Isolado do seu sujeito, qualquer que possa ser este, um titulo
o u um nome, composto de palavras ordinrias, no pode
tornar-se propriedade de quem quer que seja. Dissociado d a
obra, este titulo ou este nome no constitui seno simples
palavras e todas as palavras da nossa lngua pertencera ao
domnio pblico (in the public domain); quem quer que fale ou
escreva tem o direito natural (inherent rights) de utilizar todas
as palavras que a lingua inglesa comporta, assim como todas
as combinaes que ela permite por pouco que esta utilizao
seja legitima. ( 0 ' H a r a c. Gardner Advertising). A prpria
lingua surge estruturada sobre a propriedade privada. A inter*
rogao linguistica deveria tomar em conta a dimenso jurdica
da lingua, isto , a sua efectividade social. Propomo-nos aprofundar este dado em trabalhos posteriores. O problema pe-se
tambm quanto apropriao da informao. Trata-se, por
sua vez, de factos tambm pertencendo a todos e que contudo
so propriedade das agncias noticiosas. A jurisprudncia
decidiu, subtilmente, que a apropriao podia ser efectiva antes
da divulgao mas que aps esta divulgao cada um tem o
direito de dai tirar proveito. (Req., 8 de Agosto de 1961,
Dalloz, 1962, I parte, p. 136; Supremo Tribunal, 15 de Deiembro
de 1968, Revue internationale des droits d'auteur, 1970, p. 91).

89

A sobre-apropriao do real constitui-se pelo simples


registo do real. No se poderia ter ido mais louge (10).
E u mobilizei as contradies no seio das coisas
e dos acontecimentos e mantive os acontecimentos,
eles prprios, em movimento durante toda a durao
das investigaes( 101 ). A ideologia do sujeito foi tomada
letra, para lhe assinalar a falncia; mas uma falncia
ambgua. Quero dizer que esta prpria falncia que
a faz viver. Com efeito, o sujeito, longe de temer a
contradio, faz dela o seu po quotidiano. Voltando
contra o sujeito as suas prprias armas, impe-se saber
que estas armas perecero com ele.

( " ) Para a pequena histria acrescento que esse mesmo


juiz recusou sancionar o roubo dessas fotografias porque o no
tinha cometido de m-f, tendo em conta o interesse que tinha
o pblico de dispor das maiores quantidades possveis de informaes sobre o assassinato, e sobretudo peio facto de que
ele no era um concorrente srio pois em nada tinha afectado
a difuso comercial da obra protegida. Ahl em que termos
galantes so ditas estas coisas!
{'o 1 )

BRBCHT, o b . c i t . , p , 2 2 0 .

90

4 A forma mercantil do sujeito


Acabei com o sujeito criador e posso avanar
presentemente o que permitir fechar o processo da
criao ou mais precisamente o que concluir a dialctica
do real jurdico. O sujeito que reproduz vai produzir
o seu prprio concorrente: o sujeito que reproduzido.
Digamos, para simplificar, que o direito do fotgrafo
sobre a nua foto produz o direito do fotografado sobre
a sua imagem.
Quando digo que se impe fechar agora o processo,
quero dizer simplesmente que o homem, na sua descrio do homem, no encontra mais de que uma
essncia privativa a qual o reflecte a ele prprio, que
a propriedade privada do fotgrafo no encontra mais
que a propriedade privada do fotografado; quero dizer
que, neste real pr-constitudo em propriedade privada,
a propriedade privada se incorporou no prprio homem.
Quero dizer ainda que a reproduo do real re-produz
a propriedade privada como essncia do homem e
que a objectividade histrica da propriedade est
radicalmente suprimida.
A jurisdicidade do real levada a cabo como
produo do real na determinao da prpria propriedade.

91

Disse que o processo criador o processo da


prpria propriedade privada. Queria precisar mais
adiante. Este processo no se t o m a total seno produzindo a sua concorrncia. Direi mais: esta concorrncia
a prpria condio do seu movimento; o que faz
que ele se encerre a ele prprio. E se se estuda o
movimento do movimento, trata-se de u m movimento
que se quer imobilizado, que gira sobre si prprio.
Dito de outro modo, o concorrente do sujeito de
direito reprodutor o sujeito de direito reproduzido,
isto , uma decomposio mercantil da categoria do
sujeito de direito ou, se se prefere, uma decomposio
mercantil da essncia do homem. A forma mercantil
da criao produz a forma mercantil do sujeito de
direito e reciprocamente.
j
O nosso primeiro momento descrevia a forma
[mercantil da criao. Foi o conceito de sobre-apropriao do real que se tomou em conta. Ele designava
esta vocao jurdica do real a poder ser sobre-decomposto em propriedade privada. O nosso segundo
momento aquele a que chego agora significa o
modo da reapropriao do real pelo sujeito de direito,
o momento do retomar pelo sujeito de direito da sua
essncia de proprietrio. Este segundo momento
a postulao de um real sempre-j-privado, isto ,
o real que designa o homem como proprietrio da sua
produo.
Este momento exige o seu conceito: avanamos o
de Forma Sujeito de Direito.
Por a continuo o trabalho ensaiado por Patfiukanis:
Eu afirmo apenas, dizia ele, que a propriedade s
se torna o fundamento da forma jurdica enquanto
livre disposio de bens no mercado. A categoria de

92

sujeito Berve ento, precisamente, de expresso geral a


esta liberdade ( l ).
Devo precisar o meu propsito. O que quero
demonstrar que o sujeito de direito, na sua prpria
estrutura, constitudo sobre o conceito de livre propriedade de si prprio; que esta Forma, que a
forma-mercadoria da pessoa o contedo concreto da
interpelao ideolgica da pessoa como sujeito de
direito , apresenta este carcter, inteiramente extraordinrio , de produzir em si, isto , na sua prpria Forma,
a relao da pessoa com ela prpria, a relao do sujeito
que se t o m a ele prprio como objecto. Este carcter,
de lacto espantoso, designa a relao jurdica de si
consigo; indica que o homem investe a sua prpria
vontade no objecto que ele se constitui, que ele
para ele prprio u m produto das relaes sociais.
O que vou pois descrever, definitivamente, a necessidade para a pessoa humana de t o m a r a Forma Sujeito
de Direito, isto , em ltima instncia, de t o m a r a
Forma geral da mercadoria (*).
Ocupar-me-ei, como jurista, das condies jurdicas
desta Forma e ocupar-me-ei ainda das contradies
que ai se desenvolvem.
0)

PACRUKANIS Ob. cit.,

p . 100.

(*) A forma mercantil toroou-se a forma gerai dos produtos do trabalho em que, consequentemente, a relao dos
homens entre si como produtores e permutadores ds merca*
donas, se tornou a relao social dominante (O Capital, L. 1,
t. I, p. 7d). Marx precisa nestas termos o que caracteriza a
poca capitalista , pois, que a fora de trabalho adquire p a r a
o prprio trabalhador a forma de uma mercadoria que lhe
pertence {...), por outro lado, apenas a partir deste momento
que a forma mercadoria dos produtos se torna a form a social
dominante. {Oh. cit., p. 173, nota 1).

93

Com efeito, se o discurso do sujeito de direito sobre


a histria tal como ela poude produzir-se e entendo
por isso as condies jurdicas do discurso histrico
se confessa como o mesmo discurso do processo da
propriedade privada, ele desdobra-se na contradio
mais crucial. N u m a nica proposio, poderia dizer
que, ao mesmo tempo que o homem proprietrio
da sua histria, a histria do homem acaba e ultra*
passa a propriedade privada. A prtica jurdica regista
a contradio. Ver-se- como ela a resolve.

Seco I. A forma sujeito de direito


A Forma sujeito de direito aportica, isto ,
pe u m problema que no pode resolver. Se o homem
para ele mesmo o seu prprio capital, a circulao
deste capital supe que ele possa dispr dele em nome
(ao preo) dele prprio, isto , em nome do mesmo
capital que o constitui. Podemos resumir esta aporia:
o homem deve ser simultaneamente sujeito e objecto
de direito. O sujeito deve realizar-se no objecto e o
objecto no sujeito. A estrutura da forma sujeito de
direito analiza-se ento como a decomposio mercantil
do homem em sujeitojatributos. Vou explicar-me. Sendo
o homem reconhecido como essncia da propriedade (*), qualquer produo do homem a produo
de um proprietrio: melhor, de uma propriedade que
frutifica e produz a renda e o lucro. A valorizao dele
prprio constitui o seu capital; no u m vulgar capital*
'dinheiro, mas u m capital digno da essncia h u m a n a :
um capital moral.
(*)

K. MARX Manuscritos

94

de 1 S 4 4 .

Ed. Sociais, p. 80*

J no se discute mesmo, em direito, que qualquer


expresso da personalidade vida privada ou imagem
de ei prprio pertence ao patrimnio moral de toda
a pessoa fsica e constitui o prolongamento moral da
sua pessoa (*). No se discute mais que o fotografado
possui, sobre a sua imagem e sobre o uso que dela
feito, um direito de propriedade absoluto do qual
ningum pode dispr sem o seu consentimento (*).
No se discute, definitivamente, este facto fundamental:
que o sujeito proprietrio de si prprio e que se
se lhe rouba o seu reflexo ou a sua vida, rouba-se-lhe
uma parte de si prprio pela qual lhe devida reparao. De facto, o direito diz-nos a seguinte coisa:
o sujeito existe apenas a titulo de representante da mercadoria que ele possui, isto , a ttulo de representante
de si prprio enquanto mercadoria ( e ).
(') Paris, 6 de Julho de 1965, Gazette du Palais, 196$,
P a r t e , p. 39. A frmula repetida sem cessar.
(*) Tribunal do comrcio, Seine, 26 de Fevereiro de 1963.
Dalloz, 1963, Sommaire, p. 85.
() necessrio afirmar (...) que o patrimnio o que
contm todos os direitos pecunirios ou no pecunirias que
acabam por se fundir nele; a sua influncia reciproca demasiado grande para qe se possa dissociar ai certos elementos,
MAZEUAD, de Juglard, Leons de droit civil, 4. ed., 1970, t. 1
n. 622). E estes autores tm esta frase magnifica: iO direito
francs repara o dano moral e esta reparao, em quase todos os
casos, fixada em dinheiro; como se conceberia que um valor
pecunirio fosse assim introduzido, a titulo de reparao, no
patrimnio, se ele no viesse ai substituir um outro valor
pecunirio ou moral que desapareceu (...)>( (Ibid.). genial,
mas honesto! Com efeito, se o dano moral reparvel em
dinheiro, isto quer dizer que a perda moral u m a perda de
dinheiro do mesmo modo que u m a perda de dinheiro uroa
perda moral I

95

Pela constituio de um patrimnio moral em que


o homem para si prprio o seu prprio objecto,
a histria do sujeito define o seu terreno: u m verdadeiro dem dos direitos naturais do homem e do
cidado ( 7 ), o lugar de uma verdadeira circulao de
mercadorias.
Para pr estas coisas em relao umas com as
outras, os seus guardies devem eles prprios pr-se
em relao entre si a ttulo de pessoas cuja vontade
habita nessas mesmas coisas, de tal modo que a vontade
de u m t a m b m a vontade de outro e que cada um
se apropria da mercadoria alheia abandonando a sua,
por meio de u m acto voluntrio comum. Eles devem
pois reconhecer-se reciprocamente como proprietrios
privados* ($).
A est, u m a vez mais, a aventura, a aposta.
O sujeito de direito deve pr-se em relao consigo
prprio: ele deve vender-se no seu foro intimo,
que t a m b m o seu prprio mercado. Ele deve ser
ao mesmo tempo mercador e mercadoria na feira da
ladra da liberdade. Numa palavra, o sujeito deve
poder levar ao mercado OB seus atributos.
O capital/sujeito assim constitudo pelos atributos da sua personalidade, isto , o que d ao
sujeito de direito existncia social: o seu nome, o seu
direito moral, a sua honra, a sua imagem, a sua vida
privada... e no mesmo momento em que este capital
est formado, ele produz as condies da sua circulao.
A pessoa h u m a n a proprietria dela prpria e portanto
dos seus atributos. Tambm, logo que um destes
MARX, O Capitai, ob. cit.t, liv. I, t. I, p. 178.
() Ibid., p. 95.

(')

96

atributos lhe arrancado sem o seu consentimento,


isto , logo que um terceiro se apropria deles como
objecto, o sujeito descobre-se esbulhado da utilizao
que feita de si prprio: foi roubado.
E se ele foi roubado, porque ala 6 livre de si
prprio, permitindo-lhe a sua liberdade simultaneamente
alienar os seus atributos e reivindic-los.
Porm, queria aqui precisar o conceito. Ele s
adquire a sua eficcia real pondo t a m b m em circulao
mercantil a liberdade do homem. E necessrio introduzir a exigncia ideolgica que duplica e encerra a
forma sujeito de direito: o sujeito ele prprio objecto
de direito permanecendo livre de si-prprio. A liberdade prova-se pela alienao de si, e a alienao de
si pela liberdade. Quero com isto dizer que a exigncia
ideolgica da liberdade do homem se desdobra na
estrutura do sujeito de direito constitudo em objecto
de direito, ou ainda, se desdobra na essncia do homem
que se encontra ele prprio colocado na determinao
da propriedade* (*). precisamente porque a propriedade
surge no direito como essncia do homem, que o homem,
objecto de contrato, vai tomar a forma jurdica desse
mesmo contrato que ele olhado como produzindo livremente (10). Por outras palavras o homem, patrimonializando-se, oferecendo-se sob a forma sujeito/atributos,
longe de se dizer escravo da 8ua patrimonializao,
(*)

MARX, Manuscritos de 1844, ob. cit., p. 80.

( l0 ) O comprador e o vendedor celebram contrato em


conjunto na qualidade de pessoas livres e possuindo os mesmos
direitos. Este contrato o produto livre no qual a sua vontada
se reveste de urna expresso jurdica comum (KARL MARX.
O Capital, ob. cit., liv. I, pp. 178-159.

97

encontra ai a sua verdadeira liberdade jurdica: a sua


capacidade. E direi melhor: o homem no verdadeira*
mente livre seno na sua actividade de vendedor; a sua
liberdade vender-se, vender*Be realiza a sua liberdade ( u ).
A liberdade articula-se com base na vontade (consentimento). E u explico-me. Se me roubam o meu
reflexo ou a minha vida privada, nada mais me fazem
do que roubarem-me o meu consentimento para
divulgar o meu reflexo ou minha vida privada. Rouba*
ram-me a minha vontade de querer vender-me ou,
o que vem a dar no mesmo, o meu consentimento a
querer vender-me. Esta articulao crucial: a relao
sujeito/atributos subsumida juridicamente no conceito
de vontade. O direito pode ento dizer, numa linguagem
humanista e abstracta, que o sujeito de direito um
sujeito que q u e r ( u ) .
E o conceito fecha-se: tomando*se a liberdade
vontade de divulgar ou no a minha vida privada
( u ) O produto da reproduo a mercadoria dotada de
conscincia de si e de actividade prpria (...) a mercadoria
humana (...). MARX, Manuscritos de 1844, ob. cit.t p. 72.
Podemos aproximar o pensamento jurdico do que diz Marx
acerca do comunismo primitivo, que enquanto acabamento realizado da propriedade privada (na medida da generalizao da
propriedade privada) negando em tudo a personalidade do
homem, , apenas, precisamente a expresso consequente da
propriedade privada, que esta negao. Ibid., p. 85.
( U ) A vontade o elemento activo do direito subjectivo.
(MARTIN, Le Secret de la vie prive Revue trina estrielle de droit
civil, 1959, n. 10). ofensa vida privada s pode ser
justificada pelo consentimento da vitima (BADIMER, Le Droit
au respect de la vie prive, Juris-Classeur priodique, 1968
I Parte, 2 136, n. 16.

98

ou a minha imagem , e nada mais sendo esta vontade


do que a de contratar sobre e comigo mesmo eu
devo, nas minhas relaes com outrem, surgir como
proprietrio de mim mesmo. Se no o fosse eu seria
para outrem incapaz, i. ., apenas objecto de direito,
da mesma maneira no poderia tornar-me proprietrio.
i necessrio que o proprietrio da fora de trabalho
a venda s por u m tempo determinado, porque se ele
a vende em bloco, uma vez por todas, vende-se a si
prprio e de livre que era faz-se escravo, de mercador
mercadoria ( w ).
Volto por momentos a este ponto: a minha capacidade reside na mis ha liberdade de me produzir
como objecto de direito. O incapaz o escravo
um objecto de direito. O sujeito de direito permite
esta espantosa revelao: a produo jurdica da liberidade a produo de si-prprio como escravo. O sujeito
|de direito aliena-se na sua prpria liberdade. E queria
acrescentar que a forma sujeito realiza, no seu conceito,
as duas formas absurdas do vnculo social de que
fala Pachukanis, que se apresentam simultaneamente
ide u m lado como valor mercantil e do outro como
capacidade do homem, de ser sujeito de direito ( u ).
O sujeito de direito realiza & interpelao ideolgica
do direito, na sua prpria forma de sujeito de direito.
Termino: a livre troca de propriedade de si postula
uma reproduo da liberdade de si e uma compra livre
desta produo ("). assim que a liberdade s encontra
(")

MARX, Le Capital, ob. cit., p. 171.

(")

PACHUKANIS, ob.

cit.t

p. 103.

(") HBCEL: Atravs d a alienao de todo o meu tempo


de trabalho e d a totalidade d a minha produo eu tornar-me*ia

99

a sua efectividade jurdica face capacidade de alienar,


capacidade que assenta ela prpria sobre a liberdade.
Um notvel julgamento equacionou a relao fundamental vontade-liberdade. Um tribunal julgou com
efeito que no se poderia fazer derivar a interdio
do direito imagem seja do direito de propriedade
que cada u m possui sobre a sua pessoa, seja da noo
de liberdade individual ou humana (...); que nesta
matria no se pode invocar um direito de propriedode
nos termos do artigo 544. do Cdigo Civil, no estando
a pessoa no comrcio e no podendo constituir o
objecto de um direito real. No se poderia alm do
mais conseguir apoio na noo de liberdade individual
ou humana, que no em definitivo seno a expresso
correcta da mesma ideia de propriedade, tendente a
afirmar efectivamente apenas que o individuo senhor
do seu corpo e da sua imagem (").
E m ltima anlise, a forma sujeito na sua constituio sujeito-objecto (de si) remete para u m modo de
produo que determina a prpria forma de um sujeito
que pode vender-se e cuja liberdade apenas se produz
na determinao da propriedade. Esta anlise terica

u m outro proprietrio do que h ai de substncia), de toda a


actividade e realidade, da minha personalidade. [Principio*minha
da filosofia do direito, 67). Um autor jurdico que por certo
no leu nem Marx nem Hegel encontra espontaneamente a
mesma relao:(...) abandonar para sempre a sua vida privada
(...) seria t o contrrio liberdade do individuo como ceder
por toda a vida o seu trabalho (BADINTER, Le Droit au respect
de la vie privet ob. cit.).
(") Tribunal Civil, Yuetot, 2 de Maro de 1932, Gaaette
du Pai ais, 1932, I parte, p. 855.

100

do sujeito de direito permite a descrio concreta e


acabada do real: ele ao mesmo tempo criao de
u m sujeito e vivido por um sujeito.

Seeo n . A cruzada dos cavaleiros do direito ou a


histria de uma doutrina jurdica
tempo de fazer um pouco de direito. Vamos
penetrar juntos nos arcanos ia dizer nas entranhas
da doutrina. Queria mostrar-vos como se raciocina
na teoria pura do direito, ou antes como no se
raciocina neste espao universitrio que t a m b m o
espao politico de um certo saber. E vereis ento
manifestar-se a extraordinria subtileza ineficaz dos
juristas, que t o m a m os seus raciocnios... por dinheiro
em caixa!
O que diz a doutrina define o que a d o u t r i n a :
o apndice professoral do capital. Impe-se extrair
deste corpo doente a sua prpria indigncia.
A doutrina, justificando o sujeito de direito, defende
o seu bife. No importa que ele esteja putrefacto:
ela alimenta-se do seu cadver. O que ela quer
legitimar u m sujeito que seja simultaneamente livre
da sua alma e do seu corpo, isto , que possa vender
o seu corpo conservando a sua alma. Compreendeu-se
sem custo que t a m b m dela que se t r a t a .
Voltamos a encontrar, em bom lugar, o nosso
Du Guesclin do Direito, o nosso socilogo sem rigor,
o nosso cavaleiro Carbornier, sem medo e sem mancha,
que se revestiu com a armadura cintilante da dogmtica. O Cavaleiro escreve, sem pestanejar e sem ceder
um palmo de terreno, que o nosso Direito repudiou
desde h longo tempo a ideia de que o ser h u m a n o fosse

101

proprietrio do seu corpo, porque esta ideia implicava


u m a confuso absurda entre o objecto e o sujeito de
direito ("). Este rigor no no-rigor teria com que
surpreender u m soldado menos aguerrido do que o
nosso Du Guesclin. Se no sou proprietrio dos meus
atributos, como posso coloc-los no comrcio? Du
Guesclin no cura disso 1 Sejamos honestos. Ele no
se importa com isso: ele descobriu, depois, nos campos
de batalha, abrindo o inimigo de alto a baixo, que o
direito est nas nossas visceras.
Um outro cavaleiro entrou na lia. Confessou esta
grave frmula: Mesmo no direito de propriedade
desmaterializado, o valor sobre o qual ele incide
patrimonial e exterior ao sujeito, ao passo que a defesa
da personalidade diz respeito aos valores humanos,
que no so distintos do aujeito de direito (Ib). A contravrsia sria e vou t e n t a r deslindar esta algaraviada.
Que nos dizem ? Existem dois tipos de valores. O valor
patrimonial, o valor humano. O que no nos dizem
que os valores humanos se vendem. Dito de outro
modo, dividiram-se os valores em humanos e patrimoniais e desta diviso moralizadora deduziu-se que
a alma no se vende.
Porque, para os nossos soldados, a alma o ltimo
lugar onde se disputa.
Foi o que descobriu ultimamente u m jurista que
faz filosofia. Num arrebatado voo lirico, o nosso
filsofo traa em quinze linhas a ideia de Pessoa, de
(") Anotao do Tribunal correctionnal, Erasse, 8 Fev.,
4950, Daozt 1950, p. 712,
(") NBRSON, Revue trimestrielle de droit civil, Jan.,
Maro 1971, p. 119.

102

Plato at... E. Mounier. Leio-vos as ultimas linhas:


<0 liberalismo, ele prprio, com as suas tendncias
em primeiro lugar individualistas, fez muito para
valorizar a ideia de Pessoa. Notem bem: Esta noo
pe grandes problemas filosficos. Vede as suas referncias: Huisroan e Vergez, Mtaphisique (F. Nathan,
p. 130-136). Continuo: Entretanto, o personalismo,
cujo verdadeiro fundador E. Mounier, sintetizando
todas as ideias proferidas (nada mais/), v na pessoa
uma liberdade comprometida num mundo e entre
outros homens, para incarnar valores eternos em situaes particulares (1$), etc.! E todo eate delrio de
classe terminal para acabar nesta genial deduo
ideolgica: ignorar a esfera ntima da vida privada
tornar inteis, humanamente falando, os direitos
ditos do patrimnio (*). Reencontramos a velha antfona t a n t o melhor quanto mais ruminada : proletrios
de todo o mundo a vossa explorao prova que vs
tendes uma alma. E esta alma, todo o mundo sabe
que ela um absoluto diante do qual tudo se deve
inclinar ( n ). 0 reato vulgaridade porque, duma
maneira ou doutra, isto toca por qualquer lado n a
matria ( t t ). E o nosso viarias dei acresceta esta
feliz frmula: Substituir a uma reunio de pessoas
espiritualmente livres uma amlgama de indivduos
sem constrangimentos, o que isso, com efeito, seno
(")
MARTIN Le Seeret de la vie privie, Revue trimestrielle
de droit civil, 1959, p. 231, n. 7.

() Ibi., p. 232.

( B ) ViBNNB, Preuves et Atteintes la per$onnet


Ciasseur priodique, 1949, I parte, p. 758.

() Ibid.

103

Jris-

substituir a sociedade pelo rebanho? So Panurge,


protegei-nos!
verdade que So Panurge no perde completa*
mente a cabea quando se refere a um outro grande
jurista. F. Geny, com uma alma de banqueiro preocupado em no misturar os gneros, preconizava substituir a considerao reflectida dos interesses srios,
por sugestes enganosas de um sentimentalismo cheio
de perigos (23).
Termino esta cruzada. Eia no podia acabar
seno no Santo Sepulcro do Direito Romano. Um professor lembrou-se oportunamente do Digesto que, como
todos sabem, tudo disse, e sobretudo previu o que
teria podido dizer. Dominus membrorum suorum nemo
videiur (M). Fazendo isto, e passando do latim do
Baixo-Imprio para o francs de baixo nvel, M. Kayser
revela-nos o seu pensamento: deve resolver-se a questo
reconhecendo ao poder do homem sobre o seu corpo
o carcter de u m direito da personalidade tendo por
im assegurar a proteco dos interesses morais e materiais do homem relativamente ao seu corpo (M). 0 que
quer dizer em bom francs: o homem pode vender-se
sob condio de que o faa em nome... de um direito
de personalidade! A montanha pariu um rato.
No irei mais longe porque o leitor deve estar
fatigado destas exumaes, e deixarei o resto que
(M) Des Droits sur les lettres messives, t. II, n. 209.
(*) Digesto, 9,2, Ad, Jeg. aquil., 13, p. 2: no poder
ser-se senhor dos seus prprios membros.
{*) Les Droits de la personnalit.
Aspect9 thoriques et
pratiques, Revue trimcstrielle de droit civil, JuJho-Setombro,
1971, p. 461.

104

imenso crtica roedora dos ratos. Acrescentarei


simplesmente duas coisas.
Estas tomadas de posio que se pretendem tericas
so contrariadas pela prtica mais vulgar do direito.
Com efeito, se me roubam, digamos, a minha imagem,
tenho o direito de reivindic-la, porque me utilizam
sem o meu consentimento. O prejuzo que sofro analiza-se juridicamente numa violao do meu consentitimento. O direito instaura assim uma relao neces*
sria consentimento /prejuzo. Pois, se o homem no
proprietrio dele prprio, em nome de qu poderia
ele sofrer u m prejuzo que o lesa na sua representao
de si prprio? A prtica conduz a esta anlise jurdica inevitvel: todos os atributos da pessoa so
direitos contratualmente protegidos.
Quanto m conscincia da Doutrina, posso
situ-la no seu discurso latente, que enuncia a adequao
de direito natural da pessoa h u m a n a e do sujeito
de direito. A interpelao ideolgica toda a pessoa
sujeito de direito tornando-se categoria eterna
o sujeito de direito qualquer pessoa mergulha
a doutrina num terrvel embarao. Porque, se a Forma
Sujeito bem a forma necessria do homem que parti*
cipa nas trocas e na produo, ela alm disso esta
Forma na qual se deve t a m b m realizar a liberdade
e a igualdade. E, para eles, o dilema vem a ser o
seguinte: o sujeito de direito realiza a sua liberdade
pela venda dele prprio. EsteB professores no compreenderam que a categoria de sujeito de direito u m
produto da histria, e que a evoluo do processo
capitalista realiza a todas as determinaes: o sujeito
de direito torna-se o seu ltimo produto: objecto de
direito.

105

Por este facto, toda a cincia do direito se lhes


torna impossvel. Voltarei a este ponto.

Seeio DL As figuras do sujeito de direito


A forma Sujeito de Direito vai produzir, se posso
diz-lo, a sua prpria histria. Falo, neste momento,
de uma Forma Sujeito que um produto da histria,
mas que, ao mesmo tempo, pretende produzir a sua
prpria histria.
Esta pretenso a pretenso ltima de toda a
ideologia: sustentar u m discurso antropolgico, isto ,
manter o discurso do homem eterno enquanto indivduo. , por outras palavras, confessar a pretenso
de que o processo da histria nada mais do que o
seu prprio processo, e que a histria a histria acabada
e encerrada da propriedade privada.
neste lugar privilegiado da autoproduo histrica da Forma Sujeito que a ideologia jurdica assume
a sua ltima funo. Posso retomar aqui o que tinha
j enunciado no acto de nascimento da ideologia
jurdica: a essncia e acrescento aqui histrica
do homem ser proprietrio privado da sua histria,
e esta essncia redobra-se: a Histria a propriedade
privada dos sujeitos de direito. Reencontro ento
esBa estrutura especular redobrada da ideologia, mas
reencontro-a n a sua pretenso ontolgica.
A Histria legtima a existncia do sujeito, na
exacta medida em que ela regressa ao Sujeito. O Sujeito
a propriedade privada historicizando-se que se d is*
tribui nos sujeitos da histria. E se dou o contedo
concreto deste processo, posso dizer ento que na

106

medida em que o sujeito de direito proprietrio da


sua histria, a Histria necessariamente a propriedade dos sujeitos de direito. Atravs deste mesmo
processo, o direito simultaneamente sanciona as relaes de produo no prprio seio do individuo e
reencontramos a forma mercantil do sujeito e revela
a relao imaginria dos indivduos com as relaes
de produo a propriedade privada realmente a
essncia histrica do homem. Mas esta relao imaginria torna-se por seu turno eficaz na prpria prtica:
o individuo vive-se e age realmente como se a propriedade privada fosse a sua essncia histrica, e os
tribunais demonstram-lhe que ele tem razo, j que
ele tem o direito.
O que vou, pois, abordar agora, a pretenso
histrica da Forma Sujeito. Desvend-la-ei tripiamente, isto , nas trs figuras em que pude surpreend-la. A primeira figura do bailado u m carrocei,
o dos Gadets de Saumur. Ele vai designar este facto
espantoso: a apropriao privada de u m acontecimento histrico. A seguDda figura mais sinistra:
uma dana de morte em Haiti. Ela designar este
facto mais espantoso ainda: u m sujeito proprietrio
da sua poltica. A terceira figura enfeita-Be de u m
vu mstico para esconder a sua nudez. a dansa
dos vus, mas a reside a sua prpria contradio:
se com efeito, o Homem proprietrio da Histria, a
histria do homem realiza e ultrapassa a propriedade
privada. Ver-se- ento que o vu mstico com que
o sujeito se enfeita, pudicamente e juridicamente,
mais no , precisamente, do que o vu da moral.
Ser o ltimo acto do nosso drama, a ltima metamorfose da nossa Forma. E restar, para encerrar

107

definitivamente o processo, demonstrar que em ltima


instncia no mais o homem que significa a propriedade mas a propriedade que significa o homem.
I.

CAREOCEL

A Associao dos Cadets de Saumur tinha pedido a


interdio da projeco de uma emisso de televiso
consagrada aos combates travados pelos oficiais e
subalternos da escola de cavalaria de Saumur. Era
necessrio, dizia ela, proceder a profundos arranjos na
composio e sequncia das cenas, e no induzir o
pblico em erro. Era necessrio que os Franceses
soubessem que este episdio tinha sido u m alto feito
de armas e que se tinha morrido no campo de
b a t a l h a ; que os oficiais tinham sido exemplares, isto ,
nem filsofos, nem amorosos, nem perversos, e que,
como con sequncia, era inadmissvel descrever u m
deles a aplicar uma chicotada a um jovem aluno oficial,
assim como mostrar este mesmo aluno como parecendo preferir o seu amor ao seu glorioso uniforme;
que o comandante, finalmente, era um chefe, do qual
no se tinha o direito de alterar a figura. Dizendo
tudo, a Frana, isto a Associao dos Cadets de Saumur, devia proteger a sua histria.
O tribunal de Paris, que julga em nome do povo
francs, prestou justia histria francesa, revista e
corrigida pela sua Associao. Este tribunal escreveu,
para a nossa escola primria, uma pgina de histria
que tambm um alto feito de armas. Eu tinha-o
anunciado: u m carrocei, onde no se sabe se so os
cavalos que levam os homens ou os homens que levam
os cavalos.

108

A cena da chicotada inadmissvel e deve ser


suprimida diz o tribunal. A atitude do jovem Patrice
que, durante a primeira parte do lme, afirma diversos
propsitos filosfico-polticos e parece preferir o seu
amor ao seu uniforme, ao ponto de dar a impresso
de que est pronto a desertar, faria correr o risco,
na ausnci de precaues apropriadas, de deixar aos
espectadores uma impresso falsa e perniciosa; que com
efeito, os combatentes de J u n h o de 1940 atestam a
proeminncia absoluta e unnime, entre todos os
Cadets, do esprito de sacrifcio, com excluso de toda
a futilidade ou veleidade de abandono; que no quo diz
respeito figura do comandante da Escola (...) a personagem permenece herica e altamente exemplar, as
suas dificuldades fsicas ou excessos verbais no fazendo
mais do que pr em relevo o valor dos actos importantes
que realizou (...). E o tribunal ordena que o filme
seja precedido de um aviso assim concebido: O filme
que ides ver uma mistura de verdade e fico. No
quadro de u m alto feito de armas excepcional e autntico os autores introduziram uma aventura amorosa
puramente imaginria e criaram diversas personagens
cujos traos fsicos ou intelectuais no reproduzem os
dos combatentes vivos ou mortos que participaram no
acontecimento. Assim sucede, muito particularmente,
com o comandante da Escola que apenas lembra o
verdadeiro comandante pelo que o papel fixou das
qualidades de coragem, de autoridade, de deciso, de
lucidez e de competncia na arte militar, que foram
as do oficial de 1940 (*).
(*) Tribunal de grande instance, 15 de Junho de 1970
Jufis-Classeur periodiqut, 1970 I I part., 16.550. M. Lindon, se

109

A vida privada atributo* do sujeito encontra uma


espantosa prtica: fazer julgar a histria por um tribunal,
representando-a como propriedade privada. J que
o sujeito proprietrio da sua histria, ele , consequentemente, proprietrio do acontecimento no qual
participou. Tal o redobramento da Forma Sujeito:
na medida em que, para o bom funcionamento da
ideologia, a Histria este Sujeito que se distribui
em sujeitos, o prprio movimento da Histria n&o
seno o perpctuo ir-voltar dos sujeitos ao Sujeito
e do Sujeito aos sujeitos. Vamos mais longe. Este
ir-voltar especular aquele mesmo da essncia do
homem, isto , da propriedade privada. Por outras
palavras, o que funciona aqui o movimento da propriedade privada na esfera da ideologia. E eu diria mais:
se afirmo o que demonstrarei mais abaixo que a
ideologia jurdica nada mais do que a eternizao
da esfera da circulao, posso deduzir que o direito,
fazendo da histria o lugar da circulao de mercadorias
(apropriao privada dos acontecimentos), constitui-a
em teleologia da propriedade privada.
Aqui se encerra a primeira figura do sujeito.

bemque premier advocat gneral junto d a Cour de Cassation, per*


turbou-se como u m a tal consequncia. Dado que no se trata
do respeito pela vida privada dado que se t r a t a do carcter de
um acontecimento histrico, pode perguntar-se se, no direito
francs, cabe aos juzes dizer o que chocante e o que
no o

110

II.

A DANA DA MORTE

Um filme rodado sobre o Haiti descrevia as condies de vida, e o cineasta p u n h a directamente em causa
o regime policial de Duvallier. Este ltimo melindrou-se com estes ataques e nomeadamente com certas
tiradas do gnero de: Papa Doe real e o horror
sempre real Papa Doe e os seus gangsters. Melindrou-se tambm, virtuosamente, com uma sequncia
do filroe onde se viam c&ndidas rapariguinhas ir ao
cemitrio entoando c&nticos de glria do Presidente,
para assistir s execues capitais.
Os tribunais foram chamados a julgar o delito
de ofensa aos chefes de E s t a d o estrangeiros (art. 36.
da lei de 29 de Julho de 1881) e deram razo a Duval*
lier, julgando que as cenas precedentemente invocadas e as tiradas pr-citadas p u n h a m em causa no
s os actos do chefe de Estado, mas ainda lesavam a
sua prpria pessoa (").
O sujeito de direito revela directamente a sua
dimenso poltica. O sujeito da histria incarnou-se
directamente na Poltica, isto , no chefe de Estado,
isto , no prprio Estado. A Cour de Cassation d-nos
a regra. Se conforme Constituio estender o
exerccio da liberdade pblica do direito de discusso
discusso dos actos polticos do Presidente da Repblica, esta liberdade cessa onde comea a ofensa ao
chefe de Estado (*). E este mesmo tribunal precisa
( l? ) Tribunal de grande instance, 20 de Maro de 1970,
Dallos, 1970, p. 487.
t w ) Cour de Cassation, Cmara Crimina], 21 de Dezembro
de 1966, Bulletin des a r r de la Cour de Cassation! n. 33,
p. 699.

111

esta frmula magnificamente sibilina: A ofensa proferida por ocasio dos actos polticos atinge necessariamente a pessoa (**).
A critica poltica volve-se em crtica da pessoa e
a crtica da pessoa em censura da crtica poltica.
O Estado proprietrio da sua politica, j que o seu
representante supremo proprietrio da sua vida
privada. O Estado tornou-se o prprio Sujeito da
Poltica e, ao mesmo tempo, proprietrio privado da
Poltica.
Dito de outro modo, a adequao vida privada do
chefe de Estado jactos polticos permite, em nome da
violao da vida privada, expulsar a crtica dos actos
polticos.
Tal esta segunda figura.
III,

A DANA DOS V U S

Na sua terceira figura o sujeito reveste-se do vu


mstico; ele subsume-se sob o seu duplo: o sujeito
moral. E ponho imediatamente a questo: qual o
sentido ideolgico desta subsuno? No posso aqui
mesmo aprofundar o debate que, para ns, outro no
seria seno o debate terico e prtico das condies
tericas da luta ideolgica, isto , o retomar da reflexo
engelsiana da ideia de igualdade, e queria limitar-me
a este estudo preciso e circunstanciado do sujeito
moral como justificao e revelao do Bujeito de
direito. De maneira mais concisa ainda: a utilizao
ideolgica da moral como justificao do sujeito de
direito, isto , a pretenso universal da moral ao servio
(")

Ibid.

112

e em auxlio duma certa falncia do sujeito de direito.


E no inocentemente, com certeza, que este auxlio
dado ao sujeito de direito, nu lugar do discurso histrico, nesse lugar que contradiz a sua prpria existncia.
Por a verifica-se o que dizia Engels: Os homens
baseiam, em ltima anlise, as suas concepes morais
nas relaes prticas sobre-as quais constroem a sua
situao de classe (*).
Pode-se ento t o m a r como ponto assente que o
sujeito de direito se subsume no sujeito moral, e, melhor
ainda, que o Sujeito do sujeito de direito a Moral.
E posso ento dizer que a Moral o Deus dos juristas.
E um Deus que usa tambm, no cu estrelado
Kantiano, na moralidade realizada hegeliana e nos
negcios da alta banca, um outro Nome: o de Estado.
Ento, o que queria provar, com meios de prova
mo, esta transferncia que permite salvar com a
mo direita o que se mata com a mo esquerda.
A esposa de Lambrakis prope uma aco contra
Costa Gravas, realizador do filme Z, e contra Vassilikos, autor do romance donde o filme foi extrado.
Ela sustenta que, posta directamente em causa- nestas
duas obras, a sua vida privada foi violada. Tal o
lugar jurdico. Ele tambm um lugar histrico:
pode-se interditar em nome de u m direito de propriedade, um discurso histrico? Dou-vos os motivos do
julgamento do tribunal de Paris, coment'los-ei seguidamente.
Os motivos do tribunal so de duas espcies.
Numa primeira srie, ele canta a morte do sujeito de
direito. A vida e a morte de Lambrakis pertencem
(*)

ENGLS,

Anti-During,

Ed. Sociales, pp.

113

125-126.

histria politica da Grcia (...); trata-se de acontecimentos que de ora em diante pertencem histria
e dos quais ningum poderia interditar a descrio ( 9l ).
Eu traduzo. O homem, ao mesmo tempo que se pertence
como sujeito, pertence ao patrimnio pblico, isto ,
histria. Esta pertena j no se constri sobre o
conceito de propriedade mas sobre o de histria objectiva. A histria j no o processo da propriedade
privada, isto , processo de um indivduo que apenas
o representante da sua mercadoria, mas, muito pelo
contrrio, o processo contraditrio da Forma mercantil
do sujeito.
E dou a minha segunda srie de motivos.
O heri do filme manifesta na realidade por sua
esposa um amor profundo e duradouro; a sua imagem
segue-o nas suas viagens e os seus pensamentos vo
para ela nos momentos que precedem a sua morte,
enquanto a mulher de Lambrakis, sob os traos de
uma actriz grega, Irne Papas, impe admirao e
respeito. De qualquer maneira, diz o tribunal, no
somente a personagem de Z, inspirada em Lambrakis,
evocada com simpatia, respeito e admirao, mas
ainda a sua companheira descrita como um modelo
de ternura e dignidade.
E o tribunal faz-nos esta confisso: a lei para o
caso comporta necessariamente uma parte de interpretao subjectiva.
Vou t e n t a r captar ao vivo a passagem do sujeito
de direito moral, sobre o prprio terreno onde ela
se produz. O tribunal diz-nos: j que o homem perI11) Tribunal de grande instance, Paris, 30 de Junho de
1991, Dalloz, 1971, p, 678.

114

tence histria, pode utilizar-se a sua vida prescindindo do seu consentimento ou do consentimento
daqueles que h a j a m sido implicados na sua vida. Porm,
diz-nos, num mesmo movimento: prescinde-se deste
consentimento sob a condio de que as coisas sejam
apresentadas dignamente, respeitosamente..., seno
t a n t o o livro como o filme poderiam ver-se atingidos
pela interdio.
Por outras palavras, o tribunal reserva-se u m
direito em nome da moralidade.
A moralidade torna-se fonte do direito mas o direito
de que ela pretende ser fonte o prprio direito da
moralidade. A Forma mercantil do sujeito bicfala:
a primeira cabea leva u m bon branco, a segunda
cabea um branco bon. E quando uma se cobre a
outra se descobre. A ordem suprema do sujeito
a moralidade, mas esta moralidade regressa ao homem,
constitudo em objecto de direito, isto , ela sanciona,
em ltima anlise, a Forma mercantil do sujeito.
Ao mesmo tempo que ela o nega, neste lugar universal
da moral, ela justifica-o na sua Forma Sujeito. A liberdade do homem, posta como produto e produtora da
histria, reencontra o terreno que pretendia fazer-nos
esquecer: o das relaes de produo.
Que iluso colossal exclamava Marx, a de ser
obrigado a reconhecer e a sancionar, nos direitos do
homem, a sociedade burguesa moderna, a sociedade
da indstria, da concorrncia universal, dos interesses
privados que prosseguem livremente os seus fins, este
regime da anarquia, do individualismo natural e espiritual tornado estranho a ele prprio ( w ).
(n)

Marx,

A Sagrada Famlia, ob. cit., p. 148.

115

No posso dizer mais, salvo que esta iluso colos*


sal no iluso para toda a gente e que ela necessria.
As nossas trs figuras faziam, certamente, uma
s: a histria da essncia do sujeito, e esta essncia
impe e realiza toda a apreenso do real. P a r a o
direito, a constituio do real fen deu-se em dois poios,
que respondem u m ao outro. De u m lado, a sobreapropriao permite tornar-se proprietrio pelo esprito da matria, de outro lado, esta matria humana
ou natural possui a mesma estrutura que esta sobre-apropriao. Trata-se assim de uma bi-polarizao de
um real constitudo em objecto de direito e de que
cada termo condio de outro.
Para terminar, e ura fira que ser retomo s
fontes, queria fazer-vos assistir ao ultimo a v a t a r da
nossa personagem. Sabia-se que o homem significava
a propriedade, vamos aprender, preto no branco, que
a propriedade significa o homem, que os atributos
do homem, as suas emanaes, podem ser u m imvel,
uma casa, muros. Isto querer dizer, concretamente,
que no somente o homem se representa na coisa,
mas que a coisa , concretamente, a essncia do homem.

IV.

A PROPRIEDADE

CONDUZ A DANA

Um pintor reproduz um castelo classificado como


monumento histrico. O proprietrio reclama a apreenso da obra. O pintor replica que o seu quadro se
apresenta como sua viso pessoal. Isto queria dizer
que a sua criao se analisava como uma sobre-apropriao. Num primeiro tempo, num processo sumrio,

116

o tribunal de Paris d-lhe razo (*8). Num segundo


tempo, rev a sua posio.
Ides ver a sua argumentao.
O proprietrio invoca dm primeiro lugar u m argumento de peso. Ele diz que mandou efectuar reparaes, melhor ainda, que restaurou o seu castelo e que
esta restaurao constitui uma criao. A consequncia
disso seria radical: a coisa> j investida pela criao,
no poderia ser re-produzida, sob pena de re-produzir
uma criao artstica. a contrafaco. O tribunal
rejeita este argumento: houve apenas refazimento.
O proprietrio invoca u m segundo meio que o
far triunfar. O castelo sua propriedade privada;
ele pode us-lo, fru-lo, abusar dele. Como consequncia pode encerr-lo e recusar a entrada nele. Quem
pode o mais pode o menos, diz-nos um adgio jurdico.
Se ele pode o mais recusar a entrada nele pode
o menos proporcionar a visita do castelo em certas
condies.
Ora, estas condies existem, elas esto at materializadas no bilhete de entrada. Leia-mo-lo. A se
interdita a fotografia do imvel assim como os croquis
e pinturas que tomem este imvel por tema com vista
comercializao dos produtos obtidos.
O pintor cr poder ganhar a causa. Se se fala
de reprodues, tal no pode dizer respeito a uma
pintura onde o imvel apenas u m t e m a transformado, pela inspirao artstica. E se se fala de
comercializao, isso no poder aplicar-se venda
de obras de arte.
(M) Tribunal de grande instance, 17 de Maro de 1970,
Revue Internationale des droit d'auteur, Jan. 1971, p. 182.

117

A resposta do tribunal espantosa. O proprietrio reservou a sua autorizao, para terceiros,


quanto imagem do seu castelo (**). Isto quer dizer,
em boa prosa jurdica, que assim como u m pintor ou
um fotgrafo no podem reproduzir os traos duma
pessoa sem a sua autorizao, assim tambm no
podem re-produzir a imagem de uma propriedade.
Dito de outro modo, a coisa t r a t a d a como a pessoa.
H u m consentimento da coisa, porque a coisa tem o
seu pudor e a sua honra.
Quanto comercializao, o tribunal responde
vigorosamente, no mais puro estilo civilista, que a
palavra comercializao deve ser entendida no seu
sentido vulgar, isto , a utilizao de documentos
criados a partir da imagem do castelo com vista a
obter pela sua venda, pela sua locao ou por qualquer outro contrato a titulo oneroso, uma contrapartida, e, particularmente, o pagamento de uma
quantia de dinheiro. E m resumo, no devemos fazer
de inocentes: a pintura um objecto de comrcio.

V.

O AMOR C O N D U Z K DANA

A coisa tornou-se a pessoa, e a estrutura do sujeito,


a da coisa. A propriedade devolve ao proprietrio o
seu prprio reflexo. O significante e o significado
permutam-se no espao abstracto da propriedade eterna.
Vamos v-lo ainda melhor.

( u ) Tribuna] de grande instance, 10 de Fevereiro de 1971,


Abril 1971, p. 237.

118

Uma professora do Instituto Notre-Dme, membro


do conselho municipal e educadora infantil, teve a
surpresa de se aperceber de que o seu dominio servira
de quadro a uma foto-novela intitulada suavemente
o amor conduz a dana. Virtuosamente indignada,
ela reclama a interdio da obra. Foi-lhe dada razo,
porque co carece de dvida que os leitores vizinhos
no podem deixar de identificar os lugares e de considerar com surpresa que a senhora Lemoiner permitiu que a sua propriedade sirva de cenrio rodagem
de u m romance em forma de filme, cujo esprito
dificilmente compatvel com a sua personalidade ( M ).
A os juristas ficam de igual maneira emocionados.
Sob reserva dos direitos procedentes da noo de propriedade artstica, diz um, o que est vista de
todos e de cada um, no est de qualquer maneira
no domnio pblico ?(*). No existe qualquer falta
em fotografar uma casa privada que se apresenta aos
olhos de todos, diz outro, e de modo nenhum tambm
em publicar esta foto, pelo menos se nenhuma interdio aparente o probe e se nenhum direito de autor
est em causa (*7).
Um terceiro mais profundo, mas t a m b m inteiramente mistificado. Na verdade, diz ele, eis que o
direito imagem faz novas e singulares conquistas!
Reconhecido e defendido como u m direito de personalidade, ei-lo que se insinua entre as prerrogativas do
{) Tribunal Seine, 1 Abril 1965, J urU-Closseur priedi*
que, 1966, II part. 14.572, nota R. L.
{") Nota R L. pr-citada.
( M ) iRevue trimestrieile de droit civil, 1966, p. 293, observaes Rodire.

119

direito de propriedade e acaba por defender as coisas


e no j apenas as pessoas...(). Est muito bem
visto, mas os juristas so decididamente incorrigveis.
Atendo-se justificao jurdica, o nosso autor faz
ento apelo noo de exerccio abusivo de um direito
de reproduo que desacreditaria o proprietrio. Pode-se
pois abusar de uma casa como se abusaria... de uma
mulher!
Em suma, equacionmos a adequao homem/
/ coisa, de tal modo que a coisa significa tanto a essncia
do homem quanto a essncia do homem significa a
coisa.
Cheguei ao termo da minha anlise jurdica.
Neste momento parece-me necessrio retomar os resultados para os levar mais longe, isto , para os situar
no seu verdadeiro lugar.
A introduo das tcnicas modernas de reproduo do real permitiu-me determinar o funcionamento do direito num terreno virgem, isto , descrever
como u m continente novo passava pelo corte jurdico.
O que quis demonstrar foi que a constituio deste
novo objecto de direito, o real, se efectuou na categoria jurdica predeterminada do sujeito. Dito por
outras palavras, o processo descrito surgiu como o
processo de u m sujeito (de direito). Certamente, se
fiz surgir a necessidade econmica de u m tal processo,
este aparecimento dissolveu-se, de certa maneira, nas
categorias jurdicas. Era necessrio mostrar esta
dissoluo, porque ela significava tambm o papel do
funcionamento da ideologia jurdica. Era necessrio
(M) Revue trimestrielle de droit civil, 1966, p. 317,
observaes Bredin.

120

mostrar que tudo se tinha sempre-j passado, e que


este sempre-j, que t a m b m de uma certa maneira
um ir e voltar*, o sempre-j do sujeito, isto , da propriedade privada. Uma teleologia do sujeito, assim,
se desenhou, e o direito se funciona como a realizao
das determinaes do sujeito. Reconhece-se aqui a
tese hegeliana dos Princpios da filosofia do Direito.
Mas, alm disso, este primeiro trabalho era necessrio para mim prprio. El fornecia-me a base concreta
de uma anlise mais ambiciosa: articular concretamente
a instncia jurdico-poltica sobre a infra-estrutura.
Ele fornecia-me, e regressarei aqui num pice, as leis
imanentes do direito, e entendo aqui, por leis imanentes, as formas necessrias atravs das quais o real,
enquanto objecto de direito, foi posto cm circulao.
Ora, no decurso de uma anlise objectiva da jurisprudncia e da Doutrina, revelou-se que o pr em
circulao deste novo objecto de direito desvendava
esta lei fundamental: para o Direito, todo o processo
econmico processo de um Sujeito. E esta lei imanente pareceu bastar-se a si prpria. Quero dizer
que, tal como para o Direito basta regulamentar o
contrato de trabalho com auxilio das categorias de
empresrio livre, de trabalhador livre e d livre
salrio livremente negociado, afim de julgar o trabalho, assim lhe bastou, para produzir um direito
do cinema e da fotografia, pr a funcionar as categorias de propriedade (literria) e de atributos da personalidade, que remetem em ltima anlise para a categoria do sujeito de direito.
Esta continuidade jurdica, era necessrio faz-la
funcionar no seu prprio terreno, para abstrair dela as
leis do seu funcionamento.
Porm, no basta constatar

121

estas mesmas leis; ainda necessrio explicar a ltima


instncia do seu funcionamento.
necessrio partir
dai para ai regressar. Tambm aqui termino anunciando j o terreno da continuao: a teoria do valor.
Careo de precisar, partida, que, sobre este
terreno novo, falarei e no falarei mais da minha
demonstrao jurdica, ou antes, falarei dela em
silncio. No retomarei, enquanto tal, a minha
anlise, mas sup-la-ei presente ao longo do discurso
que anuncio aqui. Peo ao leitor este esforo, que
ser o ltimo.

122

Ill
E L E M E N T O S PARA UMA T E O R I A
MARXISTA DO D I R E I T O

Anunciei-o: trata-se para mim de localizar a


minha demonstrao no campo terico que a tornou
possvel. Concretamente: de articular, no processo de
conjunto do Capital, o funcionamento das categorias
jurdicas.
Quando Marx explica que a metamorfose do
homem com dinheiro em capitalista deve passar-se na
esfera da circulao e ao mesmo tempo no deve passar-se
afo (') ele fornece-nos o nosso ponto de partida: a esfera
da circulao. E quando ele acrescenta, na mesma
passagem, que a transformao do dinheiro em capital
deve ser explicada tomando por base as leis imanentes
da circulao das mercadorias, de tal modo que a
troca de equivalentes serve de ponto de partida (8)
ele fornece-nos o mtodo cientfico: o estudo das leis
.imanentes da circulao oculta e revela a esfera da j
jproduo, i. ., o processo global do Capital.
j
Ora, na minha descrio apareceu que t u d o se I
passava no Direito, e que, contudo, no se passava
tudo a. A reside, precisamente, o mistrio do nosso
Direito que, para alm de todas as coisas iguais, da
mesma natureza que o mistrio do dinheiro.
O Direito fixando o conjunto das relaes sociais
tais como elas surgem na esfera da circulao, torna
possvel, ao mesmo tempo, a produo.
(L)

MARX,

()

Ibid.

O Capital, ob. cit., liv. I , t. I, p. 1 6 9 ,

125

A produo aparece e no aparece no Direito da


mesma maneira que ela aparece e no aparece n a
circulao. E, tal como a circulao , sob todos OB
aspectos, uma realizao da liberdade individual (*),
assim o Direito, realizando a propriedade, pretende
realizar a liberdade e a igualdade. Com efeito necessrio fazer aqui uma distino fundamental sobre a
qual terei ocasio de me debruar de novo: o Direito,
que fixa as formas de funcionamento do conjunto das
relaes., .anciais^ . t o r n a eficaz, no mesmo momento,
j \ a Ideologia Jurdic^ que a relao imaginria dos
hiivjduuB CoIiTas relaes sociais em geral.
assim que o Direito assume esta dupla funo
de fixar concretamente e imaginariamente e valeria
mais dizer que a fixao concreta jurdica ao mesmo
tempo ideolgica o conjunto das relaes sociais.
Se fosse necessrio precisar poderia dizer-Be que, no
Direito, a produo surge sob um duplo ttulo: por
um lado, nas formas necessrias pelas quais so fixadas
as relaes sociais, por outro lado, no facto de que
estas Formas apenas funcionam para a produo.
E ela no aparece t a m b m a um duplo ttulo: por um
lado, porque estas Formas necessrias podem formalmente pretender a suficincia delas prprias, e por outro
lado, porque o seu funcionamento oculta, se posso
dizer, no seu prprio funcionamento, a razo pela qual
elas funcionam.
E se concretizo rapidamente estas determinaes,
direi por u m lado que a Forma sujeito de direito
que fixa as relaes sociais e permite pr em circulao
(*} MAB>, Contribution la critique de Vconomie politique,
Ed. Sociales, p. 220.

126

o real enquanto objecto de direito, e, por outro lado,


que esta Forma aparece como categoria autnoma,
independentemente de qualquer histria.
Isto leva-me a formular duas teses: o Direito
fixa e assegura a realizao^ como dado natural, d a
esfera da circulao (tese I); no mesmo momento
torna possvel a produo (tese II). O Direito vive
desta contradio: ao tornar possvel a produo
capitalista, em nome das determinaes da propriedade (liberdade/igualdade), esta propriedade desenvolve
| a sua prpria contradio ela, confessa a sua natu1 reza: o produto da explorao do homem pelo
\ homem.

127

5 Tese I: O direito fixa e assegura a realizao, como dado natural, da esfera da circulao
A esfera da circulao constitui o lugar onde se
maoifesta esta relao social dominante: todos os
indivduos so (produtores) cambistas de mercadorias. o lugar onde reina o valor de troca; melhor
ainda: este lugar , em si, o movimento do valor de
troca 0). Aqui os indivduos, agentes da troca, so
todos proprietrios privados, isto , seres livres que
trazem para o mercado a mercadoria de que so possuidores.
Com efeito o mercado j no um mercado de
escravos. Pelo contrrio o lugar onde o homem
realiza a sua natureza trinitria; ele afirma-se proprietrio, portanto livre, portanto igual a qualquer outro
proprietrio. E esta tripla afirmao, a esfera da
circulao admite-a com estrpito, organiza-a, pondo-a
em movimento: o produto do trabalho pertence ao
trabalhador (melhor ainda: o trabalho pessoal o
ttulo de propriedade original) e este produto univerI1) MARX, Contribuio crtica da economia politica, ob.
cit., p, 212.

129

salroente susceptvel de troca por qualquer outro produto. Mais simplesmente: o produto do trabalho
tornado mercadoria isto , valor de troca, e mais
longe ainda, dinheiro pode trocar-se universalmente
por qualquer outra mercadoria.
Esta esfera descobre-nos assim as suas leis imanentes: cada indivduo proprietrio (do fruto do seu
trabalho ou do seu trabalho em potncia) e o seu
trabalho u m trabalho social ainda que isolado, isto
, um trabalho que, embora sendo particular, participa do universal. Da que, produzindo para a sociedade, na qual cada u m trabalha por seu turno para
mim numa outra esfera, eu afinal produzo para mim(*).
Hegel no diz outra coisa: o sistema das necessidades
realiza, apesar do egosmo individual, a universalidade
da sociedade civil.
Ento, pode afirmar-se na ideologia do direito,
que tudo se passa nesta esfera; que o essencial so
as trocas e que as trocas realizam o H o m e m ; que as
formas jurdicas que so impostas pela circulao
so as mesmas formas da liberdade e da igualdade;
que a Forma Sujeito desvenda a realidade das suas
determinaes n u m a prtica concreta: o contrato; que
a circulao u m processo de sujeitos.
O que me proponho demonstrar deixando voluntariamente de lado o que se passa era qualquer parte
no laboratrio secreto da produo que o Direito
toma a esfera da circulao como dado natural; que
esta esfera 1 t o m a d a em si como absoluto no outra
coisa._geno a noo ideolgica ..que recebe o riBRT
hobbesiana, rounooonnianoj kantiano ou-Jiegeliano, de
{*) Ibid.t p. 214.
130

sociedade civil; e que o Direito ao fixar a circulao


mais no Hz~do que promulgar os decretos dos direitos
do homem e do cidado; que ele escreve sobre o frontespcio do valor de troca os sinais da propriedade,
da liberdade e da igualdade, mas que estes sinais, no
secreto em qualquer parte, se leem como explorao,
escravatura, desigualdade,, egosmo sagrado.
O que, portanto, vou abordar agora so as determinaes da esfera da circulao, isto , o estatuto
concreto/ideolgico da propriedade, da liberdade e
da igualdade. E veremos que o direito fixa este estat u t o numa realizao concreta /ideolgica; e aproveito para lembrar ao leitor o esforo que eu exigia
dele: de no fazer qualquer teno de esquecer a sorte
da nossa minuscula questo de direito.
Na esfera da circulao, os indivduos no se
enfrentam seno enquanto valores de troca subjectivados, isto , equivalentes vivos, valores iguais (*).
Dito de outro modo, eles no fazem mais do que incarnar
e reproduzir o prprio movimento do valor de troca.
O valor de troca representa-os e eles representam o
valor de troca.
Mas, ao mesmo tempo que o individuo, agente
da circulao, reveste os mesmos caracteres do valor
de troca que ele representa, que a sua vontade, habitando nas coisas, t o m a os mesmos caracteres das coisas
que habita, isto , ao mesmo tempo que o individuo
encarado como u m proprietrio livre e igual aos outros
proprietrios, ele encara-se como u m proprietrio livre
e igual aos outros proprietrios. Por outras palavras,
ele toma como dinheiro em caixa o facto de que o
()

MARX,

Contributiva...,

ob. cit>, p. 2 2 1 .

131

valor, expresso social do produto do seu trabalho,


realiza verdadeiramente a liberdade e a igualdade,
neste lugar onde reina o valor de troca, superfcie
do processo e onde esta superfcie ignora os fundos
marinhos que ela cobre.
Queria citar aqui o que me parece ser um texto
fundamental para a teoria da ideologia. Penso que
u m comentrio deste texto permitir-me- localizar
suficientemente a relao entre a teoria do valor e
a teoria da ideologia, afim de que possa ir mais alm
e tentar abordar directamente o Direito.
Estudando, no Fragmento da verso primitiva
da Contribuio para a crtica da economia poltica, as
manifestaes da lei de apropriao na circulao
simples, e, mais precisamente as, determinaes da
liberdade e da igualdade, Marx escreve esta coisa
essencial:
Deste modo, portanto, o processo do valor de
troca que desenvolve a circulao no respeita apenas
a liberdade e a igualdade, cria-as, a sua base real.
Enquanto que ideia* puras, elas so as expresses idealizadas destas diversas fases; os seus desenvolvimentos
jurdicos, polticos e sociais mais no so do que a
reproduo noutros planos (4).
E Marx acrescenta mais adiante: O sistema do
valor de troca e, mais ainda, o sistema monetrio
na realidade o sistema da liberdade e da igualdade.
Mas as contradies que surgem no seu desenvolvimento, so contradies imanentes, implicaes desta
propriedade, desta liberdade e desta igualdade que,
(<) Ibid., p. 224.

132

i JiMlotftCft CMtrcI
J

- U P S C .

no momento prprio, se trarifamulmii nu oou oontrrio {...)<*)


Dito de outro modo, a afirmao das determinaes da propriedade (liberdade/igualdade) na esfera
da circulao posta ao mesmo tempo que a sua
necessria ignorncia n a esfera da produo, a onde
o homem concretamente explorado pelo homem,
a onde o capital, no prprio seio da produo expolia
o operrio da mais valia.
O processo do valor de troca, criando a liberdade
e a igualdade produz assim, num mesmo movimento,
a iluso necessria de que a liberdade e a igualdade
so realmente efectivas. E melhor ainda: esta iluso
nada mais do que o reflexo das contradies reais
do sistema do valor de troca: ele no pode realmente
produzir uma verdadeira liberdade nem uma verdadeira igualdade.
No facto de que o valor a expresso do trabalho
social contido nos produtos privados reside j a possibilidade da diferena entre este trabalho e o trabalho
individual contido no mesmo produto. Se portanto
um produtor privado continua a produzir segundo o
modo antigo, enquanto que o modo de produo social
progride, esta diferena torna-se para ele bem sensvel.
A mesma coisa se passa desde que o conjunto dos fabricantes privados de um determinado gnero de mercadorias produza u m q u a n t u m que ultrapasse as necessidades sociais. No facto de que o valor de uma mercadoria no pode exprimir-se seno numa outra mercadoria, e s pode realizar-se atravs da troca desta,
reside j a possibilidade de que a troca no chegue de
{*) lbid.t p. 225.

133

modo algum a fazer-se, ou pelo menos que no realize


o valor exacto. Finalmente, quando a mercadoria
especfica fora de trabalho surge no mercado, o seu
valor determina-se, como o de qualquer outra mercadoria, segundo o tempo de trabalho socialmente necessrio sua produo. Eis a razo pela qual a forma
do valor dos produtos contm j em germe toda a forma
capitalista de produo, o antagonismo entre o capitalista e os assalariados, o exrcito industrial de reserva,
as crises. Por consequncia, querer abolir a forma de
produo capitalista instaurando o verdadeiro valor,
querer abolir o catolicismo instaurando o verdadeiro
papa, ou instaurar uma sociedade na qual os produtores acabem finalmente por dominar u m dia o seu
produto, atravs dum consequente recurso a uma
categoria econmica que a mais ampla expresso
da sujeio do produtor ao seu prprio produto ().
O pr em movimento a propriedade privada cria
certamente uma liberdade e u m a igualdade, mas esta
liberdade e esta igualdade so as mesmas da propriedade privada. E m ltima instncia, toda a ideologia
burguesa consiste em ocultar a contradio imanente
desta liberdade e desta igualdade, que se transmudam
no seu contrrio: a escravido e a explorao (7).

*Anti-Duhring ob. cit., p. 3 5 0 .


(') assim que a reivindicao da igualdade pelo proletariado no dominio econnico e social passa necessariamente pela
abolio das classes, isto , pela abolio da separao do
homem e dos meios de produo (cfr. ENGELS, ob. cit,, p. 138).
Retomarei este ponto na concluso dosta obra quando tratar da
luta ideolgica.
(*)

ENGELS,

134

A circulao do valor de troca nada mais do


que a circulao da liberdade e da igualdade, enquanto
determinaes da propriedade, e toda a ideologia
burguesa uma idealizao destas determinaes.
Podemos dizer, ento, que a funo ltima da
ideologia burguesa consiste em idealizar as determinaes da propriedade (liberdade/igualdade), isto ,
as determinaes objectivas do valor de troca. A base j
concreta de toda a ideologia o valor de troca. Que
outra coisa fez Hegel, ao desenvolver a Ideia de direito,
que no fosse dar a expresso pura do movimento do
valor? E a dialctica dos Princpios da "filosofia do
direito que coisa seno a manifestao cada vez
mais abstracta do valor? Com efeito, ao fim e ao cabo,
a Ideia hegeliana de direito ou, antes, o que o
Esprito no Direito o valor espera dele prprio.
Desde que o processo do valor de troca o mesmo
processo da liberdade e da igualdade, desde que os
indivduos so apenas equivalentes vivos, o processo
do valor de troca torna-se o processo do sujeito e o
processo do sujeito, o processo do valor de troca.
Dito por outras palavras, na esfera da circulao,
tudo se passa (e no se passa) entre sujeitos, que so
tambm, sujeito? desse grande Sujeito que capital.
E como, alm disso, a circulao escamoteia (revelando-a) a produo, pode dizer-se ento que toda a
produo se manifesta como produo de um sujeito.
Posso responder ento questo aberta por
Althusser: se verdade que toda a ideologia interpela
os indivduos como sujeitos, o contedo concreto/ideo-
lgico da interpelao burguesa o seguinte: o individuo interpelado como incarnao das determinaes
do valor de troca. E posso acrescentar que o sujeito de
135

direito constitui a forma privilegiada desta interpelao,


na exacta medida em que o Direito assegura e assume
a eficcia da circulao.
Mas como, alm disso, a circulao
pode pretender a sua reproduo atravs dos sujeitos, o valor
de troca, e a sua forma mais acabada o Capital, afirma-se como Sujeito absoluto que se assegura e se
legitima em nome da sua prpria redistribuio em
sujeitos.
Aqui necessrio precisar bem. Falo da circulao
e da sua ideologia, e da manifestao concreta/ideolgica do capital nesta esfera. nesta perspectiva
que posso avanar que pouco importa, para a circulao,
que o capital no seu processo, afirme o trabalho, esse
no-capital real(), esse valor de uso que constitui
o oposto e o complemento do dinheiro na sua qualidade de capital (*). O que aparece nesta esfera, e o
que lhe importa, que u capital, este valor que se
pe ele prprio em valor, parea no s engendrado
por ele prprio mas parea ainda engendrar o seu
prprio processo (10).
MARX, Contribuio... t ob. cit., p. 2 5 1 .
() Ibid.
I1 ) Que ele, realmente, o gera tambm produzindo no
s Capital mas ainda reproduzindo ai^ de maneira cada vez mais
alargada, a matria do capital (a massa crescente de trabalho),
tal foi exposto por Marx nomeadamente num captulo indito
do Capital (La Pense, Abril, 1971). O que diferencia a autonomia do dinheiro, (que) deve aparecer como processo (e que )
ao mesmo tempo condio prvia e resultado da circulao
(Contrib., p. 245), da autonomia do Capita], que o processo
do Capital processo total Dito de outro modo, o seu processo
ao mesmo tempo processo do valor de uso (o trabalho, o nocapital) e do valor de troca, isto , o prprio processo da trans(A)

136

Para caracterizar este auto-engendrar Marx utiliza


uma metfora que no inocente. O valor distingue
em si o seu valor primitivo da sua mais valia, da mesma
maneira que Deus distingue na sua pessoa o Pai e o
Filho, e que ambos fazem apenas um e so da mesma
idade, porquanto apenas atravs da mais valia de
10 libras esterlinas que as 100 primeiras libras esterlinas adiantadas se tornam capital, e desde que issose conclui, desde que o filho foi engendrado pelo pai
e reciprocamente, esta diferena esvai-se e no existe
mais do que um ser: 110 libras esterlinas ( u ) Deus
desdobra-se nele prprio e envia o seu filho terra
como simples sujeito abandonado (...), sujeito mas
Sujeito, homem mas Deus, para levar a cabo aquilo
que a redeno final prepara, a Ressurreio de Cristo.
Deus tem pois necessidade de se fazer cie prprio
homem, o Sujeito t e m necessidade de se torna?
sujeito (...)( l ). O Julgamento Final, onde o sujeito
formao real do valor de uso em valor de troca. O trabalho
produz as suas condies de produo enquanto capital e o
capital, o trabalho que lhe permite realizar-se como capital
o trabalhador assalariado [La Pense, ob. ciU). Ento como
o dinheiro s toma em conta a autonomia do valor no processo
fechado da circulao, o Capital o valor tornado processo
total. Eis porque razo o Capital aparece no s a auto-engendrar-sc, mas ainda a gerar realmente as condies da sua
produo. O homem est realmente submetido ao Capital, j
que o Capital o produz realmente. Ao mesmo tempo ele vive
as leis do Capital como leis naturais. O Capital torna-se um
ser forte, mstico; todas as foras produtivas sociais do trabalho
parecem com efeito ser devidas ao Capital e nao ao trabalho
(O Capital, L. III, p. 205).
(")
MARX, O Capital, ob. cit., liv. I , t. I , p. 1 5 8 .
(LF) ALTHUSSER, Ideologie e appare Us ideologigues d*Etatf
Ob. cit..

137

entra no seio do Sujeito, so as 110 libras esterlinas


o A ' da frmula A'-M-A'. O filho do Capital a mais
valia que se contempla no Capital, o Sujeito que se
desdobra em sujeitos, e os indivduos, agentes da
circulao, so os sujeitos que asseguram o funciona*
mento do Sujeito.
Neste ponto convm reagrupar estes diferentes
enunciados para fazer deles a base concreta/terica
da minha demonstrao.
1. A ideologia burguesa idealiza (ideias puras)
as determinaes da propriedade (liberdade-igualdade).
O que a leva a equacionar:
a) que a sociedade ( = sociedade civil enquanto
totalidade das relaes sociais) manifesta, nas suas
leis imanentes, a totalidade do processo social;
) que os membros desta sociedade so livres e
iguais entre eles;
c)
livre;

que toda a produo produo de um sujeito

d) que as leis que permitem assegurar o funcionamento desta sociedade (democracia) so as leis naturais da liberdade e da igualdade isto , as leis dum
processo que se fecha sobre si prprio.
2. O Direito assegura as formas da circulao e
fixa-a como dado natural.
O que o leva a equacionar:
a) que a interpelao jurdica do individuo,
agente da troca ( membro sociedade civil) cons*
138

titui-o em sujeito de direito proprietrio,


pessoa capaz de adquirir e de vender;

isto , em

6) que a troca do equivalente entre dois sujeitos


de direito a relao jurdica fundamental;
c) que toda a produo social do homem produo de um sujeito de direito;
d) que o Direito manifesta como compulsivas
as leis naturais da liberdade e da igualdade, isto ,
t a m b m as leis de u m processo que se fecha sobre
ele prprio, no funcionamento das suas categorias.
Este quadro exige u m comentrio. O que eu
quiz significar foi a relao entre a Ideologia burguesa
em geral e a Ideologia jurdica. Ora, parece que o
seu terreno de encontro mais no do que a circulao,
isto 6, o terreno da realizao do valor de troca e das
suas determinaes.
Se a ideologia burguesa em geral pensa o processo
social no seu conjunto atravs da noo de democracia
politica e econmica (que mais no do que um
plgio da velha noo de sociedade civil) sobre
esta mesma noo que se constitui a ideologia jurdica.
Compreende-se todo o valor que pode assumir,
no prprio itinerrio de Marx, a definio do lugar
desta noo.
No Prefcio Contribuio para a crtica da economia
poltica Marx recorda o seu caminho:
As minhas investigaes conduziram a este resultado de que as relaes jurdicas assim como as
formas Ho Estado no podem ser compreendidas
nem por elas prpriaB nem pela pretensa evoluo geral
do esprito humano, mas que elas vo buscar pelo
139

contrrio as suas razes s condies materiais de


existncia, de que Hegel, a exemplo dos Ingleses e
dos Franceses do se. x v i n , engloba o conjunto sob
o nome dc sociedade civil, e que a anatomia da sociedade civil deve ser procurada por seu turno na economia
poltica.
Marx na Ideologia Alem dava dela esta definio:
A sociedade civil abarca o conjunto das relaes
materiais dos indivduos no interior de um determinado
estdio de desenvolvimento das foras produtivas.
Ela abarca o conjunto da vida comercial e industrial
de uma etapa e, por isso mesmo transborda o Estado e a
nao ainda que ela deva, alm disso, afirmar-se no exterior como nacionalidade e organizar-se no interior como
Estado. O termo sociedade civil apareceu no sc. x v i n a
partir do momento em que as relaes de propriedade se
foram destacando da comunidade antiga e medieval.
A sociedade civil enquanto tal apenas se desenvolve com
a burguesia; contudo a organizao social sada directamente da produo e do comrcio e que forma sempre
a base do Estado e do resto da superestrutura idealista
foi constantemente designada sob o mesmo nome( 13 ).
Este dois textos permitem especificar a noo de
sociedade civil que, contrariamente s primeiras aparncias, nada mais designa do que a esfera da circulao.
Desde a Ideologia Alem Marx descreve a sociedade
civil como uma noo ideolgica. Com efeito, por um
lado, este termo engloba o conjunto das relaes
materiais dos indivduos no interior de u m determinado
estdio de desenvolvimento das foras produtivas; por

(U)

MABX-EMGELS,

A ideologia alem, ob< cit.> p. 1 0 4 .

140

outro lado, ele engloba tambm toda a organizao social


sada directamente da produo e do comrcio.
Dito de outro modo, sob uma nica categoria, esto
reunidas a produo e a circulao.
Mas, ao mesmo tempo e Marx d-se conta
disso no Prefcio Contribuio para a crtica da
economia politica, esta noo u m progresso: ela
formula que as relaes jurdicas e o Estado vo buscar
as suas razes s condies materiais de existncia.
A noo de sociedade civil ao mesmo tempo
falsa e verdadeira. Ela verdadeira na sua viso
totalizadora do processo social, ela falsa na medida em
que reduz o processo social sua aparncia: a circulao.
Com efeito, a sociedade civil ela prpria a superfcie da relao do Capital. Tomar a superfcie da
relao a sociedade civil nas suas leis imanentes
pela totalidade do processo social (econmico, jur*
dico, poltico) equivale a afirmar que, tal como ela
aparece, ela a realidade do prprio processo social.
A melhor ilustrao disso ainda o sistema das necessidades tal como Hegel o desenvolve nos Princpios da
filosofia do direito.
A sociedade civil, enquanto noo ideolgica que
pretende assim dar conta da totalidade do processo
scia], constitu o lugar de encontro da ideologia burguesa em geral e da ideologia jurdica. Mas este lugar,
lugar de encontro , ao mesmo tempo, um lugar de
passagem.
Com efeito, todas as categorias que fundamentam
a noo de sociedade civil propriedade privada,
sujeito, vontade, liberdade igualdade, so especificadas pela ideologia jurdica. O sujeito especificado em sujeito de direito; a produo do sujeito
141

em produo do sujeito de direito; a liberdade e a


igualdade em liberdade e igualdade de todo o sujeito
de direito. Mas, no mesmo momento, esta especificao coactiva. O que quer dizer que, se a ideologia
jurdica mais no faz do que especificar juridicamente
a ideologia burguesa, no mesmo movimento esta especificao realizada concretamente pela coaco do
aparelho de Estado.
assim que o aparelho de Estado, impondo o
jurdico enquanto manifestao real da ideologia
jurdica coactivamente, impe a ideologia jurdica,
e que a ideologia jurdica, em retorno, justifica a
coaco.
O reagrupamento destes enunciados permite especifica? a funo do Direito. O Direito manifesta realmente/ideologicamente, pela coaco do aparelho de
Estado, as determinaes do valor de troca (propriedade/liberdade-igualdade). manifestao real, ns
chamamos o jurdico, manifestao ideolgica, a ideologia jurdica, o conjunto do processo, ao Direito.
Ora, o que apareceu na minha demonstrao jurdica, foi que a construo de u m novo objecto de
direito o real se efectuou inteiramente nas cate*
gorias predeterminadas da circulao; que o colocar
em circulao jurdica de novas indstrias as indstrias fotogrficas e cinematogrficas se produziu nas
determinaes do valor, isto , nas determinaes da
propriedade, e que estas prprias determinaes apareceram como determinaes do sujeito de direito.
Reciprocamente, o pr em circulao o real, pela necessria mediao do sujeito de direito, constitui o prprio
sujeito de direito. Condio e resultado do processo
da circulao, o sujeito de direito tomou a mesma
142

Forma do processo que manifestou; ao t o m a r esta


Forma ele torna eficaz o prprio processo.
assim que toda a produo (do real) apareceu
como a produo de um sujeito (conceito de sobre-apropriao) que a incarnao do valor de troca
(Forma Sujeito). E, se se reexamina a Forma Bujeito
de direito, esta mercadoria que se pe ela prpria em
movimento, que se leva a si mesma ao mercado, esta
mercadoria na qual se incarna, fundamentalmente,
o trabalhador, ela aparece constituda em dois poios:
de u m a lado, o polo sujeito (o consentimento, vontade...) de outro lado, o polo objecto de direito (ele
prprio enquanto mercadoria). A Forma sujeito, esta
Forma abstracta produzida realmente pela circulao,
contm j em germe toda a forma capitalista de
produo como o dizia Engels da forma do valor ( u ).
Porque, em ltima anlise, o trabalhador esse
especfico ser que se leva a si prprio ao mercado,
numa forma jurdica que lhe permite vender-se em
nome da liberdade e da igualdade. Esta Forma realiza
assim, sobre o terreno, a propriedade. Pois, a partir
do momento em que o individuo juridicamente cons(M) Engels precisa a relao entre a lei do valor e a ideia
de igualdade: Finalmente, a igualdade e o valor igual de todos
os trabalhos humanos, dado que e enquanto so trabalho humano
em geral, encontraram a sua expresso inconsciente mas a mais
vigorosa, na lei do valor da economia burguesa moderna, que quer
que o valor de uma mercadoria seja medido pelo trabalho
socialmente necessrio que ela contm {Anti-Dukring, ob. cit.,
p. 137). E acrescenta: Esta deduo das ideias modernas de
igualdade a partir das condies econmicas da sociedade
burguesa foi exposta pela primeira ves por MARX em O Capital*
id., n. i .

143

tituido em sujeito do processo de troca, no s


livre, j que possui eia propriedade plena os produtos
e, melhor, a energia do seu trabalho, e que pode sua
maneira troc-los (Donde, no direito romano, esta
definio correcta do servas (escravo): algum que nada
pode procurar obter por troca) (16), mas ainda igual
a todo o sujeito de direito pois que u m sujeito igual;
socialmente, a um outro sujeito. O comprador torna-se
vendedor, o vendedor comprador e esta permutao
o prprio sentido da troca.
sada do acto de troca, cada um dos dois sujeitos
reentra em si prprio enquanto objectivo final de
todo o processo, enquanto sujeito que tem preferncia
sebre tudo. Assim se realiza pois a completa liberdade
do sujeito. Transaco livre; nenhuma violncia nem
de u m lado nem do outro; no se tornam u m meio
para outrem seno para serem u m meio para si ou o
seu prprio fim; finalmente, conscincia de que o
interesse geral ou comum justamente apenas a universalidade do interesse egostico ( u ) .
No me alongarei mais, mas posso acrescentar
que a Forma sujeito de direito, enquanto a mais desenvolvida e a mais abstracta das formas jurdicas, desenvolve as leis imanentes do Direito.
-me> pois, possvel presentemente expr a rainha
segunda tese.

(U)

{)

MARX,

Ibid.

Contribuio...

ob. cit., p. 2 2 0 .

144

6 Tese II: O direito, garantindo e fixando


como dado natural a esfera da circulao,
torna possvel a produo.
Resta-me agora demonstrar o seguinte: como
que a fixao (jurdica) das leis da circulao torna
possvel a produo? Por outras palavras, qual ,
no processo do Capital, a relao que a circulao
entretem com a produo?
Na relao capitalista produziu-se esta revoluo:
a mercadoria especfica fora de trabalho aparece no
mercado. A circulao j no esta regio relativamente autnoma onde os indivduos levavam ao mercado
o excedente da sua produo, mas o lugar onde o capitalista vem em pessoa comprar o que lhe permitir
aumentar o seu capital: o trabalho humano (*).
(*) Queria, acerca deste ponto, fornecer algumas indicaes. O problema do papel do direito num determinado modo
de produo remete p&ra a relao circulao produo. Eu
explico-me. Historicamente, o valor de troca s aparece primeiro
apenas na esfera da circulao e, enquanto no se torna a base
real da produo, ela aparece como uma esfera relativamente
autnoma e relativamente desenvolvida. Dito de outro modo,
ela aparece em avano sobre as relaes de produo. O
Direito, que fixa as determinaes do valor de troca, adquire assim

145

A circulao no s aparece assim como o lugar


de encontro do capital e do trabalho como ainda se
tornou a mediao essencial da reproduo do capital.
um a autonomia relativa em relao base real de produo. Isto
explica j o milagre* do direito romano. Tendo-se desenvolvido
no mundo antigo> pelo menos entre os homens livres, as diversas
fases da circulao simples, explica-se que em Roma, e especialmente na Roma imperial, cuja histria precisamente a da dia*
soluo da comunidade antiga, se tenham desenvolvido as determinaes da pessoa jurdica, sujeito do processo de troca; assim
se explica que o direito da sociedade burguesa ai tenha sido
elaborado nas suas determinaes essenciais e que fosse defendido,
sobretudo em face da Idade Mdia, como o direito da sociedade
industrial nascente (MARX, Contribuio..., p. 224). Este avano
da circulao permite ao mesmo tempo a aalise da filosofia
politica dos sculos xvi, XVII e xvni e do papel que desempenha
o Direito num determinado modo de produo. Estes filsofos
do Direito postulam dois pressupostos naturais*, de um lado, que
a circulao o processo total (que o direito fixa o processo
total), de outro lado, que a troca . regida pelas leis naturais
da propriedade, da liberdade e da igualdade. Em ltima instncia
estes dois pressupostos formam apenas um: A relao do homem
consigo prprio e eis a razo pela qual todas as relaes reais
se tornam para eles ideias. (MARX-ENGELS, A Ideologia Alem,
ob. cit., p. 107, n.o 3).
Com efeito, foi porque o direito romano j tinha desenvolvido as determinaes da pessoa, sujeito jurdico, que a burguesia
nascente pde apoiar-se nele. Mas esta reposio do direito
romano foi necessariamente acompanhada por uma ideologia do
sujeito. Com efeito, ao mesmo tempo que a burguesia o utilzava, os filsofos punham a questo do sentido desta utilizao
e davam esta resposta: sempre, em toda a eternidade civilizada,
existiu propriedade privada, existiu contrato, existiu sujeito de
direito. A reposio das categorias do direito romano jstificava
teoricamente a categoria do sujeito, que aparecia assim como
categoria eternitria.
V-se como a ideologia de uma prtica necessria o direito
romano retomado em suas noesse transforma* eoi base

146

Da que a forma original da relao (dos produtores de mercadorias iguais em direito que se enfrentam
no mercado) no subsista doravante seno como
terica desta prtica. A reposio do direito romano prova o
estatuto do sujeito. V-se tambm em qu o direito romano
pde tornar-se o lugar da justificao terica de uma prtica
necessria.
Consideremos Hegel. Ele abstrai da prtica do direito
romano as determinaes essenciais do sujeito, que ele volta
contra o direito romano. O que opera esta reviravolta o
ponto de vista da vontade livre, isto , o ponto de vista
mais abstracto do sujeito. Contra Kant, Hegel formula este
princpio fundamental :no existem direitos reais e direitos
pessoais no existem direitos que no sejam do Sujeito. O direito
romano tornou-se em Hegel esta razo nascente do sujeito,
sempre ultrapassvel mas sempre conservada, e que se perpetua
at ao Estado, este Sujeito que chama de novo a si o sujeito.
A prtica do direito tornou-se ideia pura isto relao do
sujeito com o sujeito. A pretenso de provar na prtica absoluta (o direito, a politica, o Estado) a existncia do sujeito,
transforma esta prtica em relao do homem consigo prprio. O sujeito prova-se pela prtica do sujeito.
O processo do valor de troca aparece assim transfigurado
na perenidade das suas formas jurdicas em perenidade do
sujeito. O avano da circulao manifestasse ento como lei
natural/eterna do sujeito.
Isto leva-me ao papel concreto/ideolgico que o direito
desempenha. O papel principal que ele assume actualmente
remete, j o disse, para a relao circulao/produo. No
processo do capita) a circulao mais no do que mediao
essencial. Marx di-lo incessantemente: a circulao aparncia
da relao, ela aparncia do processo total. O direito fixa
assim a marcha do processo total. Eu no digo, com certeza,
que o direito ena a marcha do processo mas que o processo
produz o direito do seu processo. assim que a fora de
trabalho, ao chegar ao mercado, se encontra regida pelo direito
comum dos contratos. Sob o ponto de vista do direito, no se
reconhece pois, no contrato de trabalho, outras diferenas com

147

aparncia da relao que constitui o seu fundamento,


a relao Capital (os possuidores da sua fora de trabalho enfrentam no mercado os possuidores dos meios
de produo) (*).
Dito de outro modo, para a circulao, o processo
do capital n a d a mais tez que fornecer-lhe mais uma
mercadoria: a fora de trabalho, mas, sempre para a
circulao, esta mercadoria nova em nada altera as
suas prprias leis. O que lhe importa, agora como
antes, o movimento do valor de troca, isto , o movimento abstracto da propriedade. Ela no aparece
afectada em nada, pois trata-se sempre (para ela)
estabelecer a relao entre u m comprador e um vendedor
proprietrio d a sua mercadoria.
As leis do mercado podem assim ter pretenses
liberdade e igualdade. Que importa que o trabalhador seja proprietrio apenas da sua fora de trabalho! Ele proprietrio. Que importa que ele seja
qualquer outro gnero de contrato que no sejam as contidas nas
frmulas juridicamente equivalentes: Do ut de$, do ut fariast do
ut des et facio ui farias. (Dou para qu ds, dou para que
laas, lao para que ds, fao para que faas). (O Capital,
liv. I, t. II, p. 211). E Marx, na mesma passagem, mostra
como o salrio, na exacta medida em que toma a forma da
relao monetria, torna invisvel a relao real entre capital
e trabalho e mostra precisamente o contrrio* {Ibid.).
Na medida em qu o valor de troca se tornou a base real
da produo o Direito pode desempenhar enUo o papel primordial de sancionar as relaes econmicas do prprio processo.
O papel do direito, num determinado modo de produo,
remete portanto para a relao circulao /produo, isto , em
ltima instncia, para a relao que o valor de troca entretm
com a base real da produo.
('} MARX, Um capitulo indito do Capital, La penee,
ob. cit..

148

obrigado a vend-la! Ele vendedor e comprador...


das subsistncias necessrias para a reproduzir. Que
importa finalmente que esta venda e esta compra
sejam o resultado do prprio capital! a liberdade
que est em jogo.
A circulao abole as diferenas: todo o sujeito
de direito igual a qualquer sujeito de direito. Se u m
contrata porque o outro quis contratar. A causa
ltima do contrato a prpria vontade de contratar.
O sujeito de direito possui-se a si prprio enquanto
objecto de direito: cie realiza assim a mais desenvolvida
Forma do sujeito: a propriedade de si prprio. Ele
realiza a sua liberdade no prprio poder que lhe
reconhecido de se vender.
Voltei ao meu ponto de p a r t i d a : a Forma sujeito
de direito, mas um regresso que se enriqueceu. Esta
categoria, a mais abstracta do direito, pode presentemente revelar a sua verdade: o pr em circulao o
homem. Isto quer dizer, para ns marxistas^ o pr
em circulao a fora de trabalho. E este pr em circulao fez-se em nome da propriedade e das suas
determinaes, a liberdade e a igualdade. O contrato
vai permitir a explorao do homem pelo homem em
nome destas determinaes. O contrato, isto , o meio
de ser do direito, esta razo pela qual ele existe.
Terei necessidade de o lembrar? O sujeito de
direito permitiu que o prprio real entrasse no
comrcio; ele permitiu que as indstrias fotogrficas
e cinematogrficas explorem os trabalhadores artsticos em nome dos seus prprios contratos; ele permitiu
que o homem seja objecto de contratos.
Ento, posso concluir neste terreno, isto , no
campo dos limites que a teoria burguesa do direito
149

no franquear. Este limite aquele mesmo que lhe


t r a a a categoria do sujeito de direito, enquanto a
mais desenvolvida Forma jurdica da propriedade.
Este limite o campo fechado da propriedade privada,
onde jamais se passa algo que no seja o processo da
propriedade privada. A apropriao da natureza pelo
homem uma apropriao do sujeito de direito: assim,
em Hegel, a humanizao da natureza passa necessariamente pelas determinaes da propriedade; assim,
a totalidade da Forma Sujeito pode confessar as suas
determinaes: elas nunca sero mais do que a realizao da propriedade privada.
O ponto de partida da cincia burguesa do direito
o homem isto , o homem constitudo em sujeito
de direito. O ponto de chegada da cincia burguesa
do direito o homem. O movimento desta cincia
burguesa imvel: parte-se do sujeito para reencontrar
sujeito. Do mesmo modo o mtodo exegtico: parte-se
da lei para regressar lei. A teleologia do sujeito
a teleologia da propriedade privada, que produz a
teleologia do mtodo.
E m ltima instncia ideolgica, jamais se passa
algo no direito; isto , jamais se passa a]go fora do
sujeito. Abole-se alm disso (a produo) pela prpria
Forma do sujeito. E esta abolio encontra a sua
expresso perfeita na tcnica do direito: constata-se
que isto para que isto seja.
Assim seja.

150

Concluso: direito e luta ideolgica


No queria acabar sem ter posto o que pode ser,
aqui, a luta ideolgica.
Quando Engels nos conta a verdadeira histria
da igualdade, ele escreve o seguinte:
Ou (esta reivindicao) e nomeadamente o
caso inicialmente, por exemplo, na Guerra dos Camponeses a reaco espontnea contra as gritantes desigualdades sociais, contra o contraste entre ricos e pobres
senhores e escravos, dissipadores e esfomeados; como
tal, ela simplesmente a expresso do instinto revolucionrio, e ai e a somente que ela encontra
a sua justificao. Ou ento, nascida da reinvindicao burguesa de igualdade, de que ela extrai reinvindicaes mais ou menos justas e que vo mais longe,
ela serve de meio de agitao para erguer os operrios
coutra os capitalistas com a a j u d a das prprias afirmaes dos capitalistas e, neste caso, ela mantm-se e
cai com a prpria igualdade burguesa. E m ambos os
casos, o contedo real da reinvindicao proletria
a reivindicao da abolio das classes. Qualquer
reivindicao de igualdade que v alm disso cai
necessariamente no absurdo {*)
(L)

ENGELS,

ArUi-Duhring, ob. cit., p. 139.

151

E necessrio no esquercer que Engels nos fala


de igualdade a propsito da desigualdade moral de
Duhring.
Ora, que pretende exactamente dizer Engels com
reivindicaes mais ou menos justas e que vo mais
longe, e sobretudo com o contedo real da reivindicao proletria? Vejo, neste texto, a relao entre
a luta ideolgica e a luta de classes, a relao entre o
funcionamento da luta ideolgica e a luta de classes;
o sentido desta estratgica que consiste em tomar a
burguesia letra, isto , na armadilha da sua prpria
ideologia. Porque exactamente este tomar letra
que vai mais longe, que revela a contradio da
ideologia burguesa.
Este tomar letra que uma tomada de
partido tinha u m sentido, u m contedo real um,
outro contedo, que no aparecia primeira vista,
que estava oculto na sombra: a abolio das classes.
Havia portanto, na luta ideolgica, u m contedo
explicito e u m contedo latente; havia pois u m contedo
explicito que apenas existia pelo seu contedo latente,
que o exprimia sem o saber. Melhor ainda: u m contedo
explicito a ideologia burguesa, voltada contra ela
prpria, tomada letra que era verdadeiramente
revolucionria apenas porque este voltar-se contra ia
necessariamente mais longe do que u m simples virar-se
(incidir sobre si), mesmo se ele ainda o ignorava. E este
saber na ignorncia existia apenas porque se apoiava
sobre as relaes prticas sobre as quais se funda a
situao de classe: nas relaes econmicas nas quais
(os indivduos) produzem e trocam (4).
\%) Ibid., p. m .

152

>

Mas, no mesmo momento em que Engels nos d


o sentido d a l u t a ideolgica, ele d-nos a sua teoria,
o seu contedo real: a abolio das classes* Toda
a reivindicao proletria da ideia burguesa d a igualdade visa, em ltima instncia, a abolio das classes.
E aqui que alcano finalmente a falncia da
cincia burguesa do direito, e a teoria de u m a prtica
terica do direito: o direito, voltado contra ele prprio,
fornece-D os as contradies da sua prtica e, conjuntamente, os limites d a sua cincia.
E s t u d a n d o a histria d a economia burguesa
clssica, Marx t r a a a sua dupla fronteira.
A fronteira identifica:
(...) Na medida em que ela burguesa, isto ,
que v n a ordem capitalista no u m a fase transitria
do progresso histrico, mas antes a forma absoluta
e definitiva da produo social (...) ela s pode subsistir como cincia sob a condio de que a l u t a de
classes permanea latente ou no se manifeste seno
por fenmenos isolados (*).
A fronteira

ideolgica:

Quando, em Frana e em Inglaterra, a burguesia


conquista o poder politico, desde ento, n a teoria e
na prtica a l u t a de classes reveste formas cada vez
mais pronunciadas, cada vez mais ameaadoras. Assiste-se ao toque de finados da economia burguesa cientifica. Doravante, j no se t r a t a de saber se tal ou
tal teorema verdadeiro, mas se ele bem ou mal
V

()

MARX,

O Capital, ob. cit., Liv. I , t. I , p. 24.

153

sonante, agradvel ou no polcia, til ou prejudicial


ao capital. A investigao desinteressada d lugar ao
pugilato pago, a investigao conscienciosa m
conscincia, aos miserveis subterfgios da apologtica (*).
Se a cincia burguesa do direito preenche todo
o espao politico, este mesmo espao poltico o da
luta das classes. O Direito reproduz este espao na
serenidade nunca perturbada das suas categorias.
A cincia burguesa do direito viveu. Filosoficamente ela morreu com Kant e Hegel; ela enterrada
quotidianamente no caixo da sua prtica, pois a prtica vela cabeceira de todas as ideologias, ao p do
seu bero e do seu caixo {*).
E u queria acabar com a lio que Brecht tirou
da sua experincia com os tribunais.
Tentando defender os nossos direitos num negcio
real e bem preciso, tommos letra uma ideologia
burguesa bem precisa e fizemo-la apanhar em falso
pela prtica burguesa dos tribunais. Conduzimos u m
processo prevalecendo-nos ruidosamente de representaes que no so as nossas, mas das quais devamos
supr que eram as dos tribunais. perdendo este
processo que descobrimos nestes tribunais representaes de u m tipo novo que no esto em contradio
com a prtica burguesa em geral. Elas s esto em
contradio com as velhas representaes (aquelas
precisamente cuja totalidade constitui a grande ideologia
burguesa clssica {*).
<) Ibid pg. 25.
(*} BRECHT, ob. cit.f p. 2 0 6 .
() Ibid.

154

'

E ele precisa que necessrio entender por Uso


esta construo ideolgica a que se chama o homem (').
A prtica terica d-nos a prpria historicidade
do nosso combate: a crtica das noes ideolgicas do
direito traz em si a morte da cincia burguesa do
direito. P a r a esse tempo a vir e que se anuncia hoje,
os intelectuais militantes, esses verdadeiros sbios
armados da cultura cientfica e terica mais autntica,
instrudos pela realidade esmagadora e pelos mecanismos de todas as formas da ideologia dominante
constantemente alerta contra elas e capazes de seguir
na sua prtica terica na conta-corrente de todas as
verdades oficiais as vias fecundas abertas por
Marx, mas interditas e obstrudas por todos os preconceitos reinantes, armados de uma confiana invencvel
e lcida na classe operria e fortalecidos por uma
participao directa no seu combate (*) devem estar
na primeira fila, cada qual no seu sector, cada qual
na sua disciplina.
Eles devem denunciar a miservel apologtica
deste sistema que faz do homem uma mercadoria,
fazendo-lhe crer que livre.
A liberdade tem este preo.

{')
(')

Ibid.t p. 215.
ALTUUSSBB, pour Marx, ob. cit>, p. 14, n. 1.

155

ANEXO

Notas sobre o funcionamento da ideologia jurdica1


AS ELEIES DOS ARGELINOS
AS INSTITUIES REPRESENTATIVAS DO PESSOAL

Se afirmamos que o Direito no s u m empreendimento arriscado (uma jogada) mas tambm u m


campo da luta de classes (*), somos levados a formular
a seguinte questo: como que o Direito, no seu funcionamento, resolve os problemas polticos que a ele se
pem? Porque se, por u m lado, o Direito t a m b m
o lugar da luta de classes, por outro lado, a sua prpria
ideologia deve fazer-lhe ignorar aquilo de que ele
empenho ou aposta (aleatria). A expresso jurdica
da relao do direito ao poltico implica, assim, necessariamente a dialctica desta contradio.
Atribumo-nos por tarefa elpcidar o funcionamento
da instncia jurdico-poltica, isto , determinar a
(x) Artigo publicado na revista La Pense, n. 156,
Abril, 1971.
(*) Louis ALTHUSSER, Ideologie et Apparts Idologiques
d>Etai) Notas para utna inveatigaSo, La Pense, n. 151,
Junho 1970.

159

rela&o do politico e do jurdico no seio desta instncia.


E s t a elucidao ns no a quisemos abstracta, mas
concreta, no sentido de que analisaremos as incarna*
es sucessivas de uma questo de direito com que
os nossos tribunais esto actualmente ocupados: nos
termos do artigo 7. da Declarao de Princpios dos
Acordos de Evian os emigrantes argelinos, residentes
em Frana, e, nomeadamente, os trabalhadores tero
os mesmos direitos que os nacionais franceses com
excepo dos direitos polticos*. Um certo nmero de
Argelinos, tendo apresentado a sua candidatura s
eleies das comisses de empresa, os tribunais foram
encurralados com a questo: qual a distino jurdica
entre direitos polticos e direitos privados (sociais)?
Se para o Estado politica o que participa do seu
funcionamento, esta ideologia, transportada para a
ideologia jurdica, no s trabalhada pela luta de
classes mas ainda s pode resolver em direito os problemas polticos que lhe so postos. esta contradio
da ideologia do Estado, a quem remetida a ideologia
jurdica assim trabalhada, que queramos seguir e
perseguir na marcha da questo de direito.
Numa formulao ingnua, tal como ela dada
pela doutrina jurdica (ortodoxa) e pela jurisprudncia,
a questo de direito no encontra a sua soluo de
direito. Dito por outras palavras, a reflexo jurdica
pura, ao nivel dos seus prprios ttulos, vai revelar-se
insuficiente: no podemos saber como e em nome de
qu poderamos distinguir bem os direitos polticos
dos direitos privados (sociais).
Esta insuficincia remete para a questo da sua
insuficincia. A passagem teoria torna-se necessria:
no poderemos compreender o sentido desta distino
160

seno em faca de uma teoria real do Estado. Melhor


ainda. Esta teoria na qual aparecer a dialctica da
contradio secundria entre ideologia do Estado e
ideologia jurdica vai permitir-nos explicar o funcionamento necessrio e o sentido da prpria ideologia jurdica. Desde logo, poderemos avanar como certo que
para o Estado politico o que participa no aparelho
do Estado. Gomo as Instituies Representativas do
Pessoal (I.R.P.) no fa2em, evidentemente, parte deste
aparelho enquanto representam apenas pessoas privadas
numa actividade privada (privada para o Estado),
pode dizer-se que os direitos que a se exercem no
so direitos polticos.
Porque, v-lo-emos, em ltima inst&ncia no se
trata de outra coisa seno de determinar o estatuto
jurdico do trabalho na instncia jurdico-poltica.
Na sua ltima formulao, a questo de direito leva
seguinte resposta: a expresso jurdica do trabalho
( = elegibilidade para as I. R. P.) s pode apresentar-se em direito sob a forma jurdica do exerccio de
direitos profissionais, os quais so por natureza apolticofl face prpria ideologia jurdica.
Tal o funcionamento desta instncia que queramos mostrar em aco, sem perder de vista a extrema
importncia da questo concreta a resolver.
Apreenso da distino direitos politieos e direitos
privados (direitos sociais) pela doutrina e pela jurisprudncia
Dissemos que o artigo 7. da Declarao de Princpios relativa cooperao econmica e financeira
dos Acordos de Evian dispe que os emigrantes arge161

Unos tero os mesmos direitos que os franceses com


excepo dos direitos polticos. Este texto evoca duas
ordens de dificuldades nascidas de contestaes relativas eleio dos trabalhadores argelinos para as
comisses de empresa. primeira dificuldade liga-se
natureza jurdica deste texto, a segunda definio
do conceito de direitos polticos.
Se o primeiro ponto suscita poucos comentrios,
o segundo, em contrapartida, exige uma anlise pormenorizada.
NATUREZA

JURDICA

DA

DECLARAO

DE

PRINCPIO

R E L A T I V A A C O O P E R A O ECONMICA E F I N A N C E I R A DOS
ACORDOS

DE

EVIAN

Se se tem podido criticar o valor de tratado dos


Acordos de Evian, esta crtica deixa de ter lugar na
medida em que a questo foi regulamentada em direito
positivo. Contentar-nos-emos em lembrar que os
Acordos de Evian, concretizados pela publicao de
oito declaraes governamentais, adquiriram valor de
tratado em face de: por um lado, a lei referendria de
14 de Janeiro de 1961 (*} que reconheceu aos argelinos
o direito de escolher por via de consulta, ao sufrgio
directo e universal, o seu destino poltico em virtude do
artigo 55. da Constituio de 1958 e, por outro ladc,
o referendo que teve lugar em Frana a 8 de Abril
de 1962, a B s i m como o escrutnio de autodeterminao
efectuado na Arglia no dia 1 de Julho de 1962.
A ratificao era desde logo perfeita e o particular
processo seguido (declaraes governamentais aprova() Jornal Oficial 15 de Janeiro; Gazette du PaJais, 1961,
I. L., pg. 108.

162

das ao mesmo tempo pelo povo francs e pelo povo


argelino) permitiu dizer que a simetria destas aprovaes lhe tinha conferido valor de acordo internacional (4).
Tal foi a posio do Ministro dos Negcios Estrangeiros ('), do Conselho de Estado e do Cour de
Cassation)

(*).

A natureza jurdica da declarao de princpios


litigiosa no parece que se possa voltar a pr.
PRIMEIRA

INSTNCIA

DA

DISTINO

ENTRE

DIREITOS

P O L T I C O S E DE D I R E I T O S P R I V A D O S (SOCIAIS)

A doutrina, posta em confronto com a distino


jurdica dos direitos polticos e dos direitos privados
vai, de qualquer maneira, esvazi-la de todo o sentido,
fornecendo, pura e simplesmente, uma distino em si.
Ora o expressar duma distino deste tipo explica que
ela no possa ser legitimada.
Se, com efeito, nos recusarmos a encarar que esta
distino deveria remeter para a questo do seu sentido
e da sua realidade porque s u m tal reenvio permitiria descobrir o conceito que preside a esta distino
e seria suficientemente operatrio para dar conta da
sua natureza que de direito somos levados a pr
que, analis-la como uma distino em si, equivale a
tornar indeterminados os dois termos que a compem.
SILVERA, Q DaUoz, 1 9 6 8 , pg. 6 7 8 sob Conselho de
Estado, 27 de Uaro de 1968.
(') Cfr. o parecer ministerial sobre a questo prejudicial
do Conselho de Estado, 31 de Janeiro de 1969, Dailoz 1969.
pg. 826.
(') C.-E. Moraly, 31 de Janeiro de 1969, Coar de Cassao , Cfimara Civil, 23 de Abril de 1969, G&2ette du Palais,
20 de Maio de 1969.
(4)

163

Dito de outro modo, poder dizer-se indiferentemente


que tal direito politico ou social (privado).
Esta habilidade que impede que seja encontrada
u m a soluo de direito para o problema revela, correlativamentef a contradio da ideologia jurdica que s
pode resolver em direito os problemas polticos que lhe
so postos, permite, assim, fundar uma oposio
(direitos polticos direitos sociais), declar-la imediat a m e n t e falaciosa e, no fim de contas, ter dividido
para melhor reinar.
Partindo da, as consequncias prticas {jurdicas)
que se podem tirar so as seguintes: de uma maneira
ou de outra, toda a oposio entre estes dois direitos
arbitrria; o Direito exige, contudo, uma distino
que, desde logo, no pode deixar de ser arbitrria o
que permite determinar de maneira contingente o
contedo de cada u m destes direitos.
Indo mesmo mais longe no seria impossvel que
se possa em nome da prpria tcnica jurdica entregar-se instncia poltica. Uma tal soluo seria
apenas o termo final possvel de u m jogo jurdico
que se elabora sobre a base de u m direito que n o
se pode confessar poltico.
O PBLICO E O PRIVADO NA DOUTRINA ORTODOXA

Digamos, desde j, que esta anlise pretende


apenas dar as grandes linhas tericas da maneira como
o problema foi pensado. Digamos ainda que a unidade
desta doutrina consiste em no querer pr o problema
em termos ideolgicos... em nome de uma ideologia
espontnea.
164

a)

A doutrina da cincia politica

Para Freund, por um lado, h a economia e, por


outro, a poltica e estas duas essncias tecem entre
elas relaes dialcticas de ordem antinmica que constituem a questo social em sentido prprio ( 7 ). Sem
entrar n u m a controvrsia, podmos j perguntar como
uma dialctica de ordem antinmica se pode instaurar,
implicando a dialctica uma contradio que se ultrapassa!
Max Weber tentou encontrar critrios que legitimariam estas duas espcies de direitos: o direito
pblico seria o conjunto das normas que regulam
a actividade respeitante instituio estadual e onde
intervm a hierarquia da ordem e da obedincia;
o direito privado y as normas que regulam qualquer
outra actividade que no seja a do Estado e onde as
partes esto juridicamente cm p dc igualdade {*),
Dito de outro modo, a distino toda descritiva sem
que, alis, esteja ligada a outro sentido que no seja
o que d a descrio.
Para M. Burdeau no existe entre direitos polticos e direitos sociais nenhum principio de distino
lgica nem nenhum critrio material capaz de Repartir
o seu campo de aplicao (). Finalmente, M. Vedei
precisa, quanto a ele, que o t e r m o social no nos
diz nada etimologicamente porque se social quer
pg. 2 8 4 .
cfr. tambm J . M. VtRCENT, Remarques sur Marx et Weber eomme
tkoriciene du droit de VBtat, Archives de philosophie du droit,
tLib. Sirty, 1967, pgs. 229 tq.
() BURDBAV, Traiti de science politique^ t. VI, pgs. 8 5 0
e 354.
(')
()

F R E U N D , UEesence du politique, Slrey, 1 9 6 5 ,


MAX W E B E R , fechtssoziologU, 1 9 6 0 , pg. 8 7 ;

165

dizer que se liga sociedade, social deveria contrapr-se a individual e no a politico ou econmico (10).
ainda Kelsen quem no seu rigor positivista
melhor mostrou a unidade do direito publico c do
direito privado e, por ai mesmo, a realidade de uma
instncia juridico-poltica. Segundo ele, o Estado n a d a
mais seria do que uma ordem jurdica, sem ser toda
a ordem jurdica, e a eficcia do E s t a d o consistiria
em tornar eficaz a totalidade da ordem jurdica. Donde
a significao relativa da oposio direito pblico
direito privado {direitos polticos direitos privados ( u )). E ele precisa: a distino, entre um direito
pblico que seria poltico e u m direito privado que no
o seria, no t o m a em conta o facto de que o direito
privado, criado por contrato, pertence, tal como o
direito pblico, ao domnio da politica (**). Mas Kelsen
ho legitima com preciso o funcionamento da distino,
nem por isso mesmo a sua necessidade (o seu
sentido).
E m definitivo, nenhum destes autores d conta
da realidade da dialctica que se instaura entre o poltico e o social (privado), e, consequentemente, da
necessidade politica da sua oposio.
b)

A doutrina jurdica

A posio da doutrina jurdica fundamentalmente semelhante. Assim quando G. Lyon-Caen


escreve o facto igualmente que o direito do trabalho
(>) V E D E L , Dmocraiie politique, dmocraiie conomique et
teciale, Droit Social, Maio de 1947, p^igs- 46-47.
(U)
K E L S E N , Teoria pura do dreito, cap. I X - X .
("} Op. cit.t p. 152.

166

no pertence esfera de aplicao ( jurisdio) da


distino entre direito privado e direito pblico, Ele
desenvolveu-se parte desta distino. inteiramente
dominado pela realidade das massas... ("), nega, por
isso mesmo, a realidade da ideologia politica e t a m b m
no legitima a distino. E quando este mesmo autor
opina que a distino entre a aco sindical e a aco
politica metafsica acaba assim por desconhecer a
realidade da luta ideolgica e da lei que sua expresso ( w ).
R. Savatier tentou situar esta distino num
contexto filosfico-jurdico. Este autor parte da constatao duma publicizaao do direito privado ( u ).
Para ele, a interveno do Estado reporia em causa
a liberdade, cujas determinaes no seriam outra
coisa seno as instituies fundamentais: Famlia, Propriedade, Contrato, Responsabilidade civil. O Direito
pblico domnio do comando e do imperativo oprManuel de Droit du travail et de
scurit sociais, iL. G. D. J.i, p. 27.
(")
G . LYON-CAE, Syndicats et Partis politiques t Droit
social, Fev. 1970. Dever-se-ia antes dizer que o que metafsica pensar como se a luta sindical e a luta politica se confundissem. Poderse*ia tambm citar a posio de Maurice Cohen,
que se contenta com o afirmar que a expresso excepo dos
direitos politticos, empregada no texto, is visa a participao
nas eleies polticas. O legislador nunca empregou os termos
direitos polticos para designar os direitos de voto e de elegi*
bilidade nas eleies profissionais. M. COHEN, Le
des
delgus du personnel et des membres des comits d'entreprise,
L. G. D. J., 1968, pgS. 192-193.
{")
R . SAVATIER, DU droit civil au droit public, iravers
les personnes, les biens et la responsabilit civil, th. G. D. J.,
Paris, 1950.
(")

G.

LYON-CAEN,

167

-se-ia, assim, ao Direito privado domnio do livre


consentimento como o esprito se ope matria ( w ).
Esta evoluo no seria, ao fim e ao cabo, mais
do que a traduo no plano jurdico duma verdadeira
alterao radical dos valores poltico-jurdicos, mais
precisamente da concepo da relao sociedade individuo (17). Assim, do reino da sociedade para o homem
passaramos ao reino do homem para a sociedade.
No nos vamos demorar com a crtica jurdica
duma tal concepo ( u ) , pois o que aqui nos interessa
mais particularmente a concluso que se pode tirar
quanto determinao respectiva do contedo do direito
pblico e do direito privado. Com efeito, o desfa2amento desta tese com a realidade de tal modo imenso
que, por m, no se sabe que objectos concretos ele
(o autor) coloca sob os dois termos direito pblico e

(*) 0p 4
Vive la libert ou, en d'autres termes, vive
le droit civil I, pgs. 103,130 e 143. Cf. tambm Rivero, D. 1947,
chr. 69, <0 direito privado na sua essncia aparece como um
direito do livre consetimento e toda a anlise do sculo xix
o desenvolveu no sentido d a autonomia da vontade. EM contrapartida, o direito pblico o domnio do constrangimento, cujo
procedimento*tipo o d a decis&o executria pela qual a dmiius
trao fora a deciso do admioistrado e o comanda. Cfr. sobre
a questo, de modo geral: R. SAVATBR, Droit public et droit
prio, D. 1946, cbr. 25; MASEAUD, Defense du droit prM, D. 1946,
cad. 17; R I P B R T , Le Dclin du droitt e nomeadamente o seu
capitulo II, Tout devient droit public, Librairie Gnrale, 1949.
Trabalhos da Associao Henri Capitain para a cultura jurdica
francesa, t. II, 1946. Dalloi, 194S.
{") Cfr. ESSBNMANN, Droit public, droit priv, Revue de
droit public e t de la science politique en France e t 4 i'lranger,
Out.-Dez. 1952 pgs. 903 sgs., n. 16.
{")

C f r . EISBNMANN, op.

cit.

168

direito privado ef consequentemente, a que objectos


se referem exactamente as proposies que enuncia (*).
E m ltima instncia, quanto determinao do
contedo respectivo destes dois direitos, a contingncia que reinai 8 0 ).
Eisenmann (*) desenvolve, por seu lado, u m a
teoria positivista da distino, o que o aparenta a
Kelsen. Propomo-nos analiz-la extensamente, pois
ela a dois ttulos interessante: quanto s crticas
positivistas que podem ser formuladas, por u m lado,
quanto aos limites do prprio positivismo, por outro*
Nesta matria preciso partir de dois factos:
1.} que a classificao direito pblico direito privado
designa antes de mais, conjuntos de ramos, sistemas
de normas e disciplinas; 2.) que se t r a t a de uma
repartio tradicional de que se conhece da maneira
mais vasta, segundo as ideias tradicionais, o contedo
concreto assinalado a uma e a outra das noes (*)
O que equivale a dizer que tal classificao apresenta um carcter essencialmente prtico: u m a
diviso de objecto de estudo ou de ensino (**), cuja
justificao reside na evidncia da prpria classificao ( M ).
(") Ibid.y n. 5 3 ; cfr. tambm J . FLOUR Rapport prparatoir sur ly influente du droit public sur te droit prio, Ass. H. C.t.

() Cfr. supra. Ademais, pode notar-se que todos estes


estudos andam por volta dos anos 50, quer dizer depois da
Libertao numa altura em que se poderia tudo esperar e temer
do legislador e do Estado.
()
(")

Ibi., n. 20.
Op. cit., n. 53.

(") 2bid.r n 54. Assim, portanto, uma divisfio ou


antes, um agrupamento perfeitamente normai, naturais, mas
169

Desta anlise duas concluses devem ser tiradas.


Em primeiro lugar, no se pode dar uma defenio
poltica destes dois direitos, porque isso levaria a dizer
que o direito do Estado e o direito dos particulares
teriam fins, tendncias, ideias polticas prprias, inerentes sua essncia; que haveria um esprito, u m
gnio do direito pblico e u m esprito, u m gnio do
direito privado, distintos e at opostos (**).
Em segundo lugar, preciso afastar a ideia radicalmente falsa de que a interveno do Estado, aparelho governante na sua totalidade, quer dizer, em qualquer dos seus elementos (16), criadora do Direito
pblico. Esta frmula certamente que no vale para
a interveno legislativa, nem para a interveno
jurisdicional contenciosa; nem o Estado-legislador,
nem o Estado-juiz criam, enquanto tais, um direito
pblico, isto , s criam algum direito pblico (certos
direitos pblicos) (*').
sem grande alcance nem importncia, sobre os quais n&o havia
motivo para demorar, para meditar mais longamente {ibid.).
O erro dos juristas foi ter querido fazer de duas sries de
regras de direito... dois tipos diferentes pelas suas caractersticas
primordiais, de dois hemisfrios dum mesmo mundo dois mundos
contrrios, seno mesmo antagnicos (n. 55).
(M) Op. cit,, n. 56. Deste modo, Savatier ao aparentar
o direito privado ao direito natural caracterizaria assim uma
ideologia do Cdigo civil napolenico. Eisenmann acrescenta
que o erro dos juristas est em pretender descobrir um alcance
profundo, nomeadamente uma significao ideolgica, aquilo
que s foi concebido e adoptado como uma simples diviso
(Ibid.). raro ver os juristas acusados de fazer politica!
(") Op. cit.. n. 40.
(") Ibid. igualmente erro pensar o grau de interveno
do Estado como a medida e a extenso do direito pblico em
relao ao direito privado (n. 47).

170

No existe, pois, um direito pblico e um direito


privado, mas antes direitos pblicos e direitos privados
que, longe de se caracterizarem por um contedo
politico determinado (**), pertencem a uma pluralidade de regulamentos das relaes entre o Estado e
os particulares e das relaes entre os particulares (**).
Dito de outra forma, estes direitos so, ao mesmo
titulo e no mesmo grau, todos igualmente direitos
pblicos ou direitos privados (*).
Com efeito, fundamentalmente, a distino das
duas categorias de normas no pode dizer respeito s
regras do direito sancionatrio, uma vez que o Estado y
tendo decididamente o monoplio das sanes e sobretudo da coaco, est sempre e em toda a parte presente
neste ltimo, que tem sempre, neste sentido, carcter
de direito pblico ( n )>.
Reagrupando as suas duas teses impossibilidade
de nma definio politica e unicidade fundamental do
direito pblico e do direito privado Eisenmann constri a alternativa seguinte: ou bem que necessrio
renunciar concepo duma distino tradicional ou bem
que necessrio renunciar a toda a teoria que pretendesse, fora desta concepo clssica, consignar institui() Op. cit., 0. 56.
(") Ibid.
( ) Ibid.
(M) Op. cit., n. 60. Parece haver para o autor um
direito determinador cujo objectivo seria fixar o dominio de
aplicao de cada norma, e um direito sancionador, em ltimo
lugar, dependente do Estado. Tal dicotomia remete para a distino positivista direito pblico direito privado: unidade dos do is
direitos e determinao prtica ou jurdica (?) do seu
dominio.

171

ou regras determinadas ao direito pblico e ao


direito privado(*). Ora, como razoavelmente Be no pode
escolher contra a realidade, , ento, mesmo necessrio
regressar teoria clssica que o que h de mais
simples: agrupar-se- sob a etiqueta de direito privado
as normas relativas s relaes entre particulares e
sob a etiqueta de direito pblico as normas que instituem o aparelho estadual ou de governo, e que definem
as relaes entre ele, isto , entre os agentes ou orgfios
que o compem e os membros da colectividade (").
O fundamento terico desta tese est em que nos
encontramos, em ltima instncia, na presena de um
Direito nico (um Sujeito), que rege de modo especifico os sujeitos, tendo em ateno as suas qualidades
determinadas.
Efectivamente, a relao entre pares de sujeitos
, para Eisenmann, a relao jurdica fundamental.
Ser regra de direito privado a regra que rege as relaes entre sujeitos particulares; ser regra de direito
pblico a que rege as relaes de dois sujeitos, dos quais
um n&o particular (*). Por outras palavras pode adiantar-se que o elemento-critrio uma qualidade da relao
regulada, qualidade essa que toca aos seus sujeitos (*)
Do que se conclui que, por um lado, nenhuma
excluso pode ser pronunciada visto que uma norma
pode muito bem ser ao mesmo tempo de direito pblico
e de direito privado e que, por outro lado, consees

{*)
()

Op. cit., n.o 56.


Ibid.9 n. 5?.

(") Ibd.

{)
n. 58.
N. T. CoupU$ de ujets, Le rapport entre coupies de
sujet.

172

quentemente necessrio afastar a ideia de um direito


pblico original, dado que a qualificao de publico
e privado depende unicamente daquilo que so os
seus sujeitos no momento considerado (").
Sobre esta base positiva, o problema da distino
direito pblico-direito privado reduzido sua expresso mais simples: trata-se ento unicamente de formular
um sistema coerente de comparao entre os dois
domnios cu, se se prefere, de construir enunciados de
relaes.
assim que a relao entre estas regras pode ser
qualitativa, quer dizer que se estudar o seu contedo
objectivo (8?), quantitativa no sentido de que se estudar o domnio de aplicao das normas ("), tendo
em conta que necessrio considerar as variaes tanto
() Jbidn.
59.H
{") Trs hipteses so possveis: 1.} identidade d a n o r m a
de direito pblico e de direito privado; as pessoas pblicas e
as pessoas privadas estaro sempre submetidas mesma regra,
relativamente situao considerada; 2.) sero sempre duas
regras diferentes que regularo a situao relativa a dois particulares e a mesma situao respeitante a u m a pessoa privada
e a u m a pessoa pblica; 3.) aplicao em parte d a m e s m a
regra e em parte de u m a regra diferente.
{") 1.} Esta relao no funciona, por falta de interesse
se as duas normas so no f u n d o idnticas; 2.) No caso de
regra* totalmente diferentes a relao q u an t i t a t i v a resultar da
import&ncia numrica relativa dos dois grupos de sujeitos;
3.) N o caso de norma em parte comum e em p a r t e diferente,
nfio se t r a t a de um problema de comparao stricto $tn$u, pois
que a norma simultaneamente de direito pblico e de direito
privado, mas geralmente apresenta-se como t a l : investigaremos,
por exemplo, em que medida se regula a Administrao pelo
direito privado (responsabilidade contratual) e que em medida se
regula ela pelo direito pblico.

173

da relao qualitativa (*) como da relao quantitativa (*).


Tal , nas suas grandes linhas, a tese de Eisenmaiin,
que se pode qualificar de modelo do positivismo.
Ora, do positivismo tem ela as qualidades, mas
sobretudo os limites.
Em primeiro lugar, necessrio notar que Eisenmann critica de modo decisivo a tese de dois direitos
essencialmente diferentes. Dito de outro modo ele considera como um facto ser a nossa sociedade regida por
um Direito. Este reenvio para uma unidade jurdica 41)
, por outro lado, caracterizado pela presena do Estado
que detm o monoplio da sano e da coaco e que neste
sentido (?) tem sempre o carcter de direito pblico (").
Que se poderia concluir seno que o Estado garantia (e portanto condio) simultaneamente da unidade do
direito c da sua distino em direito pblico e privado ?
Mas, Eisenmann recusa-se, precisamente, a analizar
a natureza do Estado. Melhor ainda. A maneira como
encara o seu papel no lhe permite estud-lo enquanto
tal. Depois de ter, efectivamente, considerado que o
Estado no cria direito pblico, mas direito ("), sustenta
que sob certos aspectos, o Estado possui, quanto a ele,
o carcter de direito pblico ("). Quer dizer que em
A u m e n t o ou diminuio d o grau de semelhana ou de
diferena dos dois direitos.
(' ) Transferncia de categoria dos sujeitos isto , m u d a n a
de regime. P o r exmplo, certa actividade assumida livremente
desempenhado pelo Estado.
() Op. cit,, n. 40, 56, 61.
Ibi., n. 60.
H
*id. t n. 40 e 47.
() Ibid., n. 60.

174

ltima anlise o Estado, ainda que no crie direito


pblico, fundamentalmente (fundamentalmente
enquanto detm o monoplio da sano e da coaco,
isto > da aplicao da norma de direito que, portanto,
seria sempre pblico ?) direito pblico, ainda que, por
outro lado, garanta o prprio funcionamento do direito
(pblico e privado).
Mais precisamente, considerando que o Estado
direito pblico, isto , que ele est no direito (e, de
passagem, bom notar a jurisprudncia dos actos de
governo, que consiste em colocar o Estado, dadas
certas circunstncias, para alm do direito), e que
portanto, h um direito do E&tado enquanto tal, no
se pode considerar que este Estado ao mesmo tempo a
condio do direito, o que Eisenmann reconhece por
outro lado.
Podemos retomar esta contradio colocando a
seguinte questo: como pode haver um direito do Estado,
quando o Estado detm um monoplio do funcionamento do direito (sano e coaco)? Ou ento, se
se diz que o Estado direito pblico sob esta perspectiva da sano e da coaco, toda a norma
de direito de direito pblico o que torna intil a
distino real direito pblico-direito privado.
Dito de outra forma, ao caracterizar em direito o
monoplio estadual de sano e do constrangimento,
isto , fazendo dele direito pblico, Eisenmann invalida
toda a distino real entre direito pblico e direito
privado, ainda que cmoda e ainda que tradicional,
por falta de se apoiar numa teoria que coloque e mantenha o Estado como para alm do direito.
assim que este autor pode muito singularmente
escrever: , pois, necessrio afirmar pura e simples175

mente e em conformidade com o mais directo bom senso


que toda a norma que reja o Estado uma norma de
direito pblico, ainda que regulamente ao mesmo tempo
relaes do direito privado f4*).
Ora, esta contradio no resolvida, que implica
uma concepo no cientfica da politica, remete em
ltima anlise para uma ideologia do sujeito.
Com efeito, para Eisenmann, o que prova a impossibilidade duma anlise politica da distino, , ao que
parece, o fracasso de toda a concepo politica para se
aperceber dela Este fracasso o de Savatier, isto , o
de uma ideologia que acaba por se assemelhar a uma
espcie de direito natural. Partindo da, Eisenmana
extrapola at afirmar que Do nada necessrio misturar a descrio e interpretao dos factos com a sua
tbua de valores pessoal ("). Indo mais longe, afirma
que dar uma definio politica destes dois direitos redundaria no fundo em considerar que eles so antagnicos
e a romper, por isso mesmo, a unidade do Direito ("),
Por um lado, esta teoria a prpria negao da
realidade de toda a ideologia ainda que fosse de direito
natural, enquanto no pode explicar o sentido da sua
existncia e, por outro lado, ela prpria releva da
politica inerente a todo o positivismo, enquanto conduz
toda a poltica a um juizo de valor e recusa, mais
precisamente, toda a relao entre a poltica e o funcionamento da ideologia jurdica (*).
{) 2bid., n, 61,
l) Sbid.t n. 56.
(") Ibid.
{")
Direito * politica constituem imateriais radical*
mente heterogneos. O positivismo ,que s considera o que

176

Em ltima instncia, ento admitida a possibilidade terica de fazer do direito um objecto puro
de estudo, o que no s nao encontra em si nada mais
do que a justificao do que por aquilo que , mas
tambm no pode expressar a realidade 49).
Este positivismo, que assenta numa filosofia geral
do sujeito , por isso mesmo, contradito pela realidade
histrica, isto , pela realidade da luta de classes.
Efectivamente, para Eisenmann, dado que o
Direito s compreendido como um sistema de relaes entre sujeos, a norma ser de direito privado ou
de direito pblico consoante aquilo que o sujeito
(privado ou pblico).
Assim, a ideologia jurdica, no seu funcionamento,
implica que tudo deve passar-se em relaes de sujeitos

sem querer compreender a existncia no sentido hegeliano


do que , rompe deste modo com a Histria. O menor dos
paradoxos que Heisenmann pode considerar assim que o
direito um facto mas no a poltica!
(") Hegel fez n o seu tempo u m a critica definitiva do
positivismo jurdico. A cincia positiva do direito ,que s interroga a sua prpria positividade visto que ela no atribui a
si os autnticos ttulos de interrogao no pode seno constactar a sua positividade e a sua constatao no mais d o
que a constatao d a s u a constatao. Resultando dal que a
fonte do conhecimento do direito positivo, sendo aquilo que
de direito, a cincia jurdica positiva uma cincia que tem
por principio a autoridade {Prncipes de philosophie du droil,
Gallimard, col. Ides, ) 212 R.). A consequncia disto que a
positividade do direito no se apercebe do conceito naquilo em
que ele no pode responder questo; Tal regra jurdica ela
racional ? P a r a ns a cincia positiva do direito no responde
questo: em que que tal regra jurdica constitui a expresso
de um dado modo de produo ?.

177
ii

e que uma relao de direito no mais do que uma


relao entre um par de sujeitos. Convm, ento
qualificar como privado ou pblico cada um desses
dois sujeitos (os elementos do par) para que, consequentemente, estejamos em presena duma regra de
direito pblico ou de direito privado (a qual , de modo
mais geral, regra de direito, isto , relao entre o Direito
e os sujeitos de direito).
Quer dizer, a existncia dum Sujeito (que quem
faz o Direito, isto , o Estado) que d coerncia e unidade
regra de direito, que no existe seno pela mediao
dos sujeitos de direito.
Tudo se passa como se o Estado (que detm o
monoplio da norma de direito) distribusse aos seus
sujeitos (ou a pessoas admire-se o termo pblicas
ou privadas) a norma jurdica, num espao jurdico
abstracto e com caractersticas de eternidade. E ,
precisamente, a posio espacial destes sujeitos que
conduz a qualific-los com o pessoa pblica ou privada.
Sendo o Estado feito Sujeito, no iatii nem
possvel examinar a sua natureza porque, por um
lado, ele por si mesmo e sua prpria justificao e,
por outro lado, o criador de toda e qualquer norma,
em definitivo, para toda a eternidade. A natureza do
Estado a natureza do Direito.
A categoria de Sujeito qual Eisenmann levado
em nome do seu positivismo realista, desemboca, tal
como o historicismo, na metafsica. Justificar o que
existe por aquilo que existe dar quilo que existe
(no tempo) valor transcendente, na impossibilidade de
perceber e explicar a dialctica do que existe.
Concretamente, daqui resulta que, para ns, as
distines de Eisenmann de nada nos servem. Com
178

efeito, o seu sistema de comparao implica que nos


encontremos j em presena de sujeitos constitudos
de sempre-j sujeitos para empregarmos uma
expresso de Althusser (): sujeito de direito pblico
ou sujeito de direito privado. Mas, precisamente, esta
categoria no nos serve para nada, visto que no
procuramos saber se as I.R.P. so ou no pessoas
pblicas ou privadas pois evidncia elas no so
pessoas pblicas na medida em que o Estado, enquanto
tal, no as constitui , mas antes se h algo de pblico
nelas, de modo a que se pudesse, duma certa maneira,
consider-las como pblicas.
Dito de outro modo, a partir do momento em que
a realidade nos pe questes, a categoria de sujeito
rebenta e no mais do que uma forma vazia. Decisivamente, a tese de Eisenmann no pode aplicar-se a
situaes que so a prpria negao dela( M ).
()
A L T H U S S E R , cp. cit. Cfr. os nossos artigos: Esquisse
d*une tkorie du sujet: Vhomme et on imaget Dalloz, 1970,
Chronique XXVI; Esquisse d*une thorie du sujet: libert et
craiion dane la propriet littraire et ar lis tique, Dalloz, 1970,
Chronique XLI.
(") Tomemos como exemplo o famoso assento Monpeurt
{Gonseil d ' E t a t , 31 J u l . 1942, D. C. 41-1-38, conclusions Sgalat).
Tendo ordenado u m a organizao provisria da produo industrial, a lei de 16 de Agosto de 1940 instituiria, para este efeito,
comisses encarregadas de gerir o servio. A questo que se
ps dizia respeito natureza jurdica destas comisses. O conselho
de E s t a d o considerou que, em ateno s prerrogativas que lhes
tinham sido conferidas (programas de produo e de fabricao,
regras imperativas a impor s empresas, papel de autoridade
e de direco), estas comisses de organizao, ainda que no
sendo estabelecimentos pblicos, esto encarregadas de patri*
cipar na execuo de um servio pblico e que as decises que
tm de tomar na esfera das suas atribuies, seja atravs de

179

Em ltima anlise, ao substituir uma teoria


real do Estado por uma teoria metafsica dum Estado
Sujeito de Direito, que ele falha a realidade da dialctica direito pblico/direito privado* e mais ainda,
a realidade do funcionamento e do sentido da Ideologia
jurdica.
regulamentos, seja a t r a v s ds disposies de ordem individual,
constituem actos administrativo. Ora, o que h de surpreendente neste assento, que se assiste criao de um organismo
profissional que se coloca na fronteira do direito pblico com
o direito privado, retendo do primeiro as suas prerrogativas
de poder pblico, recebendo do segundo os seus modos de gesto*.
(Goncl. Sgalat).
O que , pois, n a s u a essncia, um sujeito semi-pblico
e semi-privado? B qual ser a sorte de toda a tese de
Eisenmann que consiste em dizer que a relao pessoa
pblico-pessoa privada que permite ver se se est n u m domnio
pblico ou privado! No se poder certamente sustentar que h
norma c o m u m , n o r m a diferente ou norme parcialmente diferente!
Porque a prpria noo de sujeito pblico ou privado que voa
em estilhaos. O que torna bem caduco um sistema esttico
qu no permite apreender o que o Comissrio do governo chamava
uma instituio inteiramente nova que no pode ser integrada
nos quadros juridicos antigos* (Goncl. prec.).
A nosso ver, a verdadeira questo que este assento fundamenta] coloca a seguinte: Qual a natureza de um Estado
que pode delegar a particulares alguns dos ses poderes, quando
segundo a prpria declarao do Comissrio do governo, por
um lado o E s t a d o guiado n a s u a aco pelos nicos interesses
da nao, e quando, por outro lado, os particulares a quem
foram delegados estes poderes personificavam interesses prprios distintos do Estado {fbtd.).
verdade que, como sublinhava o prprio Comissrio do
governo, as encomendas rareavam, as matrias primas eram
escassas e os capitais estavam desconfiados*
* N. T. ...\1 rate la rattt de la dialectique droit p-ubHc
droit priv ..

180

A Doutrina, no seu conjunto, deve pois confessar


a sua insuficincia.
Mas, dissemos ns, o Direito exige para o seu
(bom) funcionamento esta distino. E acrescentmos
que grande a tentao para o abandonar-se a um
entendimento arbitrrio desta distino.
Destas hesitaes a jurisprudncia d-nos notcia,
assim como a instncia poltica pela voz autorizada
dos monitros dos Negcios estrangeiros e dos Assuntos
sociais.
O

PUBLICO

PRIVADO

INSTNCIA

JRDICO-

POLTICA

a)

A jurisprudncia

Confinada aos textos no pde a jurisprudncia


desprezar a distino legal. justo e evidente que se
convm no distinguir onde a lei no distingue, a fortori convm distinguir onde a lei distingue, sob pena
de tornar letra morta toda a tcnica jurdica.
Os tribunais esto divididos. Alguns evitam pronunciar-se sobre o fundo recusando muito simplesmente
valor legislativo ao artigo 7. do Ttulo II da declarao
de princpio de 19 de Maro de 1962 (M). Em compensao, toda uma jurisprudncia se pronuncia sobre a
(4$) Tribunal dUnstance*, Argenteuil, 1970, Sommaire,
p. 109; tribunal d'instance, Nancy, 23 de Out. 1969; tribunal
'instance, Gonesse, 22 de Out. 1969.
* y . T.Tribunal
d'instance estes Tribunais so,
por assim dUer, o degrau inferior da hierarquia judiciria
francesa, existe, em princpio, um por cada annondissement
circunscries administrativas em que se dividem os dpartments,

181

actividade real das comisses de empresa * e, em consequncia, define a natureza dos direitos que os trabalhadores ai podem exercer.
assim que um tribunal julgou que a actividade
das comisses de empresa essencialmente econmica
e social (e que elas) s participam, portanto, na gesto
de um servio privado, a saber, o de uma empresa
privada (w)*.
Um outro tribunal considerou que a elegibilidade
para as comisses de empresa constitui um direito
profissional, privado, social e no poltico, na medida
em que elas tm por fim cooperar com a direco no
melhoramento das condies de trabalho e de vida
do pessoal, controlar a gesto das obras sociais e associar os trabalhadores gesto econmica (M).
A impreciso extremamente grande. Com efeito,
no se v porque que uma actividade essencialmente
econmica e social implicaria a gesto de um servio
privado, quando nenhum critrio nos dado para
distinguir o econmico do social e o social e econmico
do poltico. Tambm no se v porque que, nomeadamente a associao dos trabalhadores gesto
grandes divsdes administrativas do territrio francs, que substi*
tu iriam as p r o v i n d a s em 1790.
Pela reforma judiciria de 1959 os Tribunaux dUnstance
vieram substituir * acabar com as justices de paix criadas em 1790,
as quais existiam, em princpio, u m a por Canto (o que dava o
nmero de 2092 agora substitudo por 455, nmero bastante
inferior, de Tribunais d'insiance\.
* N. T.Comits
d'entreprise.
() Tribunal d'instajice, Lyon, 20 de J a n . 1970, Dalloz,
p. 420.
I64) Tribunal dUnstance, Nanterre, 12 de Nov. 1969.

182

econmica constituiria, por natureza, um direito profissional.


Mais profundamente, e para alm da impreciso
conceituai, as concepes destes tribunais devolvem
para uma ordem que diz que, na empresa, a actividade dos trabalhadores profissional, sem que, a propsito nos seja dada uma definio do que poltico.
b)

A instncia poltica

Muito diferente a posio da instncia poltica.


Se, primeiramente, a Administrao considerou que
o artigo 7. da declarao de principios significava
que os trabalhadores argelinos conservavam os mesmos
direitos que os trabalhadores franceses em matria de
eleitorado e de elegibilidade para as eleies dos delegados do pessoal e dos membros das comisses de
empresa ("), necessrio dizer que ela bem depressa
reconsiderou.
Uma circular confidencial datada de 2 de Dezembro de 1966, lavrada pelo Ministro dos Assuntos Sociais
de acordo com o Ministro dos Negcios Estrangeiros,
estabelecia muito ingenuamente que os trabalhadores
argelinos podiam ser eleitos como delegados do pessoal,
mas que no poderiam pretender a elegibilidade quer
para as comisses de empresa, quer para representantes
sindicais.
Um despacho ministerial vinha muito oportunam e n t e estabelecer as bases tericas desta distino
primeira vista surpreendente e que consistia em
instituir um regime diferente no seio das I.R.P..
(M)

M . C O H E N , ob. cit,

pg. 102,

183

Este testo, dizia o ministro dos Negcios Estrangeiros, deve interpretar-se como prescrevendo a assimilao dos emigrados argelinos aos nacionais franceses
para o gozo de todos os direitos privados, mas no
para os direitos de carcter poltico. Esta ltima
expresso deve ser entendida num sentido lato: ela
engloba o gozo e o exerccio de todos os direitos cvicos
e, de uma maneira geral, o exerccio de todas as funes
que, pela sua natureza ou objecto, comportem uma
participao na gesto dum servio pblico ou similar (").
Deve-se prestar homenagem a uma certa logomaquia administrativa. Dizer antes de mais que os direitos
polticos englobam os direitos cvicos s serve para atestar
origem greco-latina da nossa lngua; dizer que os direitos
de carcter poltico devem, no caso, entender-se em
sentido lato, extensivamente nada menos nada mais do
que ilustrar aquilo que dizamos acima sobre a indeterminao do contedo destes dois direitos. Alis,
segundo o ministro, a esfera do exerccio de todas as
funes de participao no exerccio dum servio
pblico ou similar, seria mais larga que a dos direitos
cvicos. Porqu e em nome de que que ser poltica
a participao em tais servios? A impreciso conceituai total.
Todavia, ainda que a passagem do conceito de
gesto de servio pblico ao de politica no esteja elaborada, a posio da instncia poltica revela uma certa
verdade: a conjuno entre a gesto da administrao
(M) Citado peio crifrunai d'tntaite, Lyon, Eattos, 1970,
pg. 420.

184

em sentido lato (e poderamos dizer do Estado) e o


exerccio de direitos polticos.
Mas, de toda a maneira, no s os conceitos expostos
so totalmente imprecisos mas ainda, e por consequncia,
no permitem resolver a questo posta: no podemos
saber em nome de qu e como que poderamos distinguir os direitos polticos dos direitos sociais (privados).
c)

Tcnica jurdica

e instncia poltica

Como indicmos, o Direito pode, assim, em nome


do prprio Direito, entregar-se, instncia poltica.
Com efeito, nos termos de uma jurisprudncia
constante, se as jurisdies no esto de modo algum
ligadas pela doutrina administrativa e conservam um
poder soberano de interpretao perante os textos
legislativos ou regulamentos submetidos sua jris*
dio (6?), as coisas passam-se de outra forma quando
a questo de interpretao levantada diz respeito a
um tratado ou acordo internacional, ou ainda a uma
questo respeitante ordem pblica internacional.
Nesta hiptese, os tribunais devem declara-se incom*
petentes e remeter para a interpretao ofiial do
Ministro dos Negcios Estrangeiros (M).
Pelo contrrio, reconhecida competncia aos
tribunais da ordem judiciria para se pronunciarem

(") Sobre o poder das jurisdies judicirias relativamente


s circulares ministeriais, Cour decassation, Cmaras civil, 22 de
Dez. de 1931, Dalloz, 1932 I parte, pg. 131; Sirtyt 1932,
I Parte, pg. 257; concluses Mather.
(") Cour de cassation, 9 de J u n . de 1966, Juris-Gasseur
priodique, 1966, 11, 15814.

185

sobre a interpretao de um tratado, quando o litgio


a que ele d lugar tem por objecto interesses privados (**).
assim que o Cour de cassation, em decises recentes,
considerou que um tribunal de apelao (cour d'appei)
sem exceder a sua competncia, podia fundar-se na
declarao governamental de 19 de Maro de 1952
(relativa indemnizao dos repatriados da Arglia),
cuja aplicao no suscita, na ocasio do litgio, nenhuma
questo de direito pblico nacional (w).
Deste modo se v que a distino direitos polticosdireitos privados reaparece numa outra instncia: a da
distino direito internacional pblico-direito interno.
Atentemos aqui apenas que o direito declina, em nome
das suas prprias normas, a sua competncia, para a
remeter ao Estado, nico juiz do que releva do direito
internacional pblico.
Ora, naturalmente que se a Cour de cassation
que ainda no julgou sobre o assunto que nos interessa remetesse para a instncia poltica, tal significaria que a distino direitos politicos-direitos privados
uma questo que diz respeito ordem pblica internacional. Melhor ainda. Felo subterfgio de tais regras
(") Cour de cassation, Assembleia Plena 11 de Maro de
1953, Jris Claaseur priodiqusx 1953, 11, 7673.
( " ) Cour de cassation Chambre civile), 2$ de Abr. de 1969,
Gazette du PaJais, 17-20 de Maio de 1969, pg. 6; ibid., 19 de
Mar. de 1963, >alloz, 1963, pg. 529, n o t a s de Malaurie; Cour
de cassation, Cmara comercial, 7 de Nov. de 1969, Bulletin des
arrts de la Cour de cassation, I I I , 274, pg. 547, que se pronunciou sobre u m a sentena que fizera u m a aplicao automtica d a
interpretao dada pelo ministro dos Negcios estrangeiros a
certas disposies dos Acordos de Evian, quando era d a sua competncia interpret-los (sentena citada in Rapport <U la Cour de
cassation, 1969-1970, pg. 65).

186

jurisprudnciais, chegar-se-ia a dar instncia politica


(o Estado) o poder de dicidir, DO direito interno, tanto
aquilo que privado como aquilo que no o . Numa
tal hiptese, mostrar-se-ia que uma parte importante
do Direito e, nomeadamente o direito do trabalho
escaparia tcnica (protectora quando adquirida
por meio de dura luta) do direito ( n ) . No fim desta
anlise concreta no podemos saber como e em nome
de qu poderamos distinguir os direitos polticos dos
direitos privados. Esta insuficincia remete para a
questo da sua insuficincia. A passagem teoria
torna-se necessria.
4 dialctica do direito e da politica na instncia jurdicopolitica
Gomo enuncimos, a questo da distino direitos
polticos-direitos privados deve remeter para a questo
do sentido e da realidade de uma tal distino.
A distino do pblico e do privado uma distino interior ao direito burgus e vlida em todos
os dominios (subordinados) onde o Direito exerce os
seus poderes. O domnio do Estado escapasse-lhe,
pois ele est alm do direito. O Estado, que o
Estado da classe dominante, no nem pblico, nem
privado, , pelo contrrio, a condio de toda a distino entre pblico e privado (ea).
(") U m a tal consequncia escapou totalmente a Cohen
que justifica o facto de no pedir o parecer do ministro dos
Negcios Estrangeiros unicamente pelo carcter de urgcia do
contencioso eleitoral, (ob. cit.), p. 325.
(M)
A L T H U S S E R , ob. cit,, p. 13-14.

187

Podemos, assim, formular duas teses: por um


lado, que a distino direitos polticos-direitos privados
uma distino politica, na medida em que supe a
existncia de um Estado que a expresso da classe
dominante; por outro lado, que o Direito transmite
esta distino por e sob uma ideologia (a ideologia jurdica) e que, por consequncia ele deve resolver em direito
a distino poltica direitos polticos-direitos privados
(sociais).
Mas estas duas teses, por seu turno, devem elas
prprias ser esclarecidas pela dialctica da ideologia
poltica e da ideologia jurdica.
Por um lado, o Estado pensa como poltico aquilo
que participa do seu funcionamento; por outro lado,
o Direito lugar e empenho da luta de claases.
Assim, se, por um lado, o Direito expressa as distines do Estado (distines de classe), regista, por outro,
a luta de classes. Do que resulta que, pouco a pouco,
se constitui um direito (direito do trabalho, por exemplo)
que poder incomodar o poder poltico, devolvendo-lhe
a luta de classes nele inscrita; o que tambm faz com
que o direito aparea como protector dos trabalhadores, por exemplo, contra o poder poltico (e significativo ver que os juristas apresentam o Direito como
protegendo os trabalhadores, enquanto so precisamente os trabalhadores que conseguem, por vezes,
criar para si o seu direito); resulta enfim que se estabelece um hiato (ou contradio secundria) entre a
ideologia do Estado e a ideologia jurdica.
A proteco do direito (do trabalho) no mais
do que as vitrias da classe operria registadas, codificadas e formalizadas, e que, no seu prprio funcionamento (tcnica jurdica) se ope ao poder poltico que
188

procura invent-lo ( M ). Esta dialctica parece-nos


reflectir o problema concreto das eleies de trabalhadores argelinos para comisses de empresa, na
medida em que, precisamente, a extenso do poltico
posta em questo. Que haver de mais estranho
para a instncia politica do qu dizer que uma eleio
profissional poltica? Que haver de mais revelador
do que a resistncia do direito a esta usurpao.
O

ESTADO,

-DIREITO

CONDIO

DA

DISTINO DIREITO POLITICO-

PRIVADO

Trata-se de encontrar, em direito, um critrio que


permita separar o que direito poltico e o que
direito privado. Enuncimos que esta distino
interior ao direito burgus, e supe a existncia de
um Estado, expresso da classe dominante. Segue-se,
portanto, que a anlise a fazer a da necessidade
ideolgica de uma tal distino. Esta permitir ento
compreender o funcionamento da prpria ideologia
jurdica, da qual se pode dizer que ignora o seu prprio
fundamento, isto , aquilo que a legitima em ltima
instncia. Tanto assim que a ideologia jurdic posta
(") Certamente alguns direitos direito comercial por
exemplo ou direito civil em certa m e d i d a p o d e m aparecer s
como protectores do seu prprio funcionamento, mas esse funcionamento remete ele prprio para um dado modo de produo. Tal
o problema da autonomia mais ou menos relativa de cada ramo
de direito. Tal a ptica reaJ do que deveria ser o estudo das
relaes tcnicas entre diferentes ramos de idreito. (Asssim
quanto a problema que agita os especialistas do direito do
trabalho: qual a relao entre a tcnica do direito civil e a tcnica
do direito do trabalho)-

189

perante um problema politico no consegue mais do


que resolv-lo em direito (Cfr. mais adiante). Tal
a sua lgica prpria.
Para os marxistas, o Estado no representa de
modo algum uma fora imposta de fora sociedade.
O Estado no a realidade da ideia moral, a imagem
e a realidade da Razo, como Hegel pretende. O Estado
um produto da sociedade numa certa etapa do seu
desenvolvimento ( M >. O Estado o produto e a manifestao, comenta Lenine, dos antagonismos de classes
inconciliveis. O Estado surge ento, no momento e
na medida em que, objectivamente, as contradies
de classes no podem ser conciliadas. E, inversamente,
a existncia do Estado prova que os antagonismos
de classe so inconciliveis (e5).
Esta constituio do Estado exprime a distino
entre Pblico e Privado a, qual remete para a distino
entre direito poltico e direito privado.
A dominao de facto reveste um eminente carcter
de direito pblico, a partir do momento em que nascem
ao lado e independentemente dela, relaes que esto
ligadas ao acto da troca, quer dizer relaes privadas
por excelncia. Na medida em que a autoridade
aparece como garante destas relaes, ela torna-se
uma autoridade social, um poder pblico, que representa o interesse impessoal da ordem (").

E N G E L S , Vorigine
de la famille, de la prcprit et de
Ed. Sociales p. 155-156.
L E N I N E , Vtat et la Jivolution, Ed. SociaJes, pg. 12;
(M)
P A C H U L N I S , Marxieme
et thorie gnrale du droit,
E . D.
1970, pgs. 126 Sg8*
(")

Vtat,

190

S a participao nesse poder pode pois ser


pensada como poltica, enquanto pretende, precisamente, gerir o conjunto da sociedade. Qualquer outra
participao ser to s social, profissional, econmica...
mas em caso algum ser poltica.
Dito de outro modo, a prpria ideologia do Estado
leva este a s pensar como politico o que participa do
seu prprio funcionamento e a declarar como a*poltico
o que no toma parte nele. Esse apolitismo que,
se fosse confessado como politico poria o Estado em
questo (assim, a greve poltica ilegal), prpria
garantia de uma ordem que se quer impessosil.
Mas, por outro lado, esta ideologia do Estado
retransmitida pelas outras instncias ideolgicas (religiosa, escolar, sindical, cultural...) que apresentam,
j o dissemos, a caracterstica de tambm serem lugar
de luta de classes.
assim que podemos retomar, pela nossa parte,
as teses de Althusser quanto sua distino entre
aparelho de Estado (Governo, Administrao, Polcia,
Tribunais, Prises) que funciona com violncia e os
aparelhos ideolgicos de Estado que funcionam com
ideologia, e que encerram a sociedade privada (*').
A distino entre direitos polticos e direitos
privados funda-se pois, em ltima instncia, sobre a
distino entre aparelho de Estado e sociedade privada, a qual ela mesmo o lugar da luta ideolgica.
Dito de outro modo: para o Estado poltico tudo
o que participa da sua gesto (aparelho de Estado)
e escapa qualificao de poltico tudo o que est
(")

A L T H U S S B R , ob.

cit.

191

fora desta gesto, isto > o domnio das trocas econmicas expressas em linguagem jurdica. Por outro lado,
o Estado detendo o poder poltico est ele prprio
fora do direito naquele espao onde reina a razo de
Estado, que no permite interpretao jurdica (*).
Isso lhe permite ser ^"garSDte do direito.
Assim, o Estado necessariamente levado a fazer
a distino entre pblico e privado, distino transmitida ao direito, onde ela trabalhada pela luta de
classes.
Tal distino , alis, recebida pelo nosso Cdigo
Civil cujo artigo 7. dispe que o exerccio dos direitos
civis independente do exerccio dos direitos polticos,
os quais se adquirem conforme s leis constitucionais
e eleitorais (w). Quanto ao artigo 2.* do mesmo Cdigo,
estatui o seguinte: um estrangeiro gozar em Frana
de direitos civis iguais queles que so ou sero reconhecidos aos franceses pelos tratados da nao qual
pertencer esse estrangeiro*.
A concepo do Cdigo Civil, o mesmo dizer
do princpio do sculo xix, reflecte uma ideologia
ingnua, pelo facto de os direitos polticos s serem
pensados em termos de participao politica do Estado.
(Critrio formal fundamentado na fonte legislativa:
leis constitucionais e eleitorais).
Mas, precisamente, esta concepo do Cdigo foi
pensada diferentemente atendendo prpria evoluo
do capitalismo. assim que se assiste a uma priva

()

PACEOKANIS, cp.

citpg.

126.

( " ) Pode-se j n o t a r que este artigo contradiz a tese d a


instncia politica (Cfr. no texto).

192

tizao do Estado, o que , afinal de contas, cada


mais nada menos do que a expresso da prpria natu*
reza do Estado 70 ).
Para s tomar o exemplo do servio pblico,
fez-se j observar que o neo-capitalismo tecnocrtico
vai at ao fim da lgica do sistema, at concepo
americana segundo a qual o servio pblico afinal
de contas uma empresa como outra qualquer, sujeita
lei do mercado, da rentabilidade e do lucro ( n ).
A partir do momento em que o aparelho de Estado
se privatiza, assiste-se a uma contradio cada vez
mais aguda entre um aparelho que se diz ser somente
politico e que apesar disso se projecta no privado,
por definio apolitico para ele.
O que, nomeadamente, torna ainda mais ineficaz
a noo de sujeito de direito pblico ou sujeito de
direito privado, uma vez que a prpria natureza do
Estado infirma esta categoria (*).

( , # ) O duplo movimento de privatizao do Estado e de


publicizao do privado expressa bom a natureza de classe
do Estado. Os juristas s presentemente comeam a tomar conscincia desta privatizao do Estado.
(71)
DEMICJTEL, Vers le self-service public, Dalloz, 1970,
cap. XVI.
(71) Veja-se o assento Monlpeurt (j atrs referenciado)
que, como toi dito, faz estalar a noo de sujeito de direito
o Estado, ou mais propriamente o aparelho de Estado, pensado
como podendo delegar os seus poderes a pessoas privadas. O que,
ento significa pessoas privadas permanecendo como tais
(como parte (sujeito) privada) poderem gerir servios de
Estado. No fundo poderia dizer-se que a privatizao do
Estado no mais do que o facto de o Estado devolver, de
um certo modo, aquilo que ele recebeu, do mesmo modo.

193

Resulta ento que a distino direitos polticos


direitos privados uma distino poltica que
transmitida ideologia jurdica onde ela perde, para
o bom funcionamento do direito, o seu carcter poltico.
Resta agora estudar o funcionamento desta ideologia, que consiste em despolitizar os problemas, pelo
menos formalmente, e a regul-los em direito.
FUNCIONAMENTO
A NECESSIDADE
A

DISTINO

DA
DE

IDEOLOGIA
RESOLVEU

DIREITOS

JURDICA:

NO

DIREITO

POLTICOS-DIITEITOS

PRIVADOS

Considera a relao entre ideologia do Estado


e ideologia jurdica, o direito num movimento incessante neutraliza a luta de classes, de que lugar,
no sentido de que ele deve ser apoltico. Esta neutralizao que o prprio funcionamento do direito
explica o facto de o direito funcionar por formalizao (a formalizao mais abstracta, na medida em
que o capitalismo a formulao mais abstracta da
propriedade).
Ora esta formalizao implica que o Direito s
pense sobre o que direito, que, em qualquer hiptese,
uma qualquer distino jurdica sempre o pressuposto do seu funcionamento.
Dito de outra maneira, o direito, para funcionar,
deve ser para si mesmo o seu prprio motor, caracterstico de \\m critrio legal fornecer a si mesmo os
prprios ttulos <78).
( ,# ) A cincia positiva do direito (...) tende sobretudo a
formular o que de direito (...)*> H E G E L , op. cit.t 2. S

194

De onde se conclui ser necessrio tomar o direito


a srio, isto , aceitar o seu funcionamento no s
quanto ao como ele se apresenta mas ainda quanto
ao que ele , em ltima instncia, espao e empenho *
da luta de classes (74).
E assim que, o Direito apresentando a distino
entre direitos pblicos e direitos privados afinal no faz
mais do que dar conta duma ideologia que quer que
o direito possay precisamente, fazer esta distino ( w ).
Por outras palavras, a prpria necessidade de colocar
a distino em direito resulta da necessidade ideolgica
de a colocar como tal.
Em ltima anlise a nossa ideologia jurdica, no
seu funcionamento, deve levar necessariamente a que
a questo politica da distino legal direitos polticos*
direitos privados seja resolvida unicamente no direito}
isto , de modo apoltico. Alm disso tal distino s
pode fundar-se na anlise marxista do Estado.
A questo concreta de saber se as eleies para
as comisses de empresa e, mais geralmente, para
formulamos aqui teses gerais que pretendem t o s dar u m a
orientao real ao estudo d a norma jurdica.
* N. T. Engeu: partida, jogada o que se arrisca. Lieu
e t engeu: lugar e empenho arriscado. Larousse engeu: ce
qu'on expose dans une entreprise; fig. Temprise du monde
t a t 1'engeu de la bataille de Pharsale.
(") Como toda a ideologia o direito tem por funo
mascarar as relaes reais. Mas, por um lado a ocultao desta
funo privelegiada na medida da formalidade do direito e,
por outro lado a sua relao contraditria com o E s t a d o revela
a especificidade da instncia jurdico-poltica que pertence ao
mesmo tempo ao aparelho do Estado e ao sistema dos aparelhos
ideolgicos de Estado. Cfr. A L T H U S S E R , op. cit.t p. 13, n. c 9.
( n ) Na medida do apolitismo da sociedade privada.

195

as I.R.P., so ou no eleies de carcter poltico,


reduz-se questo de saber se as I.R.P. fazem ou
no fazem parte do aparelho de Estado, questo que
o direito deve resolver por si s6.
O estatuto juridico-politieo das instituies representativas do pessoal
A lei considerando que as I.R.P. no so polticas, mas estrictamente profissionais expressa afinal
j o sublinhmos a ideologia do Estado. Mas
como, por outro lado, esta lei expresso de relaes
reais de classe, e como ela encontra, por hiptese,
a sua finalidade na empresa, esta ltima aparece por
sua vez como lugar da neutralidade poltica e lugar
onde esta neutralidade politicamente posta em questo
(a greve politica). O que quer dizer que a aco dos
trabalhadores pode, enquanto tal, desenvolver no seio
da empresa reivindicaes polticas.
Assim se assiste a elaborao de um conceito de
empresa estranhamente cruxificado. De um lado o
que a entra em jogo (a luta de classes) profissional
(apolitico); de outro lado o que ai se desenrola s pode
ser profissional sob pena de se tornar politico e ento
ilegal.
Se tomamos a lei ao p da letra, devemos dizer
que o direito nos obriga a considerar que as eleies
para as I.R.P. so profissionais.
o que o direito positivo nos revela. Mas, dito
isto, resta levantar a questo fundamental: o que
quo o direito positivo realmente pruva? Ora, o direito
positivo d-nos justamente notcia do processo segundo
o qual por um lado a luta de classes se desenvolve e
196

por outro perpectuamente neutralizada. Assim, em


ltima anlise, a distino direitos pclticos*direitos
privados remete para a realidade desse processo.
A empresa, que exactamente o lugar deste processo, vai pois condicionar a um tempo o nvel da
representatividade das I.R.P. e a sua misso. A partir
daqui podemos euunciar uma equivalncia poltica das
I.R.P. quer ao nivel nacional quer a nivel europeu.
O

NVEL

DE

REPRESENTATIVIDADE

DAS

I. R . P .

No nos cabe aqui desenvolver este ponto.


O artigo 1. da lei de 16 da Abril de 1946 dispe que
se institui em todos os estabelecimentos industriais,
comerciais, agrcolas (...) em que se empreguem habitualmente mais de dez assalariados, delegados do pessoal.
O artigo 1. do regulamento de 22 de Fevereiro de 1945
institui comisses de empresa nos mesmos estabelecimentos desde que empreguem habitualmente cinquenta
assalariados.
Quanto Seco sindical de empresa ela instituda em todas as empresas empregando habitualmente pelo menos cinquenta assalariados, segundo a
lei de 27 de Dezembro de 1968 no seu artigo 2.(7).
A empresa condicionar assim o nvel da representatividade s levanta problema no que concerne ao
prprio conceito de empresa. Ora, precisamente, o aparelho de Estado tendo a privatizar-se, ou, se se prefere,
a comercializar-se, para retomar a expresso carregada de sentido de servio pblico de carcter indus
(")
D S P A X , VExercice
du droit syndical dans
entreprises, Juris-Classeur priodique, 1969, I parte, 2276.

197

les

trial ou comercial. o que explica tambm, por


outro lado, a reaco da instncia poltica eleio
de argelinos para as comisses de empresa de semelhantes estabelecimentos.
A doutrina dominante e os tribunais judiciais e
administrativos tendem, com efeito, a considerei que
aos servios pblicos industriais e comerciais se pode
aplicar o artigo 1. do regulamento de 22 de Fevereiro
de 1945. O mesmo dizer que, segundo este ponto
de vista, esses servios so equiparados a empresas
privadas (7?).
Quer dizer que se encontra a este nvel a contradio entre a ideologia do Estado e a ideologia jurdica, na mesma medida da extenso do conceito de
empresa.
I79} Parecer do Conselho da Estado de 17 de J u n . de 1947,
n. 241-249, citado por C O H B N , op. cit.t pg. 8 5 ; Conselho de
Estado, Toledo, 26 de Mar. de 1958, Rec., pg. 200; Conselho
de Estado, 2 de Maio de 1959; sindicato geral do pessoal d a
Air France; Droit Social, 1956, p. 25 conclusion? Chardeau;
Cour de Cassation, Cmara social, IS de Fev. de 1949, BulUlin es arrt$...t n. 153, p. 204; Tribunal civil, Sena 12 de
Janeiro de 1959; Droit ouvrier, 1959, pg. 180; Paris, 3 de
Nov. de 1955, ibid.> 1956, pg. 25, concluses Rolland; Brtbe
de la GRESSAYB, La Rforme des comits dyentrsprise, Jris-Classeur priodique, 1946, I part., pg. 570, onde se escreve
nomeadamente que a situao dos serviso pblicos industriais
e comerciais anloga das grandes empresas capitalistas9 no
sentido de que esto subordinadas a u m a direco impessoal
e longnqua |sic!)>. E s t e a u t o r prossegue acentuando o facto de
que a nacinalizao das empresas tem por fira permtir aos
t r a b aJh adores participar n a gest o
. Cfr. co n cluses Chardeau
prec. A instituio das comisses de empresa no c o n j u n t o dos
servios pblicos industriais e comerciais, qualquer que seja
o seu modo de gesto, responde ao desejo d o legislador e &

198

MISSO

DA3

INSTITUIES

REPRESENTATIVAS

DO

PESSOAL

O nivel da representatividade (empresa) deveria


condicionar formalmente o contedo da representao.
Com efeito, todo o esforo jurisprudencial consiste
em manter a misso das I.R.P. nos limites profissionais da empresa. Mas, precisamente, este contexto
profissional da empresa incessantemente posto em
causa pela prtica da luta de classes. O que tem a
ver com o seguinte, se as classes exploradas encontram
meio de se exprimirem nos aparelhos ideolgicos,
a luta de classes ultrapassa-os, pois ela tem razes
noutro lado que no na ideologia, est enraizada na
infraestrutura que constitui a base das relaes de
classe ( w ).
Assiste-se assim na prpria descrio do direito
positivo a um afrontamento entre o funcionamento da
ideologia jurdica e a prtica da luta de classes.
Deste modo, no que respeita aos delegados do
pessoal cuja misso essencial serem os poria-vozes do pessoal junto do empregador da Inspeco
do trabalho e da comisso de empresa formou-se
toda uma jurisprudncia que tende a encerr-los no
quadro da empresa entendida ideologicamente como
terreno neutro (apolitico). E assim, se eles podem
em princpio ausentar-se da empresa (*), e se o empreevoluo da legislao social que, cada vez mais, tende a
colocar sob u m regime uniforme estes servios e o c o n j u n t o
dos estabelecimentos industriais privados.
(7I)
ALTHVSSBR, op. cit.t pg. 15, n. 1 0 bis; M A R X , Introduo Contribuio para a critica da economia politica.
(") Cour de Gassation, Cmara social 4 de Dez. de 1952,
Juris-Classeur piriodique, 1954, 11, 7903.

199

gador que a tal se oponha pode ser condenado por


entrave s funes dos delegados do pessoal (*), ainda
necessrio que haja uma ligao entre a sada do delegado e as suas funes. Esta ligao a estrita medida
do profissional e do poltico, quer dizer afinal de contas,
do trabalho considerado como valor de uso e como valor
(produo de mais-valia) (91). O que profissional
o que est relacionado com o trabalho entendido como
produo de valor (quantitativo) e portanto com a
empresa como lugar de produo de valor, isto , de
subordinao do trabalho ao capital (**).
A partir do momento em que os trabalhadores
queiram estabelecer a ligao entre a subordinao
do trabalho ao capital e a poltica que a expresso
desta subordinao, os tribdnais afirmam que essa
relao poltica.
assim por exemplo que os representantes do
pessoal s podem tomar contacto com as organizaes
sindicais se a ordem do dia for suficientemente precisa
e circunstanciada para justificar a sua presena ( l3 );
ainda assim que as comunicaes ao pessoal s podem
ter um carcter profissional (M) e no poltico (M), e que,
( B0 ) Cour de Cassation, Cmara crimina], 2 de Maro de
1961, Dalloz, 1961, pg. 476.
(U)
M A R X , O Capital,
op. cit., liv. I, T. I, cap. VII.
( M ) Ibid^ pg- 187.
( " ) Cour de Cassation, Cmara social, 15 de Maro de 1957,
Dalloz, 1957, pg. 730; ibid.t 8 de Maio de 1962, Dalloz, 1962,
pg. 491.
(") Cour de Cassation, Cmara social, 5 de Ahr. de 1954,
Droit social, 1954, pg. 408.
{") Cour de Cassation, Cmara social, 2 de Maro de 1960,
Bulletin des arrts de ia Cour de cassation. Chambres civiles,

200

se o controle do empregador no pode ser antecedente


pois constituiria ento delito de entrave s funes
dos delegados do pessoal (8e) , a recusa de um delegado de retirar uma comunicao poltica dos quadros
destinados a afixao pode constituir, perante o empregador, leso de interesses e correspectiva obrigao de
indemnizao e justificar a resoluo judicial do contrato
de trabalho ( 8 ').
Quanto seco sindical de empresa, na medida
em que, nos termos da lei, ela assume a representao
dos interesses profissionais, basta que os delegados
saiam desse domnio profissional, tal como o definimos,
para serem sancionados. Nestas condies um cartaz
no qual um sindicato C. G. T. tomava posio na
campanha presidencial pde ser julgado ilcito e ordenado o seu levantamento ().
Pode-se assim compreender que a tcnica da
atribuio de personalidade civil s comisses de empresa
se tenha acabado por neutralizar com a aplicao
do princpio do controle da afectao do seu patrimnio. Com efeito a personalidade civil s lhe reco-

I V p a r t . , p g . 184; COHEN, op. cit.t pgs. 431 s g s . ; P . - H . SUET,

Comits d*entreprise et dlgus du personnel, n. 511 sgs.


Ia4] Cours de Cassation, Cmara criminal, 8 de Maio de 1968
Dalloz, 1968, pg. 564, nota de Verdier.
( 7 ) Cour de Cassation, Cmara social, 2 de Mar. de 1960,
Bulletin des arrts..., IV part., pg. 184.
() Tribunal de grande instance, Lyon, 12 de J u n . de 1969,
Juris-Classeur priodique, 1969, II part., 16028.
(iV. T. Depois da reforma de 1959 a organizao francesa
dos tribunais ficou assim ordenada, na sua linha normal: Tribunaux d'intance, Tribunaux de grande instance (em princpio, um
por Dpartement), Cours d9appelt Cour de cassation.

201

nhecida para fins precisos, e tanto o seu patrimnio


como a sua capacidade jurdica so unicamente destinados a facilitar-lhes o estrito cumprimento da sua
misso profissional. De onde a existncia de um controle
judicial sobre a afectao dos fundos ("); de onde a
posio da Cour de Cassation que considerou que uma
comisso de empresa desviava os fundos a ela confiados
se os utilizava para socorrer grevistas estranhos
e m p r e s a ^ ) . A jurisprudncia nada mais faz do que
expressar o prprio estatuto do trabalho no modo
de produo capitalista, utilizando a distino ideolgica profissional-poltica.
Partindo de aqui pode-se agora enunciar a equivalncia poltica das I. R. P..
A

EQUIVALNCIA POLTICA

D A S I . R. P .

Diga-se desde j que tal equivalncia poltica


responde questo das eleies dos argelinos para as
comisses de empresa. Com efeito, no se pode dissociar arbitrariamente o que representam as I. R, P.,
que tm todas como caracterstica que as une o facto
de serem a expresso jurdica (profissional) dos trabalhadores.
O que j anularia a tese poltica que consistiria em dizer que as comisses de empresa encarregadas de gerir um servio pblico, seja industrial ou

(M)
Cour de Cassation, Cmara social, 8 de Out. de 1953,
Droit social, 1954, pg. 842.
( ) Cour de Cassation, Cmara criminal, 27 de Out. de 1955,
Bulietin des arrts de la Cour de Cassation, pg. 426.

202

comercial, seriam rgos polticos ("). Com efeito, a


onde se instituem tais comisses, no h dvida nenhuma
que estabelecer uma discriminao importaria violar
o princpio da igualdade perante a lei. Ora o prprio
funcionamento do Direito probe que se possa introduzir critrios qualitativos na lei, uma vez que esta
no os preveja ( w ).
Ademais bom sublinhar que esta equivalncia
poltica se aplica igualmente s seces sindicais de
empresa, pondo assim em relevo o carcter de aparelho
ideolgico de Estado dos sindicatos. O artigo 10. da
lei de 27 de Dezembro de 1968 introduz uma compatibilidade entre as funes de delegado sindical e de
representante nas comisses de empresa. O que equivale
a dizer que a funo sindical comporta, no caso, o mesmo
nvel de representatividade que os delegados do pessoal
ou os representantes das comisses de empresa, e que
todas essas instituies respondem mesma misso
( n ) Assim deveria ser quanto Rgie Renault, d a S. N .
E . P. ( dos bancos nacionalizados. Deve-se n o t a r a hesitao a
resistncia da instncia politica q u a n t o aplicao da lei
(Cfr. C O H E N , op. cit., pgs. 7 6 * 8 3 ) . P a r a s t o m a r u m exemplo, um protocolo de acordo relativo s comisses de empresas nas *Huillere$ de bassin que tinha sido concluido em 11 de
Jul. de 1947 e em virtude do qual se tinham institudo corais*
ses de estabelecimento, foi exactamente eliminado a q u a n d o
da greve de Nov.-Dez. de 1947 e substituido por u m a deciso
geral de 16 de Out. de 1950 que institui comisses de empresa
em que os delegados nem sequer so eleitos, onde a ordem d o
dia fixada pelo presidente que o director do grupo, etc.
(tirf., pgs. 79-80). Assim se v que a privatizao do aparelho
de Estado um processo contraditrio, no sentido de que o
Estado, privatizando alguns dos seus servios, recusa-lhes a aplicao do direito comum do trabalho.
(**) Cfr. concluses Chardeau, j citado.

203

profissional. O que mais uma vez contradiz a tese


da instncia poltica, para mais se se notar que o
delegado sindical podendo ser um trabalhador estrangeiro, a compatibilidade entre as I. R. P. deveria,
para o direito, implicar a unidade da capacidade
electiva ($). Por fim necessrio focar a equivalncia
ideolgica das I. R. P. ao nvel europeu. Desde 16 de
Agosto de 1961 que o artigo 8., alnea 2) do regulamento 15 do Conselho da Comunidade europeia previa
para os trabalhadores provenientes de um estado
membro, igualdade de tratamento em matria de filiao
nas organizaes sindicais e direito de voto para os
rgos de representao dos trabalhadores na empresa.
O ministro do trabalho interpretava este artigo como
dando, aos trabalhadores vindos de pases-membros,
um direito de eleitorado para as comisses de empresa,
sem exigncia de qualquer condio de residncia ou
de posse de carta de residente privilegiado (M). O regu
lamento n. 1612/68 de 15 de Outubro de 1968 no
seu artigo 8. retoma as mesmas disposies mas declara,
acrescentando, que o trabalhador proveniente de um
qualquer Estado-membro da Comunidade apode ser
excludo da participao na gesto de organismo de
direito pblico e do exerccio de funo de direito
pblico. No obstante, por outro lado beneficia de
direito de elegibilidade para rgos de representao
dos trabalhadores na empresa (").
()
S I N A Y , iVExercice
du droit syndical dans le$ entreprises,
Dalloz, 1969, cap. 12.
( M ) Resposta do ministrio do Trabalho, J. O. A. N,,
17 de Maio de 19$3, pg. 2955, n. 1867.
(M)
G . L Y O N - C A B N , La Libre Circulaticn des TravaiUeur$t
Jris* Cl asseur priodique, 1969, p. 2222.

204

Que querer isto dizer seno que encontramos


escala europeia as mesmas relaes ideolgicas que em
Frana? Que o trabalhador diferentemente tratado
consoante europeu ou no europeu? Tal proteccionismo jurdico no mais do que a recusa de reco*
nhecer ao trabalho o seu valor universal, expressando
exactamente o estatuto geral do trabalho na nossa
ideologia.
Em ltima instncia, sobre a questo fundamental
da relao entre direitos polticos e direitos privados,
fomos remetidos para a relao entre ideologia de
Estado e ideologia jurdica, e, mais longe ainda, para
o estatuto jurdico-poltico do trabalho. S este
percurso nos permitiu responder questo concreta
que de incio colocmos. 0 direito s pode encarar as
eleies para as I. R. P. como eleies profissionais; por
consequncia no se pode tratar do exerccio de direitos
polticos.
Mas, como j dissemos, este estudo permite*
-nos fazer aparecer o estatuto jurdico do trabalho.
No nosso modo de produo o trabalho, considerado
unicamente desde um ponto de vista de produo de
valor, apresenta-se sob a forma de consumo de fora
de trabalho. Por um lado o operrio trabalha sob o
controle do capitalista, por outro lado o produto
propriedade do capitalista (...). No seu ponto de vista
o processo de trabalho no mais do que o consumo
da fora de trabalho, da mercadoria que ele com*
prou (...). O processo de trabalho uma operao
entre coisas ().

{)

MARX,

op.

cit.,

pg.

187.

205

A subordinao do trabalho ao capital encontra


a sua expresso ideolgica no conceito jurdico de
profissionalizao; que ganha valor operatrio no
campo jurdico propriamente dilo( 97 ).
Mas, por outro lado, a luta de classes tende a
romper a neutralidade poltica da ideologia jurdica,
desenvolve uma contradio secundria entre o poltico e o jurdico, o qual apanha n armadilha da sua
formalizao as relaes reais de classe (*).
('} Sobre a importncia das Comisses de fbrica n a
U. R . S. S., cfr. Notas et tudesdocumentaires,
12 de Maio de 1969,
n. 2 6 6 6 4 ; Situation syndicale en U. R. S. S>, B. 1. T., 1 9 6 0 ;
R O M C H K I N E , Princpios
do direito sovitico, Moscovo, 1 9 6 4 .
( " ) Cfr. a noo de greve poltica ilegal que se torna
legal q u a n d o desencadeada por um apelo governamental:
Cour de Cassation, Cmara social, 19 de J u n . de 1963,
Dao,

1963, p . 6 8 6 ; Juris-Classeur

priodique,

1 9 6 3 , 11, 13428,

nota de Sinay, o que aconteceu aquando dos levantamentos


de 1 de Fevereiro de 1960 e de 14 de Abril de 1961.
*

Posteriormente redaco deste artigo o Cour de Cassation


pronunciou'$ no sentido que eu tinka indicado, por dois assentos
com data de 18 de Maio de 1971 {cfr. Revue critique de droit
international priv, 1971, 669, nota de Lyon*Caen; Journal de
droit international, 1972, 578, nota de J.-M.
Verdier) e a
Cmara criminal seguiu-o (Crim. 6 de Out. de 1972, DaUoz,
1978, 12). Convm notar que esta jurisprudncia
foi confirmada
pela lei n. 72-617 de 27 de Jun. de 1972, relativa ao eleitorado
e elegibilidade dos estrangeiros em matria de eleies dos membros das Comisses de empresa e dos delegados do pessoal.
Tornou-se assim de direito que as eleies profissionais
constituem apenas o exerccio detdireitos polticos. Mas essas coisas
no so assim to simples. Por um assento de 18 de Maio de 1971

206

desta maneira que a descrio da dialctica


entre ideologia jurdica e ideologia de Estado, no seio
da instncia juridico-poltica, s pode surgir na sua
coerncia por meio de uma anlise da relao capital-trabalho.

(c/X as referncias j citadas) o cour de Cassatim julgou por outra


eia que os argelinos no podiam ser elegveis para seces sindicais de empresa, em nome de uma subtil exegese que no interessa
aqui discutir,
O essencial a sublinhar o seguinte: impedir
aos trabalhadores estrangeiros conduzir uma aco concreta nacional,
enquanto trabalhadores, na medida em que tal aco pode directa
mente contestar a politica do Estado. A A. / . E. sindical no
surge assim com a sua verdadeira natureza: no como simpks
aparelho de reproduo da ideologia dominante, mas como um
aparelho que permite t a m b m conduzir a luta de classes?

207

N D I GE

I.

A prtica terica do direito

13

1.

AS

15

2.

O ACTO DE NASCIMENTO DA
DICA : O S U J E I T O DE DIREITO

RAZOES

DE

UMA

LACUNA

IDEOLOGIA

JUR-

Seco I.

A vida ^doutrinal do sujeito de direito


I. A Introduo jurdica
II. A Explicao jurdica
Seco II. Ideologia e sujeito de direito . . . .
D.

25

27
27
29
34

A produo Jurdica do real

40

3.

A FORMA MERCANTIL DA CRIAO

41

Seco I. A tsobre-apropriao* do real . . . .


Seco II. O homem e a mquina
I. Do homem-mquina
II. ...ao sujeito criador
Seco I I I . Processo do capital e processo criador
I. Economia e Cinema
/ / . O Capital-aiUor
I I I . Criao e sujeito colectivo

44
51
53
60
67
63
71
79

A FORMA MERCANTIL DO SUJEITO

91

Seco I. A forma sujeito de direito


Seco II. A cruzada dcs cavaleiros do direito ou
a histria de uma doutrina jurdica
Seco I I I . As figuras do sujeito de direito . .
I. O carrossel
II. A dana da morte

94

4.

209

101
106
108
111

pg.

I I I . A dana dos vus


IV. A propriedade conduz dana. . .
V. O amor conduz dana

112

ffT- Elementos para uma teoria marxista do direito .

123

5.

6.

TESE

TESE

I:

II:

116
118

o DIREITO FTXA B ASSEGURA A REALI

ZAO,

COMO

ESFERA

DA

DIREITO
COMO

DADO

NATURAL,

DA

129

CIRCULAO

GARANTINDO

DADO

NATURAL

FIXANDO

A ESFERA

DA

CIRCULAO, TORNA POSSVEL A PRO-

144

DUO

Concluso: Direito c luta ideolgica

151

Anexo; Notas sobre o funcionamento da ideologia jurdica

159

210

Este livro foi c o m p o s t o na


T i p o g r a f i a da Grfica dc C o i m b r a
e m S e t e m b r o de 1976