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IMUNIDADE TRIBUTRIA DOS CDS E DVDS ANLISE DA EC 75/13

Carolina Botosso e Eduardo Behar

Espera-se, contudo, que a imunidade e a consequente reduo de custos para produo de CDs e DVDS de
artistas brasileiros, produza reflexos na ponta da cadeia, com repasse de um preo reduzido ao consumidor
final.
I.Brevssimo histrico da PEC e seus elementos motivadores
A EC n 75, publicada no DOU de 16/10/13, inclui fonogramas e videofonogramas musicais e literomusicais
no rol de imunidade a impostos trazida pela CF em seu art. 150, que, agora, passou a contar com a incluso
da alnea e:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios:
(...)
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
b) templos de qualquer culto;
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais
dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os
requisitos da lei;
d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.
e) fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil contendo obras musicais ou literomusicais
de autores brasileiros e/ou obras em geral interpretadas por artistas brasileiros bem como os suportes
materiais ou arquivos digitais que os contenham, salvo na etapa de replicao industrial de mdias pticas
de leitura a laser. (Includa pela EC n 75)
(...) (destaque nosso)

A PEC da Msica, alvo de enfoque jornalstico nos ltimos meses, na realidade, um Projeto de Emenda
Constitucional j antigo de 2007 originado pelo deputado Otavio Leite (PSDB/RJ) e tem como linhas
mestras: (i) o combate contrafao (popularmente chamada de pirataria), (ii) o revigoramento do
mercado fonogrfico brasileiro e (iii) a difuso da cultura musical a todas as classes sociais do Brasil, em
especial as menos privilegiadas.
Na justificao da PEC1, o deputado argumenta que o mercado foi dominado por produtos ilegais e postos
empregatcios informais, o que tornou o produto pirata infinitamente mais acessvel no quesito preo,

inviabilizado a concorrncia entre o produto pirata e o original; este, sujeito a uma carga tributria altssima
que torna o custo final do produto muitssimo maior para o consumidor.
Por este motivo, acreditou-se que a referida PEC, ao desonerar de impostos praticamente todas as fases
envoltas no processo de produo de msica composta e/ou gravada por artistas brasileiros, bem como
comercializada em seus diversos suportes, atenuar sensivelmente a barreira econmica que pesa sobre o
produto original, tornando-o mais acessvel ao consumo, popularizando ainda mais seu acesso s classes
menos privilegiadas do Pas2.
A ministra da Cultura, Marta Suplicy afirmou em discurso que a PEC "beneficia, sobretudo, o consumidor
final, que vai ter acesso a comprar um produto a um custo muito menor, com iseno de ICMS e IPI. A PEC
faz a equiparao tributria entre a produo musical brasileira e outros produtos culturais, como livros e
revistas, o que muito justo". A ministra disse, ainda, que a msica ouvida na web tambm poder ficar
mais barata e que a PEC atende diretriz da "democratizao e do acesso aos bens culturais"3.

Espera-se, contudo, que a imunidade e a consequente reduo de custos para produo de CDs e DVDS de
artistas brasileiros, produza reflexos na ponta da cadeia, com repasse de um preo reduzido ao consumidor
final.
Fartamente apoiada por artistas brasileiros de renome, a PEC ganhou fora e, finalmente, foi aprovada pelo
Congresso Nacional como emenda CF.
II. Abrangncia terminolgica da EC 75/13
Antes de analisarmos os reflexos tributrios da EC, preciso, primeiramente, esmiuar a abrangncia dos
seus termos, vez que a redao utiliza-se de terminologia bastante tcnica e nem sempre compreensvel s
na leitura literal.
Para fins didticos, dividiremos a EC em 5 partes, interpretando-as separadamente.
Assim, vedado Unio, aos Estados, ao DF e aos municpios instituir impostos sobre:
a)Fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil (...)
b)Contendo obras musicais ou literomusicais de autores brasileiros e/ou (...)
c)Contendo obras em geral interpretadas por artistas brasileiros...
d)Bem como os suportes materiais ou arquivos digitais que os contenham...,
e)Salvo na replicao industrial de mdias pticas de leitura a laser.

Fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil de acordo com o conceito trazido pela Lei
dos Direitos Autorais4, fonograma toda fixao de sons de uma execuo ou interpretao ou de outros
sons, ou de uma representao de sons que no seja uma fixao includa em uma obra audiovisual.
Em outras palavras, entendemos que fonograma uma gravao de som de uma interpretao musical.

Ex: a msica Carinhoso, de Pixinguinha, se cantada por Marisa Monte, um fonograma; se cantada por
Ivete Sangalo, outro fonograma, e assim por diante.
Videofonograma, por sua vez, a gravao de som e imagem de uma interpretao musical, ou seja, os
vdeos musicais.
Ex: a gravao de um show onde Marisa Monte canta a msica Carinhoso.
Vale um destaque interessante: o senador Eduardo Braga props uma Emenda (Emenda n 2) PEC, com
o objetivo de aumentar a abrangncia da proposta original, de forma a estender a imunidade tambm aos
espetculos musicais e teatrais de autores brasileiros e interpretados por artistas brasileiros. Argumenta
que estas tambm so atividades culturais igualmente relevantes populao, e que esta ampliao seria
essencial para democratizar ainda mais o acesso a essas manifestaes culturais.
Contudo, o Parecer da CCJ datado de 11/9/13 rejeitou esta Emenda sob o argumento de que, muito
embora extremamente importantes, os espetculos musicais e teatrais no enfrentam o problema da
pirataria, razo pela qual no viram motivos para estender a esses eventos a imunidade de impostos dos
fonogramas e videofonogramas.
Por fim, e igualmente importante, a expresso produzidos no Brasil carece de objetividade.
Quis a norma mencionar produo enquanto sinnimo de execuo de som? (ex: show musical no
Credicard Hall). Ou referiu-se, na verdade, ao local de edio do fonograma/videofonograma, de modo a
deix-lo apto a ser materializado num suporte material? (ex: show musical no Credicard Hall e edio por
empresa sediada no Brasil). Nesta ltima hiptese, ento, se um show for realizado no Brasil, mas editado
por algum no exterior, no estaria, portanto, abarcado pela imunidade?
Essas so questes que no ficaram claras no texto da Emenda, e certamente sero amadurecidas pela
comunidade jurdica daqui para frente.
Contendo obras musicais ou literomusicais de autores brasileiros e/ou (...) falar em obras musicais
pareceu-nos um exagero ou pleonasmo do dispositivo legal, vez que a primeira parte j havia mencionado
fonograma musical.
Todavia, a inteno do texto da norma, at aqui, clara: no qualquer fonograma a que a norma se
refere, mas sim somente os fonogramas de obras musicais.
Literomusical, por sua vez, so as msicas com letras, em contraposio s msicas apenas instrumentais
ou sem letras
Logo, no estariam abrangidas aqui, por exemplo, a recitao de uma poesia, ou ento um documentrio.
Contendo obras em geral interpretadas por artistas brasileiros - esta frase pode ensejar duas
interpretaes, cujos reflexos ser uma ampliao ou uma limitao imunidade pretendida pela Emenda.
Vejamos:
A frase colacionada acima, se isoladamente considerada, leva-nos interpretao de que a imunidade foi
ampliada, deixando, portanto, de limitar-se a fonogramas/videofonogramas de obras musicais, mas sim

pretendendo atingir qualquer fonograma/videofonograma, sendo elemento determinante da imunidade


apenas a pessoa de quem o executa, quais sejam, os artistas brasileiros (autores ou intrpretes).
Nesta interpretao puramente literal, a declamao de um poema por um artista brasileiro (exemplo
citado acima), encontrar-se-ia dentro da abrangncia da imunidade, haja vista enquadrar-se como
fonograma de obra em geral.
Por outro lado, se lermos esta frase como complemento da primeira (que trata dos fonogramas e
videofonogramas) teramos: fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil contendo obras
em geral interpretadas por artistas brasileiros.
Do ponto de vista estritamente literal, vemos um contrassenso falar-se em fonograma e videofonograma
musical contendo obra em geral, pois, ou obra musical ou obra geral.
E, nesta linha de raciocnio, se por um lado h um contrassenso falar-se em fonograma musical contendo
obra em geral, ao mesmo tempo h um verdadeiro pleonasmo no trecho que cita fonograma e
videofonograma musical contendo obra musical(repetindo a palavra musical).
As inconsistncias textuais deste dispositivo nos leva a crer que a palavra musical da primeira frase a
motivadora da confuso aqui instaurada e, do ponto de vista ortogrfico, o dispositivo legal fica clarssimo
quando ela simplesmente suprimida:
Fonogramas e videofonogramas produzidos no Brasil contendo obras musicais ou literomusicais de autores
brasileiros e/ou obras em geral interpretadas por artistas brasileiros (...).
Extrair-se-ia:
Fonogramas e videofonogramas produzidos no Brasil contendo obras musicais ou literomusicais de autores
brasileiros
Fonogramas e videofonogramas produzidos no Brasil contendo obras em geral interpretadas por artistas
brasileiros
A constatao de que esta regra imunizante, assim como diversas outras que a precederam, no
comportou o grau de preciso semntica que se esperava, no implica afirmativa de que referida regra no
deva se sujeitar tambm ao processo interpretativo. Em outras palavras, fato que um dispositivo
imunizante no pode ser interpretado apenas e to-somente sob a tica literal, mas sim de forma
sistemtica e teleolgica.
Por esse motivo, h que se considerar que as regras de imunidade no devem ser interpretadas de
maneira completamente extensiva e ampla, de forma a abranger mais do que a Constituio pretendia, Por
outro lado, tambm no pode ser interpretadas de forma extremamente literal e restritiva, a ponto de
impor limitaes que a Constituio Federal no faz5.

O que significa dizer que as imunidades somente se explicam e se justificam se se buscar os princpios que
as inspiram. Nesse sentido, a atual ministra do STJ, Regina Helena Costa6 esclarece:

As normas imunizantes tm seus objetivos facilmente identificveis pelo intrprete, porquanto


estampados na Constituio, quase sempre de modo explcito. A partir da identificao do objetivo (ou
objetivos) da norma imunizante, deve o intrprete realizar a interpretao mediante a qual o mesmo ser
atingido em sua plenitude, sem restries ou alargamentos do espectro eficacial da norma, no autorizados
pela prpria Lei Maior.

Em outras palavras, a interpretao h que ser teleolgica e sistemtica vale dizer, consentnea com os
princpios constitucionais envolvidos e o contexto a que se refere.
Em nosso entender a interpretao da norma imunizante deve ser efetuada de molde a efetivar o princpio
ou liberdade por ela densificado. O alcance da norma h que se conformar com a eficcia do princpio ou
liberdade, portanto, interpretao que no conduza a esse desfecho inadmissvel.
Diante dos sucintos excertos doutrinrios acima colacionados, observa-se que a regra de imunidade deve
ser interpretada no sentido de proteger o princpio fundamental que a inspira.
E no caso da EC sob exame, no resta dvida que o princpio fundamental que a norteia o da
disseminao e defesa da cultura nacional.
Alis, a CF prev como de competncia comum dos entes federativos propiciar os meios de acesso
cultura:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:
V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia.

Tanto isso que a Justificao do Projeto de Emenda inicia-se com a frase: a presente proposta de
emenda constituio , antes de tudo, um brado em defesa da cultura nacional.
Em face disso, e sem qualquer pretenso de esgotamento do tema, resta-nos claro que a interpretao a
ser dada ao dispositivo deve ser no sentido ampliativo, de modo a imunizar no somente os fonogramas e
videofonogramas musicais, mas, de igual modo, os fonogramas e videofonogramas de obras em geral, j
que ambos obras musicais e obras em geral objetivam igualmente a disseminao da cultura.
No h dvidas de que este ponto ser alvo de debates futuros, mas este o nosso entendimento sobre o
tema at o presente momento.
Bem como os suportes materiais ou arquivos digitais que os contenham suportes materiais so meios
pelos quais os fonogramas e videofonogramas se materializam, a exemplo dos CDs, DVDs e Blu-Ray.
No tocante aos arquivos digitais, exemplifica-se com as msicas baixadas pela Internet, aplicativos de
msica para celular e tablet, e outros.
Salvo na replicao industrial de mdias pticas de leitura a laser a replicao a que se refere o dispositivo
o processo industrial de multiplicao da matriz do CD ou DVD em cpias idnticas.
Essa ressalva feita no dispositivo tem uma razo de ser que merece ser comentada.

Nos termos do Parecer de aprovao da PEC exarado pela CCJ, datado de 9/5/12, esta parte final do
dispositivo visa resguardar a produo industrial de CDs e DVDS na Zona Franca de Manaus, com a
manuteno da exclusividade do benefcio atualmente concedida na etapa de replicao s indstrias
localizadas naquela regio.
H que se destacar, contudo, que a excluso da imunidade, ou seja, a tributao destacada nesta frase
vincula a replicao industrial a um modus operandi especfico, qual seja, mdias pticas de leitura a laser.
Vale dizer, portanto, que outras formas de mdias que no as pticas de leitura a laser, podero, numa
primeira anlise, estar abrangidas pela imunidade ou, no mnimo, no esto abarcadas pela tributao.
Certamente esse assunto ainda ser bastante debatido.

Diante destes esclarecimentos, temos que: a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal no
podero instituir impostos sobre gravao de msica ou obras em geral, de som ou imagem e som
interpretadas por artistas brasileiros. Tambm no podero instituir impostos sobre os CDs, DVDS, Blu-Ray
ou outros suportes materiais, e ainda arquivos digitais que os contenham (aplicativos para celular, tablet,
download pela Internet etc.). Apenas o processo industrial de produo dos CDs e DVDs (suportes
materiais), se realizados por mdias pticas de leitura a laser, podero ser normalmente tributadas.
Feitos esses esclarecimentos, passemos anlise tributria propriamente dita.
III. Reflexos tributrios
Sem maiores delongas sobre a imunidade constante deste art. 150 da CF, o dispositivo trata da
impossibilidade de incidncia de impostos sobre os CDs, DVDs e Blu-Ray (ateno: usaremos essa expresso
genrica daqui para frente para fazermos referncia a imunidade aqui tratada, muito embora ela seja
imprecisa tecnicamente, haja vista o conceito da imunidade ser muito mais abrangente, conforme exposto
anteriormente).
Primeiro destaque que o dispositivo fala em impostos (que espcie do gnero tributos, logo, refere-se
essencialmente ao IR, ICMS, ISS, IPI e IOF7).
Logo, todos os impostos incidentes na cadeia produtiva de um CD ou DVD, que vai desde a contratao de
estdio, msico, mixagem, produo, at a distribuio a lojas para venda a consumidores finais (exceto a
industrializao na fase final, de multiplicao de cpias idnticas) ser beneficiada pela imunidade.
Observe-se que no gnero impostos no se inserem as contribuies (ao PIS, COFINS, contribuio
previdenciria, CSLL, Cide-royalties), j que as contribuies sociais so outra espcie do gnero
tributos e no esto abrangidas por essa imunidade.
Num primeiro momento, vislumbramos que a fase preliminar da produo de CDs e DVDs (contratao de
estdio, msico, mixagem, produo) estaria sujeita apenas incidncia do Imposto de Renda e do Imposto
sobre Servios (itens 13.02 e 13.03 13.02 Fonografia ou gravao de sons, inclusive trucagem,
dublagem, mixagem e congneres. 13.03 Fotografia e cinematografia, inclusive revelao, ampliao,
cpia, reproduo, trucagem e congneres). Com esta Emenda Constitucional, portanto, estes tributos no
podero ser mais exigidos8. Logo, aqui se fala dos impostos de quem executa essas atividades (possvel
produtor).

Por outro lado, na etapa final, o ICMS aplicvel na circulao do CD/DVD/Blu-ray que sai da fbrica e vai
para o lojista, tambm ser imune.
Isso porque a operao de venda de CDs e DVDs est sujeita, atualmente, sistemtica da substituio
tributria9, que determina que o imposto retido pelo estabelecimento fabricante; ou, em outras palavras,
o ICMS devido na fase posterior (venda) j retido na fonte na fase anterior (fbrica).
Mas, com a imunidade, essa reteno na fonte (substituio tributria ST) deixar de existir. Certamente
haver regulamentao do tema pelos Estados sobre o tema.
Segundo a diretora Executiva da ABMI Associao Brasileira da Msica Independente10, a expectativa
maior est na oxigenao que isso pode gerar para o pequeno e mdio produtor fonogrfico, para o artista
independente e para a cadeia produtiva da msica de uma forma geral. Na legislao tributria brasileira, o
imposto que devido pelo lojista quando ele compra um produto para revender pago na fonte, ou seja,
no caso da msica, quem paga esse imposto a gravadora ou o distribuidor. Esse imposto pago
antecipadamente devolvido pelo lojista 30, 60 ou at 90 dias depois. (...). Esse mecanismo mata o
pequeno que no tem margem para financiar essa operao e impede muitas iniciativas nesse mercado,
como por exemplo, a implantao de pequenas empresas distribuidoras em todas as regies do pas".
Trazendo esses reflexos tributrios de forma sistemtica, temos:
Primeira etapa de produo dos CDs, DVDs e Bu-Rays - contratao de estdio, msico, mixagem, produo
fonogrfica e videofonogrfica IR e ISS: via de regra, a imunidade destes impostos ter reflexo primeiro
no preo dos servios, que em tese ser menor haja vista no haver esse custo por parte das empresas que
o realizam.
Segunda etapa: replicao dos CDs, DVDs e Bu-Rays (fabricao) ICMS e IPI: sero normalmente
tributveis.
Terceira etapa: distribuio e venda dos CDs, DVDs e Bu-Rays ICMS e IR: esta etapa ser imune do ICMS e
do IR gerado na venda desses produtos.
IV. Vigncia da Emenda Constitucional n 75/2013
Por no se tratar de instituio ou aumento de tributo, mas sim de regra imunizatria, a presente EC tem
vigncia imediata.

______________

1 Justificao (ou Justificativa) um texto que acompanha os projetos de lei e, em geral, as demais
proposies com origem no Poder Legislativo, que visa a explicar a proposta e/ou as razes de se editar a
norma (fonte: Cmara dos Deputados).

2 Excerto extrado da Justificao.

3 Fonte: reportagem de Raquel Ulhoa, do Jornal Valor Econmico de 15/10/2013.

4 Lei 9.610/98, art. 5, IX.

5 Revista Dialtica de Direito Tributrio edio n 194 novembro de 2011, p. 95 Texto: A


impossibilidade de cobrana de impostos sobre os e-readers e os e-books, de Luiz Roberto Peroba Barbosa
e Leonardo Augusto Bellorio Battilana.

6 COSTA, Regina Helena. Imunidades Tributrias: Teoria e Anlise da Jurisprudncia do STF. So Paulo:
Malheiros, 2001, p. 117.

7 Este, eventualmente, numa operao de seguro, cujo fato gerador, nos termos do art. 18 do Decreto n
6.306/07 o recebimento do prmio.

8 Vide tpico sobre a vigncia da EC 75/13.

9 Sobre a substituio tributria e a sistemtica de incidncia do ICMS na operao de fabricao de venda


de CDs e DVDs, vide Info n 82/2012, elaborada em 27/12/12.
10 http://www.abmi.com.br/website/noticia_detalhe.asp?id_secao=13&id=1098.