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Resumen de constitucional.
El estado y la constitucin nacional. Antecedentes del constitucionalismo con especial referencia al constitucionalismo
argentino. El prembulo y los pactos preexistentes. Tipologas de las constituciones. Clasificaciones. Referencia sobre los
distintos sistemas constitucionales. Las partes de la constitucin. Forma de estado y forma de gobierno. El estado de derecho. El
modelo constitucional y el pensamiento de Juan Bautista Alberdi. Teora constitucional: supremaca y control. El principio de
supremaca (art 31). La constitucin como norma fundamental. La fuerza normativa de la constitucin.
Art de la CN: 1, 2, 16, 17, 18, 19, 22, 29, 31 y 109
El estado y la constitucin
El estado no es un mero hecho, sino una comunidad ordenada y ordenada jurdicamente, de manera tal que al derecho
constitucional en cuanto es el derecho o el orden que constituye al estado.
Todo estado por ser estado, tiene constitucin, que es la suya y no de otros, por que cada estado es una realidad singular,
existente, individualizada conforme lo es el hombre.
Cabe comprender a la constitucin como: conjunto de normas que integran un ordenamiento jurdico, condicionado por ideales,
valoraciones, polticas, a travs del cual el poder poltico-social se concierte en poder estatal.
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Podemos mencionar como antecedentes a nuestro constitucionalismo, el caso de nuestra constitucin originaria de 1853 que
prohiba su modificacin por el trmino de 10 aos, y fue modificada en 1860, al decir Bidart Campos, tal acto no es considerado
como una reforma, sino que el poder constituyente se prolongo hasta esa oportunidad a consecuencia de que fue all cuando
Buenos Aires se incorpora a la federacin, suscripto que fuera el pacto de San Jos de Flores. La constitucin argentina de 1853 es
escrita o codificada. La ubicamos por ello en la clase de constitucin formal. Como constitucin nueva, con la que se daba
origen a la repblica argentina, tomaba del tipo racional-normativo la pretensin de planificar para el futuro el devenir de nuestro
rgimen poltico. Tuvo un sentido realista de compromiso con todos los elementos de la estructura social: cultura, religin,
tradicin, ideologa, factores geogrficos, etc.
La constitucin de 1853 plasm contenidos que ya estaban afincados en la comunidad social que la preexista, y que los legitim a
titulo de la continuidad y permanencia que acusaban en la estructura social.
El Prembulo
Es de antigua data la costumbre de preceder a las leyes dems actos de los poderes pblicos de un encabezamiento o exposicin
previa, explicativa de los motivos y fines dicho acto.
Referentes al prembulo de la constitucin Argentina, tanto en las constituciones como en los dems actos trascendentales de
nuestro constitucionalismo se ha mantenido la tradicin de precederlos, a cada uno de ellos, con una declaracin general y
solemne sobre los fines y alcances del acto.
En el momento histrico de la sancin de la constitucin de 1853, existan profundas razones que impulsaban a los constituyentes
a colocar al frente de su texto una portada anloga a la que luca en ese entonces en el nico modelo constitucional de estado.
Haba que poner en el prembulo la palabra emocin fraternal, indispensable para fortalecer con los sentimientos el perdurable
vnculo jurdico que se creaba.
la constitucin nacional de 1853 traduce, en prembulo sobrio y bello, los fines de la sociedad poltica argentina. Es de un sentido
democrtico y humanista. Inspirado en el de la constitucin norteamericana, sin duda alguna.
Por lo expuesto, al referirnos al prembulo aludimos a una declaracin solemne o a una explosin previa, que es, la mayora de los
autores asi lo admiten como se demuestra con las siguientes definiciones:
Para sarmiento, en sus comentarios el prembulo de las constituciones es el resumen de todas sus disposiciones como una tesis
que todos los pargrafos siguientes vienen a comprobar.
Partes del prembulo:
A) PRESENTACIN: nos los representantes del pueblo de la nacin es decir, la declaracin de quienes asumieron la tarea
protagnica del acto constituyente, y a nombre de quien (el pueblo todo)
B) EXPLICACIN: reunidos en congreso general constituyente por voluntad y eleccin de las provincias que la componen, en
cumplimiento de pactos preexistentes. Cuya filiacin est dada por la lnea trazada por los documentos numerosos del derecho
federal argentino hasta el acuerdo de San Nicols y el pacto de San Jos de Flores con activa participacin, por lo dems esencial,
de las provincias en su carcter de estado federales.
C) FINES O PROPSITOS: con el objeto de construir la unin nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la
defensa comn, promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad, que representan objetivos permanentes
del pueblo argentino, en el espacio y en el tiempo.
Antes de 1853 en nuestro pas la unin nacional no se hallaba constituida; y a realizar este ferviente anhelo del pueblo argentino,
mantenido siempre desde 1810, tendan los pactos interprovinciales, por ello, el fin perseguido significaba organizar
institucionalmente la nacin pues hasta 1853 solo exista realmente la nacin inconstituida, formada por la unin mas o menos
solida de las provincias que la componan.
D) CLASULA INVOCATIVA: .. invocando a la proteccin de Dios fuente de toda razn y justicia, que por la amplitud de su
anunciamiento va mas all que una religin determinada, para adquirir el significado de un reconocimiento a lo sobrenatural, a la
causa de las causas. El pueblo argentino ha credo siempre en dios.
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E) CLASULA IMPERATIVA: Ordenamos, decretamos y establecemos esta constitucin para la nacin argentina por la que el
pueblo a travs de sus representantes se da la constitucin sin sujecin ni sometimiento a condicin alguna.
El prembulo si bien forma parte de la constitucin no lo hace en forma imperativa como la tienen las clausulas que componen el
texto constitucional.
Pactos preexistentes
Tratado de Pilar: 23 de febrero de 1820, entre Bs As, Santa Fe y Entre Ros.
Tratado del cuadriltero: 25 de Enero de 1822, entre Bs As, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes.
Pacto Federal: 4 de enero de 1831 entre Bs As, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes, posteriormente luego las dems provincias.
Acuerdo de San Nicols: 1852 Rosas convoca a gobernadores para la organizacin del pas. Bs As no acepta.
En las formas puras, el gobierno no es ejercido en vista del bien comn. Monarqua, aristocracia (gobierno de uno,
pocos y muchos respectivamente)
En las formas impuras, el fin perseguido por el gobernante no es el bien comn sino el bien propio; tirana, oligarqua y
democracia (denegacin de las forma pura).
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La Tipologa de Polibio: reconoca la monarqua, aristocracia y democracia, pero agregaba una mas: la repblica. Esta era una
forma mixta que combinaba las anteriores. Por ejemplo en Roma: los cnsules eran la monarqua, el senado la aristocracia y los
comicios y tribunos la democracia.
La Tipologa de Maquiavelo: distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los principados. A estos, a su vez, los clasificaba en
hereditarios, mixtos y nuevos. En la monarqua el poder se concentra en una sola persona y en la repblica en muchas o pocas. No
distingua entre democracia y aristocracia.
La Tipologa de Montesquieu: Introdujo algunas modificaciones a la de Aristteles. A cada forma la asoci con un principio.
Distingui la Monarqua cuyo principio es el honor, el despotismo que se basa en el temor y la repblica en la cual gobierna todo el
pueblo o una parte. Si gobierna todo el pueblo, la repblica ser democrtica; si gobierna solo una parte ser aristocrtica.
LA PRINCIPAL TIPOLOGIA DE LAS FORMAS DE ESTADO DISTINGUE CUATRO CATEGORIAS:
1) Estado Unitario: existe un ncleo de autoridad con competencia territorial en todo el mbito geogrfico del pas. En algunos
casos se admite cierta descentralizacin, pero esta es meramente administrativa y no poltica.
2) Estado Confederal: hay una unin de estados independientes basada en un pacto o tratado con el propsito de defender
exteriormente sus intereses y mantener en su interior la paz. Supone el mximo de descentralizacin poltica. Los estados
miembros conservan para s el ejercicio de la soberana y pueden ejercer los derechos de nulificacin y de secesin.
3) Estado Federal: Existe una unin de una pluralidad de estados que se realiza por medio de una constitucin. Los estados son
autnomos pero carecen de soberana, la cual recae nicamente en el estado federal.
4) Estado Regional: Es una variante intermedia entre el unitarismo y el federalismo, caracterizada por el reconocimiento de las
regiones. Estas conforman mbitos geogrficos por lo general amplios, que no necesariamente coinciden en los lmites polticos y
que representan importantes particularismos comunes.
El estado de derecho
El estado es la forma poltica caracterizada por el imperio de la ley. Este principio de legalidad protege y garantiza la libertad y
seguridad jurdica de los ciudadanos. Supone el sometimiento de todos los ciudadanos a la ley y a los tribunales de justicia, lo que
envuelve la aplicacin penal, igual para todos, a los trasgresores de las normas que evaden el respeto a los derechos humanos.
Solo conforman un estado de derecho aquel estado controlado por el derecho y aquel derecho legitimo (democrtico). Su
principal rasgo caracterstico es el principio de legalidad, las instituciones democrticas y el estado de derecho son inseparables.
Otro rasgo es, que dentro de si, el estado de derecho mantiene una separacin de las funciones legislativa, ejecutiva y judicial.
Es la base del sistema democrtico. Esta muy unido a los principios de igualdad, libertad, justicia y respeto de los derechos
humanos. Que tienen su mxima expresin en la constitucin nacional.
Se vulnera el estado de derecho cuando el ejercicio del poder se convierte en un instrumento de dominacin, cuando se castiga
sin juicio previo, se obliga a los ciudadanos a declarar contra s mismos, se los arresta sin orden de autoridad competente, se viola
el domicilio sin orden de allanamiento, y cuando no se respetan los derechos de la minora.
Supone una sociedad pluralista y abierta, cuya convivencia, respeta el derecho de todos, rechazando toda violencia que no se
ajuste a la ley.
El estado de derecho nace en contraposicin al estado absolutista, desptico, dictatorial. La caracterstica del estado de derecho
no puede requerir ninguna accin ni imponer ninguna omisin, no puede mandar ni prohibir nada a sus sbditos ms que en
virtud de un precepto legal.
El concepto de estado de derecho se positiviza en la CN y se teoriza en el mbito de la filosofa del derecho. La base jurdica del
estado de derecho, es la CN.
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poltica de la repblica argentina, el libro que sirvi de gua para la redaccin de la constitucin. Una vez terminado remiti
algunos ejemplares a las personas mas representativas de la poca. El presidente Justo Jos de Urquiza dispuso en fecha 14 de
junio de 1855 la edicin de los trabajos de Alberdi con fondos oficiales.
Alberdi contempl el panorama nacional, estudio sus problemas, y con visin genial de estadstica, preparo un plan general. el
proyecto de constitucin es el medio de realizacin de las doctrinas expuestas en las bases. No se preocup por ser original, lo que
interesaba en el momento era determinar cmo progresara la patria.
Surge clara la influencia de las bases y del proyecto de Juan Bautista Alberdi en los debates y en las actas de la convencin de
1853.
La polmica planteada no ofenda el prestigio de Alberdi, cuyo talento ha sido reconocido por todos, incluyendo a Sarmiento y
Mitre, sus ms ardientes adversarios han admitido que el publicista orient el clebre congreso de santa fe, desde las bases y su
proyecto de constitucin para las provincias unidas, asi como desde el sistema econmico y rentstico de la confederacin
Argentina segn su constitucin de 1853, que significo la primera obra de interpretacin de la constitucin histrica.
SINTESIS: La constitucin es una ley suprema; por ende, un acto legislativo contrario a ella no es una ley; el tribunal judicial debe
decidir siempre entre dos leyes en conflicto; si un acto legislativo esta en pugna con la constitucin, es deber del tribunal rehusar
la aplicacin del acto legislativo; si asi no lo hace, se destruye el fundamento de la constitucin.
Una consecuencia directa del principio supremaca es el denominado CONTROL de constitucionalidad de las leyes y dems actos
jurdicos infraconstitucionales.
En nuestro sistema el control de constitucionalidad lo ejercen los jueces. La ultima instancia de ese control es la corte suprema de
justicia de la Nacin, por va del recurso extraordinario de inconstitucionalidad.
Al control de constitucionalidad por los jueces se lo conoce como control difuso y tiene efectos para el caso concreto.
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El control de constitucionalidad concentrado, en cambio, lo ejerce un rgano especializado, normalmente llamado tribunal
constitucional que no integra el poder judicial y el efecto de su decisin excede el caso concreto para tener alcance general o erga
omnes.
Los tratados y concordatos ordinarios y los tratados de integracin que deleguen competencia y jurisdiccin a
organizaciones internacionales supraestatales.
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En suma, la fuerza normativa esta en las normas del derecho de la constitucin, pero se dirige a realizarse en la dimensin
sociolgica de las conductas. Es decir, apunta a alcanzar la efectividad de las normas escritas en la vigencia sociolgica.
UNIDAD II
La estructura de los principios de la constitucin nacional
(Limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad)
El cumplimiento de todos esos principios es un presupuesto para poder hablar de la vigencia de la constitucin, porque si alguno
de sus miembros le falta o no funciona por lo tanto hay una funcin anmala.
Esos principios se han enumerado:
La Limitacin: Es una herramienta, un instrumento para que no exista un poder limitado que ahogue o sofoque al ejercicio de los
derechos de la persona, entendiendo por persona a los grupos sociales, las personas jurdicas y rodo aquello que como de
existencia visible, ofrece la sociedad dinmicamente considerada. No puede haber una ilimitacin del poder como tampoco un
ejercicio ilimitado de los derechos, todo tiene su limitacin.
Lo fija la ley, lo controla el juez y puede ser declarado inconstitucional por no haber guardado esa proporcionalidad debida.
La funcionalidad: deriva de la necesidad de que el sistema tenga una dinmica en virtud de la cual no haya una atrofia de unos
rganos sobre otros rganos, o que algn rgano deje de funcionar, no acompaando al normal funcionamiento de los dems.
La cooperacin: los rganos tienen separacin entre si pero no son estados separados dentro del estado. Cada uno esta dentro de
su funcin y esa idea de la cooperacin supone naturalmente que un organismo tiene que ceirse a sus funciones y tiene que
colaborar para que el otro pueda llevar adelante sus cargos con eficiencia, siempre y cuando no estn lesionando derechos y el
control tenga que anular alguna medida exorbitante.
El control: La regulacin constitucional seria intil si los poderes del estado no estuvieran sometidas a ella. Y no estn porque la
ley fundamental institucionaliza y ordena los poderes estableciendo sus competencias y su funcionamiento.
La existencia de los poderes y sus atribuciones derivan de la ley fundamental. La actividad legislativa, judicial y ejecutiva solo ser
legitima cundo sea acorde a los preceptos de la constitucin.
No bloqueo: apunta a evitar las llamadas situaciones, en las que un poder se interpone para que no funcionen otros poderes o
para que no puedan cumplir sus funciones propiamente dichas. Esto se llama obstruccionismo y es una forma de afectar lo que
hoy se llama gobernabilidad, es decir, que hoy una situacin puede ser susceptible de ser gobernada, dirigida por los poderes que
tienen las competencias respectivas.
Es importante aclarar que todo rgano, todo poder, tiene responsabilidad pero esas responsabilidad no llegan a ser extensibles o
dilatables a un punto tal a que bloqueen a las obligaciones y a las competencias de otros rganos del estado.
La supremaca: surge como una cuestin lgica. Los ordenamientos constitucionales prevn expresamente el principio de la
supremaca de la constitucin. (art 31)
La constitucin es una norma de jerarqua superior frente a las dems normas surgidas de los procedimientos ordinarios de
creacin de normas que el sistema jurdico establece. Este rango superior implica que estas normas no podrn contradecir a la ley
fundamental. Los poderes pblicos estn habilitados a actuar en virtud de la constitucin que opera como limite a sus
atribuciones, ya que solo podr clasificarse de legitima aquella actuacin de cualquier poder que respete o no transgreda los
preceptos constitucionales.
Si cualquier poder se excediera en sus facultades tal actuacin podr declararse inconstitucional a travs de la jurisdiccin
constitucional.
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La estabilidad: significa el cumplimiento de los plazos de los trminos para lo cual estn elegidos los gobernadores y funcionarios.
Hay gobiernos que tienen una duracin determinada, otros tienen una duracin indeterminada, pero es hasta que dura su buena
conducta y puedan ser removidos por los causales que la constitucin y la ley prevn.
Antes de concretar un acto, de ejecutar o no ejecutar determinada situacin tienen que conocer cuales son las consecuencias
jurdicas desde el punto de vista penal, civil, laboral, etc. Porque de lo contrario el temor, la incertidumbre, la falta de certeza
provoca una inmovilidad y esto como consecuencia de la inestabilidad de gobernantes y de reglas tambin atinentes a
gobernados.
El principio de equilibrio en el funcionamiento del estado de derecho: la necesaria correlacin entre el crecimiento del poder
y el vigorizamiento del control
En un estado de derecho no queda lugar para el accionar libre y ni si quiera los funcionarios mas encumbrados de un gobierno
pueden actuar legibus solutus. El gobierno habr de regirse por la ley estar sujeto a ella, incluyendo la creacin de derecho que
est en si mismo legalmente regulado. Para que el derecho sea realidad, necesita contar con el elemento de seguridad que le
permita aplicarlo, el dar nacimiento a la norma que se impone coactivamente, esta no se puede detener ante la voluntad del
sujeto, sino que obliga a respetarla.
Cuando no contamos con la seguridad para obtener el cumplimiento de una obligacin normativa, atentamos contra la
estabilidad. Porque no hay derecho donde no hay orden cierto y seguridad.
Se resume en la llamada regla de oro de todo sistema de democracia constitucional. Esta puede enunciarse asi: a todo
acrecentamiento de poder debe corresponder un vigorizamiento de los controles, fortalecimiento de las garantas y una
acentuacin o asentamiento de las responsabilidad, es decir a mas poder mas control, mejores garantas, superiores
responsabilidades.
Es una ecuacin que no puede, seccionarse, requiere ser mirada, adoptada y practicada en su conjunto. Esta regla de oro
(equilibrado) cuando se rompe o no se cumple provoca desequilibrio.
Cuando se rompe el equilibrio se entra en el caos. Fuera de la constitucin solo poda esperarse la anarqua o la tirana, es decir
situaciones extremas de descomposicin social o poltica.
Luego la corte incorporo el lenguaje de la seguridad jurdica y ya en muchas circunstancias ha dicho: que la productividad de los
comportamientos, en cuanto a las consecuencias que traen aparejados es algo fundamental para la existencia de un estado de
derecho, por eso podemos decir que la seguridad jurdica es un cimiento de estado de derecho.
UNIDAD III
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Antecedentes y etapas de la era constitucional. Postulados del constitucionalismo. Crisis. El constitucionalismo social y sus
etapas
Es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las leyes principales de los estados, disposiciones que protegen la
libertad y la dignidad del hombre, y limitan adecuadamente el ejercicio del poder poltico.
El constitucionalismo es la lucha del hombre por conquistar y garantizar su libertad.
En la antigedad exista la monarqua teocrtica (oriente). Las escrituras cristianas establecan una teora del poder limitado. Era
absoluto el poder en cuanto se concentraba en una persona (no exista divisin de poderes), pero por otra parte dichas escrituras
limitaban el poder en beneficios de todos, y no nicamente del que gobernaba.
En sociedades posteriores se siguen considerando a los reyes como partculas de los dioses. Recin en Grecia aparecen los
primeros vislumbres de democracia (S. VI. A.C.) en la poca de la repblica. Para que todos accedan al gobierno se multiplican los
cargos que eran designados por sorteo con renovacin permanente de los mismos, y son estos los primeros conceptos de
constitucin. Se llega a una democracia recta pero no justa, por que pueblo no eran todos los hombres sino solo los libres. Lo
mismo sucedi en Roma.
-
En la edad media se encuentra el comienzo del constitucionalismo, que por el modo de expresarse se encuentra en
Inglaterra. En el 1215 los barones normandos e ingleses arrebataron al rey Juan sin Tierra la llamada carta magna,
considerada uno de los pilares fundamentales del constitucionalismo moderno. Es la primera declaracin de derechos
de la humanidad, llegando algunos de ellos a nuestros das, como el habeas corpus y el derecho al proceso penal.
Consagra los derechos individuales y niega el gobierno absoluto.
En el S XII, comienza otro proceso con la lucha de los puritanos contra los estuardos; los primeros entendan que deban
dictar sus propias autoridades y aprobar sus leyes. Los acontecimientos mas importantes llegaron en el periodo de la
gloriosa revolucin. En 1689 el parlamento aprob el catalogo de derechos, ley para declarar los derechos y libertades
de los sbditos y establecer la sucesin a la corona en la cual aceptaba la peticin de los derechos.
El constitucionalismo se afirma en EEUU, a consecuencia de que los puritanos al fallar en Inglaterra se dirigen a
Amrica. All resuelven en un pacto organizar una sociedad civil como se organizaba la iglesia, nombrando un gobierno
y limitndolo. Se admite el principio de la soberana popular. Surge la primera sociedad por el consentimiento de los
gobernados (1620).
Luego se forman las 13 colonias y se organizan de la misma forma. En 1639 se dicta en Connecticut la fundamental
orders y, en 1663 la carta de Rhode Island, las cuales son consideradas como las primeras constituciones.
En las colonias americanas se redacta la primera declaracin de Boston. En 1776, la declaracin de derechos de Virginia
que sirve de modelo a las dems colonias. Esto culmina con el documento de la independencia de norte Amrica,
redactado por Toms Jefferson. Las ideas que inspiraban a los puritanos ingleses, se basaron en el concepto del
consentimiento popular y de la libertad religiosa.
Estos pactos se crearon como las primeras constituciones elaboradas que alcanzaron un valor positivo vigente y eficaz.
Finalmente, se asume declarar la liberacin definitiva, razn por lo cual el 15 de mayo de 1776 el congreso de filadelfia,
representativo las invito a darse una constitucin.
En la Europa continental el descontento del pueblo ante el manejo irrestricto y totalizador de la monarqua, produce un
estado de rebelin que concluy con la destitucin del sistema y el pronunciamiento de la declaracin de los derechos
del hombre y del ciudadano, aprobada por la asamblea constituyente del 26 de agosto de 1789.
En cuanto al sustento ideolgico-doctrinario, en el S XVII surgen filsofos iusnaturalistas y contractualistas, que dan por
tierra a las sociedades teocrticas, entre ellos:
Tomas Hobbes, Juan Bodin, Maquiavelo, Locke, J.J. Rousseau, Voltaire, Montesquieu, entre otros.
Ellos se organizan y fundan el estado. El ultimo introduce la necesidad de dividir el poder para evitar la tirania, puesto
que mediante tal separacin se limita racionalmente el poder. Esta conclusin se concreta en EEUU y en la mayora de
los pases, incluido el nuestro.
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Con la convencin de filadelfia en 1786 y de la convencin de Francia de 1789-1791, nacen las dos primeras
constituciones con todas las formalidades del constitucionalismo.
En el S XIX y durante el inicio del XX, esta nueva corriente constitucionalismo, alcanza una gran difusin. Entablada la primera
guerra mundial, el constitucionalismo penetra en una grave crisis debido a la influencia de nuevas doctrinas, tales como el
marxismo, los totalitarismos de corte nacional socialista y fascista, etc, aspecto que se prolonga hasta la segunda guerra mundial,
instancias en las cuales, no admitiendo la humanidad, la justificacin de semejante desastre que aterrorizo al mundo, el
constitucionalismo comienza nuevamente a reverdecer, pero sobre bases distintas. La filosofa que la impulsa ya no es liberal sino
social.
Postulados del Constitucionalismo
-
La constitucin que adopta tiene el carcter de una ley de garantas para el individuo frente al estado.
Responde al tipo escrito y rgido, esto es, se acude a la escritura y no posibilita su reforma por el mismo
procedimiento que es utilizado para el dictado de leyes;
Concibe al estado como limitado por normas jurdicas; es el imperio de la legalidad que elimina la arbitrariedad.
sublima la vida cvica, erigiendo al ciudadano en una categora fundamental de la dinmica estatal
El constitucionalismo clsico recoge toda la teora poltica del pueblo como sujeto de gobierno, de soberana y de la
representacin.
Estado de bienestar
Los derechos sociales exigen prestaciones o servicios, principalmente por parte del estado para que su goce sea posible.
El pensamiento catlico se expreso en el sentido del constitucionalismo social, a partir de la doctrina social de la iglesia, donde
aparecen con claridad los conceptos de justicia social y de funcin social de la propiedad.
EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL INGRESA CON LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1951, QUE INCORPORO EL ART 14 BIS.
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en el derecho publico provincial encontramos numerosas constituciones teidas de constitucionalismo social. Dicho proceso se
fue dando a travs de dos oleadas: la primera despus de la reforma de 1957, en el caso de las provincia nuevas que
anteriormente constituyeron territorios nacionales. La segunda oleada se produjo a partir de 1983, con la recuperacin de la
democracia, a travs de la cual se afirmaron tanto los derechos de segunda generacin como de tercera generacin.
-
La primera formulacin importante tuvo lugar con la constitucin de San Juan de 1927, que haca referencia a la
jornada de trabajo, al salario mnimo, a los seguros contra la enfermedad, etc.
La convencin de 1957 dio sancin al art 14 bis, que con mejor tcnica comprendi los derechos sociales y econmicos
de la enmienda de 1949, abolida por un acto revolucionario de facto.
Todo ello no contradice la inconstitucionalidad de la reforma de 1957. Se trata de una reforma invalidada al no haberse
respetado el mecanismo previsto por el art 30.
La propia reforma constitucional de 1994, ha reforzado el tramo del constitucionalismo social por sobre el tramo
diseado en la constitucin histrica.
Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. Tendencias constitucionales contemporneas:
centralizacin del poder, crecimiento del poder ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal, burocracia, planificacin, orden
pblico, socializacin de los derechos, participacin, la transformacin del estado, el surgimiento del estado democrtico y
social de derecho
Decir que el constitucionalismo clsico ha entrado en crisis quiere decir que las creencias bsicas en que se sustentaba su
funcionamiento estn en curso de perder vigencia, o lo han perdido ya. Significa que el mundo contemporneo esta cambiando su
repertorio de creencias, de vigencias constitucionales; que la perspectiva es otra, y que el horizonte se trasforma. Algunos de los
problemas de los que el constitucionalismo clsico se hacia cargo, ya no son problemas, o son desplazados por otros de
importancia mayor.
Ante todo, es fcil reconocer en nuestro mundo que el liberalismo esta en crisis.
En segundo termino ha entrado en crisis la idea positiva de la legalidad. Todo giraba en torno de la legalidad, de la regulacin
normativa. Todo ese normativismo legal ha sufrido n impacto tremendo con las doctrinas vitales: la vuelta a la realidad, a la vida, a
lo social. Las proposiciones normativas pasan asi a ocupar un plano de segundo orden en la vida jurdica.
En la constitucin entran hoy otros elementos: la realidad poltica, las conductas y tambin las valoraciones.
Por otra parte, se da una tendencia universal a la concentracin de facultades mayores en el poder ejecutivo. La legislacin,
axiolgicamente, no es la primera ni la mas importante de las funciones estatales.
La direccin poltica acenta en el poder ejecutivo la supremaca efectiva. Como poder de ejercicio continuo, rene tambin la
administracin del estado con el gobierno especficamente poltico, y se toma en el rgano mas fuerte. El parlamento declina.
Se han multiplicado las organizaciones sociales de todo tipo y han crecido las sociedades intermedias. Los sindicatos se han
convertido en fuerzas temibles en ciertos momentos. Hay pues, muchos mas actores en escena, no solo el hombre. Los derechos
individuales no se pretenden solo frente al estado, sino frente a grupos sociales y sujetos pasivos de carcter colectivo que los
amenazan con tanto riesgo como aquel.
Una sacudida tremenda en el constitucionalismo clsico fueron los totalitarismos contemporneos. La aparicin del nazismo
alemn como rgimen opuesto al liberalismo ha sealado una de las experiencias mas trgicas del siglo XX. A su lado, el fascismo
italiano, el bolchevismo ruso, sealan realidades de agudo patetismo.
Las elecciones en nuestro pas, estn lejos de ser la panacea. La supuesta representacin del pueblo por sus gobernantes sufre un
embate con la realidad actualmente de los grupos de presin. Tan evidente parece la ineficacia de las formas representativas; tan
notorio es que el parlamento no representa al pueblo, que la representacin verdadera hay que buscarla en la nica parte donde
puede estar: en los grupos sociales que asocian intereses comunes. Otra vez la realidad tiene que mostrarse crudamente
prescindiendo de las previsiones normativas de la constitucin.
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La crisis del constitucionalismo clsico nos advierte de su importancia. Su problema constitucional mas agudo no esta en redactar
constituciones tcnicamente perfectas; esta en asentar un orden que de vigencia a las pautas de valor que se quieren en la
actualidad.
Muchas de las tendencias constitucionales que se sealan aqu tienen su raz, en antecedentes que vienen de lejos, no son
producto de una improvisacin. En los textos de Centralizacin del poder: se ha acentuado, a veces en poder central el
detrimento de los poderes provinciales y municipales, otras veces en el poder ejecutivo en detrimento del poder legislativo y del
poder judicial.
El crecimiento del poder ejecutivo: se da no solo a los regmenes presidencialistas como el nuestro donde se llega a hablar de
hiperpresidencialismo, sino tambin en regmenes de tipo parlamentario donde el brazo ejecutivo, por la exigencias propias de la
dinmica de la sociedad contempornea requieren respuestas prontas y urgentes que no estn los dems rganos del poder en
condiciones de dar en el momento exacto, pero si tienen que reservarse la posibilidad de controlar, anular o reemplazar es decir
de no perder la facultad propiamente indelegable que es la de sancionar las normas.
Liderazgo: se da en pases archi-democraticos, como en pases contrarios a la democracia, solo que en los pases archidemocraticos el liderazgo es fluido: la circulacin de las elites permite que vayan cambiando los lideres, el pueblo los reemplaza,
los elige, los sustituye, los puede incluso deponer por los mecanismos constitucionales previstos, el voto de censura en los
regmenes parlamentarios, el juicio poltico entre nosotros, en cambio en los regmenes de tipo personalistas o altamente de alta
concentracin de poder suele haber rupturas que requieren expresiones de violencia (que son obviamente desar).
La intervencin estatal: no es un fenmeno de hoy o de ayer, en nuestro pas, aun bajo gobiernos de inspiracin liberal
conservadora y liberal y conservadora de la dcada del 30 se vieron precisados de crear las juntas reguladoras, a crear o disponer
por el congreso moratorias para pagos hipotecarios, congelar alquileres frente a situaciones en que lo habitualmente se llama
limitaciones normales y permanentes de los derechos, por que ningn derecho es absoluto, todos los derechos son relativos y se
ejercen conforme a las leyes que lo reglamentan, a veces la situacin es tan grave, el estado de necesidad es tan acuciante que se
sancionan las limitaciones anormales, pero eso si, transitorias cuando cesan las causas tienen que cesar los efectos, cuando
termina la situacin de crisis que genero esa medida de carcter excepcional tiene que volverse al rgimen jurdico normal o
habitual, es decir, con menos restricciones a los derechos individuales.
La burocracia: es tambin un fenmeno propio de la dinmica del estado contemporneo. En el siglo XIX muchos polticos y
pensadores que abrazaban la idea de la limitacin del poder en trminos muy estrictos, como haba sido predicado por quienes
crearon la doctrina de la separacin de poderes y por lo tanto la limitacin del poder para que solo el poder contenga el poder.
Pero surgi un momento en el cual la necesidad de intervenir se impuso frente a que cada vez eran mayores las exigencias que la
sociedad demandaba o diriga el estado. Ese estado tubo que agrandarse, tuvo que dimensionarse de otra manera, se genero la
tecnoburocracia por que el avance de la tecnologa llevo a que tambin el estado tuviera que contar con las novedades, con
elementos, etc. Para satisfacer las necesidades. Esto transformo al estado en una especie de elefante, un estado pesado y lento
que se haba tornado ineficiente y esto perjudicaba en los administrados que el lugar de gozar del beneficio sufran el sacrifico de
tener que aportar ms para poder sostener el estado.
La planificacin: es distinta en un estado democrtico que un totalitario. La planificacin democrtica requiere todo un proceso
de elaboracin con notas participativas. Hoy en da se hablan de distintas etapas en un tem o un proceso que va desde la
previsin, la consulta, la planificacin y despus llega la decisin, luego viene el control para verificar si la decisin ha sido
ejecutada como corresponde. Despus viene la etapa de responsabilidad, es decir, el de que recaiga sobre el responsable de la
sancin, si lo ha hecho mal, en definitiva la responsabilidad es lo que la ciudadana persigue como una de las notas esenciales de la
forma republicana de gobierno, que incluye la voluntad popular, la separacin de poderes, la igualdad ante la ley, la periodicidad
en los cargos pblicos, la publicidad de los actos estatales.
A mayor jerarqua, tiene que haber mayores responsabilidades.
Orden publico: significa que hay ciertas partes del derecho que los interesados pueden reemplazar por normas haciendo jugar la
autonoma de su voluntad. Pero hay ciertas cosas que estn en el nivel de las normas del orden publico que es un mnimo jurdico
inderogable e indispensable por las partes, no puede entre un menor y un mayor celebrarse un contrato que los menores no
pueden celebrar, aunque se quieran poner de acuerdo. Los delitos son normas de orden pblico: la vctima no tiene porque
consentir el delito que va a sufrir, las normas vinculadas con ciertos limites que se fijan en materia indemnizatoria o ciertos
umbrales que hay que respetar en materia de sueldos, salarios o remuneraciones son tambin normas de orden pblico que las
partes no pueden variar, pueden variar en las que no sean de orden pblico.
El orden pblico manifiesto da testimonio de una voluntad social que se sabe imponer por encima del egosmo con que la parte
ms fuerte puede imponerle clausulas exorbitantes, en una contratacin, a la parte ms dbil.
La socializacin de los derechos: ac la palabra esta aplicada en los trminos de que el individualismo puro, tambin ha sido
superado. Y en derecho constitucional reconoce y los recoge a travs de normas que imprimen una nota de solidaridad o de
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solidarismo a muchos comportamientos que se traducen a veces en normas que el estado sanciona para proteger la seguridad
social, incluso el famoso autor ingles hablo que puede cubrir situaciones de desamparo, inferioridad o de impotencia, etc. Eso
dentro de una concepcin que sigue estando amparada por una idea de libertad, pero donde el estado no puede estar ausente
por que ciertos derechos implican tambin ciertos deberes, tienen que ser ejercidos de manera tal que no entren en conflicto con
otros derechos y deberes.
La participacin: esta nota propia de loa evolucin del constitucionalismo, es sumamente importante porque hoy en da el
hombre se vale por lo que es, por lo que hace y es respetable en ambas calidades, porque de esto no se puede escindir. El
individualismo egosta crea que solo deba considerar la igualdad legal, el hombre: somos todos iguales ante la ley. la igualdad
puramente legal, esta hoy complementada, por la llamada igualdad de oportunidades, la posibilidad de tener mas derecho de
acceso.
La participacin requiere participes, asi como se ha dicho que no ha repblica sin republicanos y no hay democracia sin
demcratas, no hay participacin si no hay voluntad de participacin. Y la voluntad de participacin surge de salir de la pasividad y
aprovechar esa oportunidad de devolver al resto de la sociedad lo mucho que se recibe por quienes tienen la posibilidad de
acceder a niveles de mejor capacitacin.
LA PARTICIPACION REQUIERE CANALES: las audiencias pblicas, los concejos econmicos y sociales, son organismos de tipo
consultivos no decisorios. Evitando todo tipo de confusin con el corporativismo: so rganos consultivos donde se tomaba en
cuenta la opinin de los principales sectores del que hacer econmico y social, reemplazando esas consultas ocasionales, por un
tipo de consulta orgnica y permanente que diera participacin a los sectores ms importantes incluidas las universidades, los
centros culturales y de investigacin. El acceso a la informacin permite que haya mayor participacin a efectos de que
conociendo muchos mas datos se puedan dar opiniones y ofrecer alternativas valiosas.
UNIDAD IV
Control de constitucionalidad: diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. Control judicial argentino. Materias
controlables. Accin popular de constitucionalidad.
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A las vas procesales: mediante las cuales puede provocarse el control de constitucionalidad de tipo jurisdiccional es:
1) la va directa de accin o de demanda: en la cual el proceso se promueve con el objeto de atacar la presunta
inconstitucionalidad, de una norma o acto.
2) la va indirecta, incidental o de excepcin: en la cual la cuestin de constitucionalidad se articula o introduce en forma
accidental dentro de un proceso cuyo objeto principal no es la posible declaracin de inconstitucionalidad, sino otro distinto
3) la elevacin del caso: efectuada por el juez que est conociendo de un proceso a un rgano especializado y nico para que
resuelva si la norma que debe aplicar es o no inconstitucional.
4) dentro de la va directa, cabe la variante de Accin popular de inconstitucionalidad.
si en un pas se dicta una ley estableciendo un impuesto a los propietarios de automotores, la va directa permite a quienes se
consideran agraviados por dicha ley a deducir una demanda de inconstitucionalidad aun antes de tener que cumplir con la
obligacin fiscal, para que en ese proceso se declare o no la inconstitucionalidad.
Nuestro pas ha establecido el control constitucional por va jurisdiccional por medio de los tribunales comunales.
Adems, dad la estructura federal de nuestro estado la supremaca constitucional reviste un doble alcance.
a) la constitucin prevalece sobre todo orden jurdico-poltico del estado.
b) la constitucin, en cuanto federal prevalece tambin sobre todo el derecho provincial.
Es necesario que concurra peticin de parte interesada para que el control sea ejercido?
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En la va directa, es el objeto del proceso del mismo control de constitucionalidad, tal control se ejerce a peticin de
parte, que es la que promueve la accin o demanda de inconstitucionalidad
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En la va indirecta el objeto del proceso no es el control de constitucionalidad, dicho control se inserta en el proceso
incidentalmente, y para ejercerse pueden sostenerse dos opciones
a) Que el juez de la causa controle la constitucionalidad de las normas que va a aplicar
b) Declare la constitucionalidad, sino a condicin de que medie peticin de parte.
Cul es el sujeto que est legitimado para provocar el control? Ese sujeto puede ser:
a) el titular de un derecho o un inters legitimo que padece agravio por una norma o un acto inconstitucional.
b) cualquier persona en cuyo caso la va es directa y se llama accin popular.
c) El ministerio publico
d) un tercero que no es titular de un derecho afectado, pero que debe cumplir la norma presuntamente inconstitucional, que daa
a otros relacionados con el.
e) el propio juez de la causa que la eleva en consulta al rgano encargado del control para que resuelva si la norma que ese juez
debe aplicar en su sentencia es o no constitucional.
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En cuanto a las vas procesales utilizables no existe va directa, de accin o demanda. el art 2 de la ley 27 prescribe que los
tribunales federales solo ejercen jurisdiccin en casos contenciosos. No procese por va de consulta sobre la inconstitucionalidad
de la legislacin.
Como sujeto legitimado para provocar el control, la corte suprema solo reconoce al titular actual de un derecho propio que se
pretende ofendido el inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma que el debe cumplir, no
es aceptado por la corte para investirlo de legitimacin con la promocin del control.
Inconstitucionalidad de oficio:
Significa que si al juez advierte que una norma es inconstitucional, para ello no ha sido planteado por las partes, no puede
declararlo, solo procede a pedido de parte interesada. El control de constitucionalidad es aplicable a las leyes y a las dems actos
de los poderes pblicos federales y provinciales.
Cuestiones polticas: el poder judicial no tiene competencia para el conocimiento de estas cuestiones su dilucidacin
corresponde a los poderes Ejecutivo y legislativo (consecuencia de la div. De poderes)
Facultades privativas de los otros poderes: los poderes ejercen las facultades otorgadas por la constitucin en forma
privativa a cada uno y cuyo contralor no lo posee el poder judicial; si este hubiera sido facultado para ello, no existira la
div. De poderes.
NO PUEDE JUZGAR LOS PROPOSITOS O MOTIVOS DEL LEGISLADOR: los tribunales no puede juzgar acerca de la justicia o
injusticia, bondad o inconveniente de los actos legislativos. Si los jeuces entran en el terreno de la prudencia poltica,
no habra razn para que el poder legislativo, por su parte, pudiera incursionar en la orbita jurisdiccional, con la
consiguiente desaparicin de la limitacin de los poderes gubernativos, y como consecuencia, de la libertad.
Presuncin de la constitucionalidad de los catos pblicos: toda duda al respecto, debe resolverse a favor de la parte
demandada, de acuerdo con los principios generales y la presuncin de constitucionalidad de los actos de poderes
pblicos, en cuanto no haya una demostracin concluyente en contrario.
El recurso extraordinario: concepto. Tramites. La arbitrariedad y la gravedad institucional. El wirt of certiorari. El per
saltum
El recurso extraordinario: concepto. Tramites
La CA organiza el gobierno federal: enuncia los requisitos bsicos a que debe ajustarse la estructuracin de los gobiernos
provinciales; determina las atribuciones de uno y otros, y declara los derechos individuales y los dems principios fundamentales
que los limitas.
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Es una constitucin rgida, por consiguiente, tanto la legislacin como el ejercicio de los otros poderes del gobierno, nacional o
local, deben amoldarse a las normas que ella establece.
Su art 31 consagra expresamente el principio de supremaca la efectividad del mismo requiere expresamente del eficiente control
de constitucionalidad de las leyes.
En la argentina los jueces ejercen es la funcin siempre que sea necesario para fallar los juicios sometidos a sus conocimiento. Esto
requiere de un tribunal superior encargado de revisar las resoluciones.
Las leyes 48 y 4055 han confiado esta tarea a la corte suprema de justicia. Estableciendo a tal efecto el recurso extraordinario:
apelacin excepcional que tiene por objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional. Los procesalistas admiten la
existencia de 2 clases de recursos:
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Los ordinarios, caracterizados por la generalidad de su procedencia, que en un principio, no requiere agravios
determinados, la amplitud de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su interposicin.
Los extraordinarios: solo se conceden en los supuestos que la ley determina exhaustivamente; no confieren a los jueces
de alzada mas facultades que las necesarias para el cumplimiento de los fines a que responde su admisin,
generalmente, no tienen efecto suspensivo.
El objeto del recurso extraordinario: es el mantenimiento de la supremaca constitucional y no la sumisin a la corte suprema de
cualquier causa en que pueda existir agravio o injusticia o juicio del recurrente, habiendo declarado la corte que el recurso
extraordinario no se propone rectificar toda injusticia que pueda existir en un fallo apelado, sino mantener la supremaca
constitucional.
La articulacin del recurso extraordinario es de naturaleza formal: deben satisfacerse los requisitos que lo hacen precedente,
entre ellos, que el litigante deba expresar en forma inequvoca, explicita y concreta cuales han sido los trminos del conflicto
normativo suscitado en el pleito y (en caso) los derechos constitucionales afectados por aquel.
Por otro lado, se debe tener en cuenta que, el recurso extraordinario solo procede contra las sentencias que resuelven cuestiones
de la competencia del poder judicial.
Quien interpone el recurso extraordinario debe ser el titular del derecho lesionado por la sentencia.
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Si el recurso es rechazado por el tribunal a quo, como sucede con gran frecuencia, todava le queda al recurrente la posibilidad de
acudir directamente ante la CSJN, con el denominado recurso de queja por apelacin denegada, recurso de hecho o recurso
directo. Dentro del plazo y con los requisitos fijados por los art 282 y ss del mismo cdigo.
Art 282: si el juez denegare la apelacin, la parte que se considere agraviada podr recurrir directamente en queja ante
la cmara. Pidiendo que se le otorgue el recurso denegado y se ordene la remisin del expediente. El plazo para
interponer la queja ser de (5) das.
Admisibilidad Trmite
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3) sentencias arbitrarias en relacin a la irrevisabilidad o inmutabilidad de las resoluciones o actos procesales: la que viola la cosa
juzgada; la que incurre en exceso de jurisdiccin, reviendo en la alzada cuestiones que por no integrar la materia del recurso,
adquirieron fuerza de cosa juzgada en la instancia inferior, la que viola la prediccin procesal.
4) sentencias arbitrarias por exceso ritual manifiesto: la que desnaturalizando las formas procesales en desmedro de la verdad
objetiva o material, utiliza excesivo rigor formal en la interpretacin de los hechos o del derecho aplicable.
5) sentencias arbitrarias por autocontradiccin: la que usa fundamentos contradictorios o incomprensibles entre s, la que en su
parte dispositiva resuelve en contra de lo razonado en los considerados que le sirven de fundamento.
La gravedad institucional
A criterio de la corte, una cuestin es de inters o gravedad institucional cuando lo resuelto en la causa excede el mero inters
individual de las partes y atae colectividad.
La teora jurisprudencial de la gravedad institucional ha servido para suavizar requisitos de admisibilidad del recurso extraordinario
y hace precedente el recurso, tambin para disponer la suspensin de la sentencia inferior recurrida ante la corte.
Nosotros solamente admitimos la llamada gravedad institucional dentro de una cuestin constitucional o federal, a fin de atenuar,
es decir para sortear o ablandar uno o ms requisitos del recurso, o para moderar su rigor, pero en modo alguno admitimos que
con la gravedad institucional se fabrique una causa mas o una causal independiente para el andamiento del recurso
extraordinario, cuando no se tipifica la cuestin constitucional o federal que el exige.
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Estamos rotundamente convencidos de que el per saltum sin ley del congreso que lo prevea es inconstitucional.
Las razones son: a) una primera, nos recuerda que la jurisprudencia apelada de la corte funciona segn las reglas y excepciones
que establece el congreso (art 117); b) las leyes tienen reglamentados las instancias procesales de las causas que pueden llegar en
ultimo termino a la corte; sin habitacin legal, la corte no puede abreviar los procesos con el salteamiento de esas instancias; c)
una cosa es aliviar excepcionalmente los recaudos propios de la instancia extraordinaria ante la corte y otra muy distinta es arrasar
etapas establecidas en las leyes procesales, que no son de orden publico indispensable.
d) si existiendo diversidad de instancias la propia corte afirma que no puede privarse al justiciable del derecho a usarlas y
recorrerlas, parece imposible que ella misma, al saltearlos, impida que aquel ejerza ese derecho.
UNIDAD V
El derecho Constitucional Internacional: el Estado nacional como marco del derecho constitucional clsico. Relaciones entre el
derecho interno y el derecho internacional
El derecho constitucional internacional: el estado nacional como marco del derecho constitucional clsico.
Estado: es la entidad jurdica de un pueblo, manifestada por la accin de un gobierno, que ejerce su poder en un territorio
determinado y orienta su finalidad en procura de lograr el bien comn.
Elementos del estado:
Humano: esta constituye la causa material del estado, pudiendo definirla como el conjunto de individuos que forman
el elemento humano de la comunidad poltica. El estado surge con un determinado capital de hombres.
Gobierno y rganos que ejercen el poder: el gobierno indica la accin y el efecto de mandar con autoridad, dirigir y
regir, su fin se desenvuelve y acta mediante el gobierno.
Finalidad y objetivos propuestos: El bien comn es el objetivo o finalidad que la empresa poltica llamada estado tiene
en miras alcanzar. Es un status en el cual los hombres viven en un orden de paz y justicia, con bienes suficientes para
conservar y desarrollar su vida material.
Formal: es una fuerza social que impone comportamientos humanos en la direccin que establece quien la ejerce, o lo
que es lo mismo es una libre energa que asume la empresa del gobierno de un grupo humano.
Los Tratados Internacionales con otros estados y los concordatos: tienen jerarqua superior a las leyes (art. 75 inc. 22,
1 prrafo)
Los Tratados, Convenciones y Declaraciones sobre derechos humanos: mencionados en el Art. 75 inc. 22 segundo
prrafo, tienen jerarqua Constitucional.
Los Tratados y Convenciones de derechos humanos, que el Congreso apruebe, en el futuro, con las mayoras especiales
requeridas por el art. 75 inc. 22, tercer prrafo. Ellos tambin adquieren jerarqua constitucional.
Los Tratados de integracin con estados latinoamericanos que deleguen competencia y jurisdiccin a organizaciones
supraestatales, tienen jerarqua superior a las leyes, Art. 75 inc. 24, primer prrafo.
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Los Tratados de integracin con pases no latinoamericanos que deleguen competencia y jurisdiccin a organizaciones
supraestatales. Estos tienen jerarqua superior a las leyes.
Los Convenios internacionales que celebren las provincias, en virtud de la autorizacin del art. 124, entendemos que
estn subordinados a la constitucin y las leyes federales, por lo tanto ocupan un grado inferior a ellas.
El art. 27 de la Constitucin Nacional. Los tratados internacionales a partir de la reforma de 1994. El asiento jurdico de la
decisin poltica en materia de relaciones internacionales. Diferentes tratados contemplados en la Constitucin Nacional.
Simples tratados. Tratados sobre derechos humanos. Tratados de integracin. Tratados celebrados por las provincias. Acuerdos
ejecutivos.
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El art 27 en cuanto determina los requisitos y condiciones que deben cumplir los tratados internacionales para poder ser
incorporados al derecho interno, siendo el primero de ellos el de no ser contrarios a la CN.
El articulo 37 en cuanto determina la jerarqua del derecho federal sobre el derecho publico provincial en el mbito interno
tampoco ha sufrido modificaciones y se mantiene inalterado aunque ha recibido una importante aclaracin complementaria
en la primera parte del Art. 75 inc. 22, al establecer que los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
El Prof. Sages califico con la expresin de contrabando normativo a la actitud de la convencin de realizar reformas
indirectas sobre la parte dogmatica (donde estaba prohibido hacer reformas) hacindolo con modificaciones en la parte
orgnica que afectaron el significado de aquellas.
La consecuencia ms importante de mantenerse inalterados los art 27, 31 y 116 ha sido que el acento reformista se centrara
en la disposicin del Art 67 inc. 19 que con las modificaciones del caso paso a denominarse Art 75 inc. 22, agregndose un
inciso nuevo, el 24 del mismo artculo, donde especficamente se tratara la problemtica de los tratados de integracin.
A los efectos de evitar una tacha de inconstitucionalidad de los tratados suscriptos por nuestro pas, en el segundo dictamen
se considero la necesidad de modificar los art 94 y 100 de la Cn, admitiendo instancias jurdicas superiores a la Corte
Suprema de justicia del a nacin y la delegacin de competencia federal en rbitros internacionales o tribunales
jurisdiccionales judiciales o administrativos de carcter internacional.
Una de las caractersticas salientes de la reforma constitucional de 1994 fue tambin la influencia del derecho continental
europeo y especficamente de la constitucin espaola de 1978 y la constitucin italiana de 1947.
El asiento jurdico de la decisin poltica en materia de relaciones internacionales.
Los ejes principales de la reforma constitucional de 1994 se orientan a dar cabida a la problemtica de los tratados en
materia de derechos humanos y a los tratados de integracin, pero sin modificar en modo alguno el mecanismo de firma,
aprobacin y ratificacin de los tratados internacionales ni el reparto de competencias entre los poderes del estado en
materia de relaciones exteriores.
La atribucin de competencia en materia de relaciones exteriores ha recibido un impacto reformista con la incorporacin del
jefe de gabinete de ministros (art 100Cn), quien si bien no tiene atribucin directa en materia de poltica exterior puede
llegar a tenerla por va de la delegacin de funciones. No es el jefe de gobierno de un rgimen parlamentario puro, pero es
mucho mas que un ministro secretario de la antigua organizacin constitucional. Si cuenta con suficiente apoyo
parlamentario podr llegar a conducir la poltica exterior de la nacin.
La exacta relevancia esta an discutida en nuestra doctrina. En general existe coincidencia en cuanto a que su importancia
puede verse acrecentada en situaciones de crisis institucional o cuando el presidente de la nacin este debilitado de apoyo
parlamentario. A nuestro juicio en nada alteran la atribucin de funciones en materia de relaciones exteriores y en donde la
facultad de celebrar tratados continua siendo propia del presidente de la nacin (art 99 inc 11), y la delegacin en el jefe de
gabinete y otro ministro continua siendo una facultad propia que evaluara segn las circunstancias pero que en modo alguno
se modifica por decisin del congreso.
Se reconoce que el jefe de gabinete no tiene visibilidad internacional y que sus dos funciones importante en las relaciones
exteriores, son: como auxiliar del presidente de la nacin y en la funcin gubernamental autnoma de jefe de
administracin.
La reforma de 1994 no ha producido modificaciones en el tema de competencias, toda vez que, no se cumplieron las
expectativas sobre reformas de fondo que recortaran el poder presidencial, de manera tal que la conduccin de las
relaciones internacionales sigue siendo una facultad exclusiva del presidente de la nacin, quien ni siquiera depende de una
concurrencia o aprobacin previa del senado, el papel del congreso se limita a la aprobacin o al rechazo de un tratado o
concordato, en tanto que el control judicial de constitucionalidad es por su propia naturaleza y tradicin enmarcada en el
sistema de control difuso, un control posterior.
Queda como tema final la posibilidad del control previo de constitucionalidad de un tratado internacional, que si bien no
responde a las modalidades en que se desenvuelve nuestro sistema difuso de control de constitucionalidad encontrara
fundamentos importantes en el Art 27 Cn que manda a los tratados internacionales no vulnerar el derecho interno. Toda vez
que asumir compromisos en el orden internacional y dejar despus de cumplirlos puede acarrear consecuencias en materia
de responsabilidad del estado en el orden internacional (art 27 convencin de Viena sobre derecho de los tratados) aparece
prima facie, como una propuesta muy razonable que tanto el control poltico a cargo del congreso como el control jurdico
que debera realizar la corte suprema de justicia de la (art 116 y 117) se ejerzan a priori.
Diferentes tratados contemplados en la constitucin nacional
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Pueden celebrarse 5 (cinco) tipos de tratados (surgen del art 75 inc. 22 y 24)
1)
Simples tratados o tratados clsicos: ya previstos en el viejo texto constitucional, pueden ser bilaterales o
multilaterales. Se les asigna una prevalencia sobre las leyes internas ordinarias de un pas.
2)
Tratados de derechos humanos especficamente enunciados en la CN: tienen el mismo rango que las dems
clausulas de la constitucin
3)
Otros tratados sobre derechos humanos: no tienen jerarqua constitucional pero pueden llegar a tenerla si son
aprobados por el congreso y luego votados por 2/3 de la totalidad de los miembros de cada cmara.
4)
Tratados de integracin: tienen jerarqua superior a las leyes. La CN establece una distincin en materia de
aprobacin, diferenciando:
5)
Los celebrados entre pases de Amrica Latina: requerir la mayora absoluta de la totalidad del os
miembros de cada cmara.
Los celebrados en otros estados: con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada cmara
declarar la conveniencia de la probacin del tratado; y solo podr ser aprobado con el voto de la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, despus de 120 das del acto declarativo.
Tratados celebrados por las provincias: las provincias tienen la facultad de celebrar convenios internacionales en
tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin y no afectaren las facultades delegadas al
gobierno federal o el crdito pblico de la Nacin, con el requisito del conocimiento del congreso. (no exige
aprobacin)
Simples tratados
Para los tratados comunes se ha previsto un rango tal que cubre la laguna que exista en la constitucin de 1853 la corte suprema
de justicia, durante ms de un siglo, la interpreto en el sentido de la paridad de rango y, por lo tanto, como tratado y ley estaban
en una misma jerarqua, la norma posterior poda modificar a la anterior, esto no era grave si el tratado modificaba a la ley
anterior. Pero si traa consecuencias si la ley posterior era la que modificaba a un tratado anterior. Para el juez interno haba que
aplicar el principio lex posteriori derogat a priori, sin embargo, desde el punto de vista externo, subsista o apareca la
responsabilidad del estado argentino, por incumplimiento de un tratado no denunciado, y que supuestamente segua vigente
desde el plano internacional.
La jurisprudencia ms reciente de la corte dejo de lado esta postura dualista, y adopto la tesis dominante en el derecho
constitucional moderno, esto es, asignar a los tratados una prevalencia sobre dos leyes internas ordinarias de un pas.
Tratados sobre derechos humanos
Respecto de los tratados enunciados con nombre y apellido, aparece una gran innovacin: se les reconoce jerarqua
constitucional en las condiciones de su vigencia. Esto quiere decir, que tienen el mismo rango que las dems clausulas de la
constitucin.
Para una primera interpretacin posible parecera querer decir que se trata de la forma en que estos tratados rigen, es decir si al
ratificar alguno de estos tratados o convenciones la argentina formul reservas.
Para el caso de que el pas quisiera apartarse de su rgimen, la constitucin prescribe que solo podrn ser denunciados por el
poder ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara.
Hasta entonces, el ejecutivo acuda al congreso solo al momento de la aprobacin. La reforma de 1994, es este aspecto, logra dos
cuestiones importantes. En primer lugar, institucionaliza el papel del congreso con una suerte de paralelismo de las competencias,
es decir, si el congreso debe intervenir en la aprobacin, tambin debe hacerlo en la denuncia. En segundo lugar exige una
mayora agravada para el conjunto de estos tratados y convenios.
Tratados de Integracin
se entiende que, a este respecto, el constituyente ha adoptado la decisin poltica fundamental de apoyar los procesos de
integracin, caso contrario no hubiera incluido el inc.24 del art 75, con los pormenores con que lo ha hecho. En general, las
constituciones latinoamericanas han contemplado un artculo o clausula donde queda expuesta la decisin poltica a favor del
proceso de integracin y de la insercin de la respectiva Nacin en ese proceso, y, por otro, un mecanismo de habilitacin de
competencias para la delegacin en organismos supranacionales.
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El Prr. 2 del inc.24 del Art.75 de la constitucin establece una distincin en materia de aprobacin del os tratados de
integracin, diferenciando los celebrados entre pases de Amrica latina y los formados con otros estados. As, la norma dice: la
aprobacin de estos tratados con estados de Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cmara, y luego agrega en el caso de tratados con miembros presentes de cada Cmara, declarara la conveniencia de la
aprobacin del tratado y solo podr ser aprobado con el voto de mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cmara, despus de ciento veinte das del acto declarativo.
Entonces para los tratados de integracin con estados no latinoamericanos, se stablece un mecanismo divido en dos pasos,
temporalmente separados por un plazo determinado y dos votaciones distintas, es decir se ha prescripto un recaudo agravado,
mas complicado para los casos de integracin con otros pases.
En cuanto a la denuncia de los tratados de integracin en general, se prev un mecanismo especial. La norma prescribe: la
denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada cmara
Tratados celebrados por las provincias
El Art 124 despus de contemplar la posibilidad de que las provincias formen regiones entre si, las faculta tambin para celebrar
convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin y no afecten las facultades
delegadas al gobierno federal o el crdito pblico de la nacin, con el requisito del conocimiento del congreso (ntese que no
exige su aprobacin)
Esta norma se aparta algo de la estructura del estado federal y nos aproxima a la idea de confederaciones. Vale aclarar que en
1853 se interpreto que la delegacin del manejo de las relaciones exteriores en el gobierno federal deba ser total, y por ello la
facultad de celebrar tratados deba ser exclusiva y excluyente del poder federal, sin embargo, el artculo citado no se refiere a
tratados, sino a convenios internacionales.
Cualquiera fuese la lectura que se haga del Art.124, el hecho es que en la prctica no excluye de responsabilidad internacional al
estado federal. Porque, como resulta de la convencin deviene en materia de tratados. Los estados no pueden ampararse o
precaverse para el cumplimiento de compromisos internacionales en el incumplimiento formal de normas de derecho pblico
interno.
Entonces creemos que el Art.124, era innecesario, porque en vez de poner coto a una prctica que ya haba merecido criticas por
las dificultades que traa, ha abierto un espectro de posibilidades donde no hay una contencin debida. Ya que los nicos limites
que pone es en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin y no afecten las facultades delegadas del
gobierno federal, o el crdito pblico de la nacin, y es muy probable que la nacin considere que son incompatibles y afectan
esas facultades o al crdito nacional, y la provincia lo niegue.
Acuerdos ejecutivos
La practica demuestra que este tipo de actos internacionales se ha simplificado mas, y ya esta clase de acuerdos es tan
simplificada que se celebran fe cancillera a cancillera, a travs de una modalidad llamada notas revrsales.
Esta deformacin en el manejo de las relaciones exteriores viene de larga data, por lo menos desde los ltimos sesenta aos, e
incluso grandes acontecimientos internacionales han tenido lugar mediante esta forma, y no de los tratados clsicos que
requieren la aprobacin parlamentaria.
En tiempos ms actuales, la argentina, recientemente ha asumido compromisos muy importantes con simples notas revrsales
(sin intervencin del congreso); estas situaciones acarrearn tarde o temprano impugnaciones judiciales, sin que exista en la
constitucin una norma clara que resuelva el problema.
Supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico
Segn Jean Bodin la soberana es la cualidad esencial y perpetua de una Repblica. Esa soberana como caracterstica distintiva de
lso estados se manifiesta en el orden internacional y en el orden interno. En el mbito de las relaciones internacionales, la
expresin de la soberana se denomina independencia, de manera que una nacin soberana es independiente en el plano
internacional. De all tambin que en la poca de apogeo del estado nacin fueran frecuentes las declaraciones de independencia,
como ocurri en nuestro pas el 9 de julio de 1816, cuando un estado declara su independencia, adquiere reconocimiento en el
derecho internacional pblico. En los tiempos que corren, ya no existe la independencia en trminos absolutos y por ello los
estados han variado as hacia la interdependencia como concepto de convivencia entre las naciones.
En el estado constitucional de derecho, la supremaca de la constitucin es al orden normativo interno, lo mismo que la
independencia es al orden externo de las relaciones internacionales. La supremaca de la constitucin es un concepto clave en la
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interpretacin constitucional y es tambin una condicin o cualidad que hace a la definicin de la constitucin en s misma. Sobre
todo para los sistemas que adscribimos a una concepcin racional-normativa de constitucin.
Limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad internacional contempornea. Relaciones con
organismos internacionales. Relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin.
Problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. Delegacin de competencias en rganos supraestatales.
Limitaciones en materia de soberana: el estado y las relaciones internacionales. Regmenes de los tratados
El estado no es una comunidad aislada, la existencia de la sociedad internacional es un hecho imposible de negar. Debido al hecho
de coexistir, los estados y las personas internacionales, no se puede deducirlos como construcciones cerradas, en ignorancia o
prescindencia mutua. Si los estados al igual que los hombres conviven y se influencian, la sociedad internacional es un hecho, un
fenmeno social.
El derecho internacional, a su vez, existe para regular estas relaciones, aun antes de toda constitucin nacional elaborado como
contrato o como ley.
el estado individual no representa el orden jurdico mas elevado que existe en la tierra; precisamente porque la humanidad no
vive en un solo estado sino en una multitud de ellos, por eso al par de la vida de aquel aparece la vida internacional como
consecuencia de la necesaria unin universal que los estados forman, unin que requiere una norma de justicia que atendiendo a
la comunidad estado, como organizacin legal de un grupo de hombres, se dirige al conjunto de todos ellos precisamente porque
a todos los grupos de hombres corresponde siempre una proteccin de estricta igualdad jurdica. Y esa norma de justicia es lo que
se llama derecho internacional.
La integracin supra estatal
el articulo 75 inc. 24 asigna al congreso la facultad de aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a
organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos
humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes
la indicada normativa era imprescindible, si se quera encara con realismo un fenmeno universal aperturista, favorable a las
integraciones supraestatales y al derecho comunitario que es propio de ellas.
La transferencia de competencias referidas con la palabra delegacin, es un presupuesto indispensable, una vez que se prev la
incorporacin a sistemas de integracin mediante los tratados que los organizan. Se impone una serie de condiciones, la norma
cita cuatro:
1.
Reciprocidad
2.
Igualdad
3.
4.
Para el desarrollo nacional es menester hacer conciencia que para nuestros pases latinoamericanos es indispensable una accin
integrada. Integracin tanto econmica como poltica que es requerida por una serie de factores entre los que podemos indicar:
limitacin de los mercados nacionales
la necesidad de una poltica comn con respecto a los Estados Unidos
prdida de poder de decisin en la poltica mundial actuando aisladamente
El ejemplo de Europa unida es significativo, ya que el mercado comn europeo se ha definido como el medio de crear las
condiciones ms favorables para la utilizacin del progreso tcnico y para la expansin econmica, para mejorar el nivel de vida.
Es menester reflexionar sobre este hecho. Si Europa con su alto nivel de vida y su potencial econmico ha necesitado la
integracin, cuanto ms los latinoamericanos.
UNIDAD VI
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Los derechos de importacin y exportacin: los derechos de importacin son los aranceles que el estado percibe
como consecuencia del ingreso de mercadera extranjera a nuestro pas. Los derechos de exportacin son aquellos q
gravan la salida de mercadera del territorio nacional.
b) La venta o locacin de tierras de propiedad nacional: el estado federal tiene bienes, que conforme a su naturaleza
pueden pertenecer al dominio pblico o al privado. Los primeros no son pasibles de apropiacin privada, por tanto
no podrn ser enajenados por el estado. Los bienes del dominio privado en cambio, pueden en general ser vendidos
y lacados. El art 75, inc.5, establece que corresponde al congreso disponer del uso y de la enajenacin de las tierras
de propiedad nacional.
c)
La renta de correos: ello es consecuencia de la facultad que tiene le congreso para arreglar y establecer los correos
generales de la nacin (art 75, inc.14). La diferencia a las ganancias que el estado podra obtener como consecuencia
de la prestacin del servicio postal ha quedado desvirtuada en la prctica.
d) Las dems contribuciones impuestas por el congreso: es en esta categora de recursos donde reside una de las claves
de todo el sistema econmico y financiero del estado. El trmino contribucin es sinnimo de tributo, como
expresin de la capacidad que se le atribuye al estado para exigirles prestaciones econmicas a sus habitantes. El art
4 requiere que esas contribuciones sean impuestas por el congreso.
e)
Los emprstitos y las operaciones de crdito: dentro de esta categora de recursos destinados a allegar fondos al
estado podemos distinguir:
1)
Los emprstitos que son prestamos de origen interno o externo generalmente pagaderos a mediano o largo
plazo.
2)
Los anticipos o bancos de tesorera, que tienden a satisfacer necesidades econmicas concretas e inmediatas
3)
Los procesos monetarios que incluyen la emisin de la moneda. Estas atribuciones corresponden al congreso de
la Nacin
f) Otros recursos: el artculo 4 de la CN no es una norma cerrada que solo permita las clases de ingresos all especificadas.
Distribucin de poderes impositivos entre el gobierno federal y las provincias. Leyes convenio. Coparticipacin. Doble o
mltiple imposicin
La distribucin del poder tributario en un estado federal plantea situaciones de difcil resolucin. Hay que armonizar
convenientemente las atribuciones del poder central con las de los estados miembros o provincias y tambin con las de los
municipios o comunas.
En nuestro rgimen constitucional, los impuestos directos son de competencia provincial; como excepcin, pueden ser
establecidos por el congreso por tiempo determinado y en los casos autorizados por el art. 75 inc.2. Los impuestos indirectos se
pueden dividir en externos e internos, los externos estn relacionados con el trfico del exterior, y son exclusivos del estado
federal. Los internos son facultad de la nacin y de las provincias.
-Poderes impositivos del gobierno federal:
1) Exclusivas, ejercidas en forma permanente: impuestos indirectos externos o aduaneros (de exportacin o importacin), tasas
postales y derechos de tonelaje
2) Concurrentes con las provincias y que ejerce en forma permanente: impuestos indirectos internos al consumo, a las ventas, al
detalle.
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3) de carcter transitorio: impuestos derechos que pueden ser exclusivos o superponerse con otro provincial
-Poderes de las provincias:
1) Exclusivos que se ejercen en forma permanente: impuestos directos.
2) Concurrentes con la Nacin y en forma permanente.
Nuestra constitucin estableci un sistema de independencia de fuentes a partir de los poderes reservados por las provincias (art
121) justamente con fuentes concurrentes entre ambos niveles de gobierno (art. 4 y 75 inc.2), aadindose los recursos exclusivos
del gobierno nacional como la reta de aduanas y correos. La actual ley de coparticipacin (rgimen de colaboracin acordado
entre el estado federal y las provincias, en virtud de leyes-convenio, por medio de las cuales las provincias delegan en el poder
central el ejercicio de determinadas facultades impositivas con la condicin de participar de un sistema de reparto de los
impuestos incluidos en ese rgimen) federal significo un marcado progreso consagrando importantes criterios para establecer un
reparto equitativo y racional de los recursos.
Los distintos sistemas de asignacin de tributos que se conocen en el derecho comparado se resumen en:
Concurrencia de fuentes
La mxima a seguir en esta materia debe ser que: asi como la nacin no tiene derecho a ahogar a las provincias, estas tampoco
pueden ahogar a la nacin. De acuerdo con esto la legislacin deber resguardar:
1)
El sistema federal de la CN, asignando expresamente las fuentes de recaudacin para cada nivel.
2)
El principio de solidaridad que ser fruto de la relacin entre nacin, provincia y municipio.
3)
La coordinacin impositiva, federalizando lso mecanismo de coparticipacin, estableciendo garantas para las
provincias en cuanto a la asignacin y liquidacin de los recursos y determinando taxativamente los tributos
coparticipables (art 75)
4)
Institucionalizando la naturaleza federal del rgano de administracin tributaria para la recaudacin y distribucin de la
masa coparticipable, asegurando su correcto y normal flujo de las jurisdicciones locales.
Leyes Convenio
La norma (ley de coparticipacin federal) estipula el sistema de la ley convenio para la participacin.
La referencia a una ley convenio sobre la base de acuerdo entre la nacin y las provincias provoca dos sugerencias:
1)
2)
Si la ley convenio surge de acuerdos entre el estado federal y las provincias, parece que tales acuerdos han de ser
previas a la ley convenio, con lo que ya no sera aplicable el modelo de una ley unilateralmente dictada por el congreso
a la que recin se adhieren las provincias.
La ley convenio pese a ser tributaria, hace su excepcin al principio del art 52, ac se prescribe, en cambio, que tendr como
cmara de origen al senado, y adems habr de sancionarse con la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara.
Dicha ley convenio no admite ser modificada unilateralmente, ni tampoco ni reglamentada por el PE. Ello significa que reviste
jerarqua superior a las leyes aludidas en el art 31.
La ley convenio ser aprobada por las provincias. El vocablo probacin alude al consumo provincial y a detenerse como
equivalente de adhesin. La duda sobreviene cuando la norma dice que la ley convenio ser aprobada por las provincias, por que
el verbo ser, en futuro, podra dejar la impresin de que ordenara imperativamente esa aprobacin. Sin embargo, es la ley
convenio la que precisa que la aprobacin sea voluntaria porque de lo contrario tendra sentido hablar de una ley convenio si
resultara de una adhesin provincial coactiva a la ley emanada unilateralmente del gobierno federal.
Coparticipacin
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Una manera de encausar la existencia de tributos nacionales permanentes y de las contribuciones indirectas concurrentes entre la
nacin y las provincias ha sido la programacin de sistemas de coparticipacin entre los gobiernos locales y la nacin. Estos
mecanismos se han instrumentado sobre la base de leyes convenios; es decir, una ley nacional a la que se adhieren las provincias.
El esquema bsico es el siguiente: recaudacin por la nacin de una serie de tributos (nacionales y provinciales) y posterior
distribucin de lo percibido, segn distintos porcentajes a la Nacin y provincias. Estas asumen la obligacin de no crea impuestos
anlogos a los coparticipados, aunque tambin quedan excluidas del sistema ciertos impuestos exclusivamente provinciales.
La ley 23.548 cre la comisin federal de impuestos, formada por un representante de la nacin y uno por cada provincia
adherida. La comisin aprueba los porcentajes de distribucin y determina cuales tributos locales se oponen a la ley.
Doble o mltiple imposicin
La jurisprudencia de la corte suprema puntualiza que la existencia de mltiple imposicin es viable, por mediar poderes
impositivos concurrentes del a nacin y de las provincias.
La doble imposicin solamente es inconstitucional si uno de los poderes del caso tiene competencia exclusiva, o si el poder
provincial esta infiriendo en facultades del gobierno nacional. Tambin ha dicho la corte que la circunstancia de que un gravamen
establecido por una municipalidad de provincia coincida con un impuesto provincial, no basta por si sola para declarar su invalidez
constitucional.
Todo ello puede requerir no obstante una indispensable coordinacin entre Nacin, provincias y municipios; por ej, si la mltiple
tributacin provoca confiscatoriedad o si por tales vas impositivas se perjudica el ejercicio de las libertades de comercio o
industria del art 14 de la CN.
El desarrollo humano, el desarrollo econmico social, el equilibrio del desigual desarrollo relativo de provincias y
regiones.
2)
La solidaridad
3)
4)
5)
La generacin de empleo
6)
La productividad de la economa
7)
8)
9)
La consideracin especial de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
Principio de legalidad: se traslada a la materia tributaria la pauta del art 19: nadie puede ser obligado a hacer lo que la
ley no manda. Todo tributo debe ser creado por ley: nullum tributum sine lege. Surge explcitamente del art 17.
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b)
Principio de igualdad fiscal: es una aplicacin especfica de la regla de igualdad ante la ley. El art 16 CN dice, que la
igualdad es la base del impuesto. La igualdad en materia impositiva, debe ser entendida no como identidad, sino como
proporcionalidad. Respetara el principio de igualdad aquel impuesto que tenga en consideracin la capacidad tributaria
del constituyente y sea proporcional a su riqueza. Ahora bien, la proporcionalidad fiscal:
-
No impide discriminar entre los contribuyentes, siempre que el criterio para establecer los distintas categoras sea
razonable.
Exige uniformidad y generalidad impositiva en todo el pas, o sea, prohbe que el congreso establezca tributos
territorialmente diferentes.
c)
Principio de no confiscatoriedad: apunta directamente al derecho de propiedad. El derecho judicial estableci que el
gravamen que absorbe ms del 33% de la materia imponible es inconstitucional por lesin del derecho de propiedad.
d)
Retroactividad Fiscal
Paralelamente, la jurisprudencia de la corte suprema advierte que el tributo solo es constitucional cuando se aplica a una
manifestacin de riqueza o de incapacidad contributiva, pero si no se lo efectiviza retroactivamente sobre una manifestacin de
riqueza agotada antes de la sancin de la ley del caso.
Por lo dems, un impuesto exagerado que exceda la capacidad contributiva del contribuyente tiende a perfilarse como una
confiscacin, prohibida por el art.17 in fine de la CN. Averiguar cuando un impuesto es confiscatorio o no, es la cuestin de hecho,
de prueba concreta y circunstancia por quien alega ese vicio, aunque, como pauta general, la corte ha reputado inconstitucional al
tributo que excede al 33% de la base imponible.
La gestin econmico-financiera del Estado: imposicin, fiscalizacin, recaudacin y control
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administrativa y financiera, dependiente del Presidente de la Nacin. Est a cargo de un funcionario denominado Sindico General
de la Nacin, designado por el Poder Ejecutivo Nacional, y con rango de Secretario de la presidencia de la Nacin; se le requiere
ttulo universitario en alguna rama de ciencias econmicas y una experiencia en administracin financiera y auditora no inferior a
los ocho aos.
UNIDAD VII
Los Derechos en la Constitucin Nacional. La parte dogmtica: Declaraciones, derechos y garantas. Los derechos subjetivos en
la Constitucin. Caractersticas arts 14 y 20. El principio de reparto (art. 19) y los principios de autonoma, inviolabilidad y
dignidad de la persona. La libertad y la igualdad como ejes del sistema. Derechos enumerados y no enumerados. La
reglamentacin de los derechos (art. 14) y la regla de razonabilidad como lmite a la reglamentacin de los derechos (art. 28).
Derechos de primera, segunda y tercera generacin. Normas operativas y programticas. El art 14 bis. Los nuevos derechos:
derechos colectivos e intereses difusos. Ampliacin del catlogo constitucional: Los tratados internacionales de Derechos
Humanos (art. 75 inc. 22). La reforma
Constitucional de 1994 y los derechos: los nuevos paradigmas. La proteccin Constitucional del Ambiente (art .41).
La parte dogmatica: declaraciones, derechos y garantas
La declaracin de los derechos en nuestra constitucin se encuentra principalmente en la parte dogmatica (art 1 al 43). A travs de
ella quedan declarados los derechos de las personas frente al estado y frente a los dems particulares. La parte dogmatica
contiene 2 captulos:
1) Capitulo primero. Denominado declaraciones, derechos y garantas (art 1 al 35)
2) Capitulo segundo: incorporado por la reforma del 94, denominado nuevos derechos y garantas (36 al 43)
Debemos diferenciar:
-Declaraciones: son ciertas posturas adoptados por la CN en relacin a algunos temas polticos fundamentales (forma de gobierno
del art 1, culto catlico del art 2, el sistema representativo del art 22, el mecanismo para reformar la constitucin del art 30.
-Derechos: son facultades reconocidas por la CN a las personas o grupos sociales (derechos civiles del art 14, derechos sociales del
art 14 bis, derecho de propiedad del art 17, derecho de privacidad del art 19).
-Garantas: son mecanismos creados por la constitucin para que los titulares de ciertos derechos fundamentales puedan
ejercerlo y hacerlos respetar (accin de amparo del art 43, habeas corpus del art 43, defensa en juicio del art 18)
Existen dos tipos de garantas:
Garantas genricas: son aquellas que tienden a proteger toda clase de derechos.
Garantas especficas: son aquellas que tienden a proteger exclusivamente determinados derechos.
Los tratados internacionales: en nuestro pas, los derechos de las personas, no surgen solo de parte dogmatica de la CN, tambin
hay que tener en cuenta los tratados internacionales sobre derechos humanos de los que la argentina forma parte, ya que en ellos
se encuentra enumerada una gran cantidad de derechos.
Por ello decimos que nuestro sistema de derechos surge dedos fuentes distintas:
-interna: art 1 a 43, parte dogmatica de la CN
-Internacional: son los tratados internacionales sobre derechos humanos de los que la argentina forma parte.
Los derechos subjetivos en la CN
Son aquellos derechos que tienen como titular a personas, atribuidos exclusivamente al ser humano a diferencia de los derechos
colectivos atribuidos a grupos de personas.
Caractersticas de los arts. 14 y 20
Los derechos reconocidos por la CN no son absolutos, sino relativos, esto quiere decir que todos los derechos pueden ser limitados
y restringidos a travs de su reglamentacin.
El carcter relativo de los derechos surge claramente del art 14 de la CN. All dice que los derechos deben ejercerse conforme a
las leyes que reglamenten su ejercicio. La reglamentacin de los derechos consiste en q una ley establezca las reglas y
condiciones para que ese derecho pueda ser ejercido.
Si bien el estado puede restringir los derechos a travs de su reglamentacin debe hacerlo respetando ciertas condiciones:
1)
2)
Competencia exclusiva del PL: la funcin de dictar dichas leyes reglamentarias corresponde pura y exclusivamente al
congreso y a los legislaturas provinciales.
Razonabilidad: La reglamentacin de un derecho no puede alterar su esencia. La restriccin debe realizarse de manera
razonable
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3)
Bienestar general: la restriccin de un derecho siempre debe tener como objetivo favorecer a la sociedad, conducir al
bienestar genera
El artculo 20 establece el principio de igualdad entre extranjeros y ciudadanos argentinos. Esto significa que tienen los mismos
derechos civiles, sociales y econmicos. Se pueden distinguir:
1) Argentinos: residan en el pas o no.
2) Extranjeros residentes permanentes pas: tienen igual derecho que los anteriores
3) Extranjeros residentes en el pas extranjero, que habiendo ingresado legalmente se hallen ocasionalmente en el
territorio argentino: no gozan de todos los derechos en igual amplitud que las dos categoras anteriores.
4) Extranjeros residentes en el extranjero que no encuadren en las circunstancias del punto anterior, cuando tengan algn
inters que sea objeto de proteccin jurdica.
5) Extranjeros ingresados al pas clandestinamente. Segn la Corte Suprema de Justicia, no tienen lso derechos de los
habitantes.
El principio de Reparto (art 19)
Se trata de una norma fundamental de nuestro ordenamiento, especialmente por la ltima parte que enuncia un principio de
limitacin que se reduce a los siguientes trminos: lo que no est prohibido est permitido. Ese es el principio de reparto a favor
de la libertad individual limitando el poder pblico que, contrario sensu, es siempre limitado. Mientras los individuos pueden
hacer todo lo que la ley no les prohba, el principio es que los poderes pblicos solo tienen competencias expresas.
Pero adems de la premisa lgica lo que no est prohibido est permitido, la parte final del articulo agrega un elemento lgico
formal de legitimidad y es que tal prohibicin o autorizacin debe ser efectuada por la ley. Se socializa de este modo, como eje
fundamento de nuestro sistema, la necesidad de que la expresin de la voluntad general deba ser formal y conforme a los
procedimientos que la CN determina.
La primera parte del art 19, al proteger las acciones privadas de los hombres, protege el mbito de la intimidad y de la conciencia
individual en la medida en que no sean cuestiones publicas que no afecten la moral o el orden pblico y no perjudiquen a un
tercero.
El principio de autonoma
el principio de autonoma de la persona humana es una elaboracin clsica del liberalismo y se refiera a la no interferencia del
estado en los planes de vida particular de cada individuo. Este principio prescribe que el estado debe permanecer neutral respecto
de los planes de vida individual e ideal de excelencia humana, limitndose a disear instrucciones y adoptar medidas para facilitar
la persecucin de esos planes individuales. Esta concepcin se opone al enfoque perfeccionista segn el cual es misin del estado
hacer que los individuos adopten y lleven a cabo ciertos ideales de excelencia humana homologados y en consecuencia, que el
derecho debe regular todos los aspectos importantes de la vida. De ah la postura liberal de que el derecho debe solo ocuparse de
reprimir acciones que perjudiquen a terceros.
El pleno ejercicio del derecho de conciencia o de la libertad de conciencia encuentra un primer lmite en la colisin que puede
producirse con otros derechos. Es bien conocida en cuanto a que el derecho de un individuo termina donde comienza el de otro.
La proteccin de los derechos de terceros, constituye una lnea que no debe sobrepasar el derecho a la intimidad. Tal formulacin
tambin es clara en la CN, en el mismo art 19 cuando establece el lmite en la moral, y en el orden pblico y no perjudicar a
terceros.
El lmite se impone a la accin del estado que debe abstenerse de regular todo accionar individual en tanto no se afecten derechos
de terceros, no se contravenga la moral ni el orden pblico.
La libertad y la igualdad como ejes del sistema
La igualdad, junto a la libertad, es una de los principios ms importantes de nuestro ideario constitucional y poltico. Cuando la CN
establece privilegios o inmunidades especiales, por ej, la inmunidad de opinin y la de arresto que tienen los legisladores, lo hace
no para crear una categora especial de personas sino para preservar a los representantes del pueblo para que no sufran
persecuciones de parte de factores de poder; del mismo modo que las inmunidades e la intangibilidad de las remuneraciones de
los jueces y la inmovilidad en sus cargos, apuntan a asegurar la independencia judicial.
La prohibicin del os fueros personales no contraria la posibilidad de establecer reglas de competencia en razn de la materia ni
tampoco la posibilidad de que existan los llamados fueros reales, es decir tribunales especiales de juzgamiento, no en razn de
las personas sino en la materia especifica de juzgamiento.
El ideal de igualdad absoluta es, sin embargo, imposible de alcanzar por qu no responde al orden natural de los casos toda vez
que la propia perspectiva liberal que consagra la CN permite el desarrollo de las capacidades individuales cuando hay personas
que tienen distintas habilidades a otras.
La jurisprudencia de la Corte suprema de justicia de la nacin ha puesto el acento, desde una perspectiva marcadamente liberal,
en la igualdad ante la ley , entendida, no como una igualdad absoluta sino como la consideracin de dar el mismo tratamiento
ante iguales a parecidas circunstancias y en no establecer discriminaciones arbitrarias.
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Derechos enumerados o explcitos: son aquellos derechos que se encuentran declarados expresamente en el texto de
la CN. Por ejemplo los derechos que surgen del art 14 (d. civiles), art 14 bis (d. sociales), art 17 (d. propiedad)
b)
Derechos no enumerados o implcitos: son aquellos derechos que nos e encuentran declarados expresamente en el
texto de la CN, pero que surgen del art 33 de la misma. Este articulo logra que a ciertos derechos considerados
fundamentales, y que no fueron incluidos en la CN, tengan nivel constitucional y sean respetados por todos. Por
ejemplo derecho a la vida, derecho a la integridad fsica, derecho a la dignidad. Aunque este tipo de derechos no se
encuentren enumerados en el texto de la CN, nadie puede negar su existencia.
La reglamentacin de los derechos (art. 14) y la regla de razonabilidad como lmite a la reglamentacin de los derechos (art. 28).
El art. 14 de la Constitucin Nacional, que enuncia el grueso de los derechos personales, dispone que ellos se ejercen conforme a
las leyes que reglamenten su ejercicio. El art. 28, por su parte, apunta: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los
anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
Tal genrica potestad reglamentaria de los derechos personales con que cuenta el Estado es llamada tcnicamente poder de
polica, al que alguna vez la Corte Suprema calific como facultad propia de soberana y gobierno.
Por su parte, el Pacto de San Jos de Costa Rica prescribe: Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce y
ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a las leyes que se dictaren
por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas. El art. 1 del Pacto dispone tambin que los
Estados partes se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a
toda persona que est sujeta a su jurisdiccin.
Segn se ver, la reglamentacin de los derechos tiene sus presupuestos, topes y pautas.
Presupuestos de la Reglamentacin. Segn una doctrina repetida hasta el infinito por la Corte Suprema, hay dos directrices
jurisprudenciales que habilitan (adems de las normas constitucionales de los arts. 14 y 28) la potestad estatal que tratamos.
a) No hay Derechos Absolutos. Ha dicho la Corte infinidad de veces que la Constitucin no consagra derechos absolutos, ni ellos
tienen en s tal carcter.Ms todava, para la Corte, la admisin de un derecho ilimitado significara una concepcin antisocial, por ms que el Congreso
no hubiese dictado todava la norma reglamentaria de ese derecho.
b) Todos los Derechos son Reglamentables. Es decir, que los derechos estn sometidos a la regulacin que disponga la ley.
La tesis que antecede muestra que an los derechos fundamentales (como a la vida, intimidad, etc.), son pasibles de regulacin (el
derecho a la vida puede ceder en funcin de la defensa de la Patria y de la Constitucin, como se infiere del art. 21). Incluso el
derecho a la dignidad humana no tiene la misma dosis de ejercicio en circunstancias excepcionales (controles personales de
pasajeros cuando se trata de prevenir atentados en los medios de transporte), aunque siempre deba respetarse un piso de
dignidad personal.
Topes. El poder reglamentario de polica cuanta con aspectos positivos y negativos.
a) Dimensin Permitida. Como regla, la ley regulatoria pude provocar una limitacin al derecho. La sola comprobacin de que una
ley restringe un derecho consagrado en la Constitucin no significa que tal norma sea inconstitucional.
b) Dimensin Prohibida. La reglamentacin no puede validamente desnaturalizar el derecho en cuestin, ni desvirtuarlo o
impedirlo. Tampoco debe alterarlo.
Pautas. Test de Legalidad. Para la determinacin del lmite entre la dimensin permitida y la prohibida, la Corte ha manejado dos
componentes bsicos del test de constitucionalidad de una reglamentacin.
El primero es bsicamente formal u orgnico, y alude al principio de legalidad, segn el cual la reglamentacin del derecho se debe
instrumentar por ley, o por norma basada en ley.
Las bases normativas argentinas del principio de legalidad estn en los arts. 14 y 28 de la Constitucin Nacional que hablan de
leyes reglamentarias de los derechos.
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El principio de legalidad est seriamente deteriorado en la experiencia jurdica argentina con las prcticas de delegacin
legislativa, de subdelegacin y del dictado de los decretos de necesidad y urgencia, al habrsele concedido al Poder Ejecutivo
potestades legisferantes.
Test de Razonabilidad. Esta prueba de constitucionalidad de una reglamentacin importa quizs el aporte ms significativo
realizado por el derecho judicial para definir cuando sta es constitucional o inconstitucional.
Tal postulado califica como constitucionales solamente a las normas reglamentarias que sean razonables; la norma irrazonable
deviene as inconstitucional.
Normativamente se lo desprende del art. 28 de la Constitucin Nacional, el que indica que los principios, garantas y derechos no
pueden ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
Pueden distinguirse tres niveles de razonabilidad:
a) Razonabilidad Normativa. Aqu se insiste en que el principio de racionalidad debe cuidar especialmente que las normas legales
mantengan una coherencia con las constitucionales.
b) Razonabilidad Tcnica. Es la que impone una apropiada adecuacin entre los fines postulados por una ley y los medios que
planifica para lograrlos.
c) Razonabilidad Axiolgica. Apunta a exigir una cuota bsica de justicia intrnseca en las normas, de tal modo que las
notoriamente injustas resultan inconstitucionales.
El principio de razonabilidad
El art. 28 marca el lmite inexorable en cuanto a la posibilidad de limitacin de los derechos y las garantas constitucionales, al
establecer: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio. En la doctrina a este postulado bsico se lo conoce con el nombre de principio de inalterabilidad o de
razonabilidad. La razonabilidad implica un vnculo estrecho con la realizacin de la justicia. Tambin una relacin adecuada entre
la finalidad perseguida por el legislador y los medios empleados para alcanzarla. Su lmite infranqueable es la alteracin o
desnaturalizacin del principio, derecho o garanta, stos pueden ser reglamentados pero no alterados. Esto significa que no
pueden ser desnaturalizados por la reglamentacin porque en tal caso quedaran reducido a su mnima expresin, desvirtuando el
sentido de su reconocimiento constitucional. Esta es la franja de legitimidad de que dispone el legislador para reglamentar. La
reforma de 1.994 ha dejado planteada una incoherencia constitucional seria, ante la incorporacin de nuevos derechos y garanta
(art. 36 al 43). Estos literalmente han quedado fuera del principio de razonabilidad
Derechos de primera, segunda y tercera generacin
Actualmente la doctrina divide a los derechos de las personas en tres categoras, basndose en el orden cronolgico en el que
fueron apareciendo:
1) Derechos de primera generacin: son los derechos civiles y polticos, que fueron reconocidos a las personas durante la
etapa del constitucionalismo clsico (fines del siglo XVIII) por medio de este tipo de derechos se busca darle libertad a
los individuos. En nuestra CN, podemos mencionar los siguientes: derecho a trabajar (art 14), derecho a asearse (art
20), derecho a ensear y aprender (art 14), derecho al sufragio (art 37), libre creacin de partidos polticos (art 38)
2) Derechos de segunda generacin: son los denominados derechos sociales, econmicos, y culturales, que surgieron
durante el constitucionalismo social en el siglo XX. Por medio de este tipo de derechos se busca establecer una mayor
igualdad entre los individuos. En nuestra CN, la mayora de estos derechos fueron incorporados por el art 14 bis, en el
ao 1957. Por ejemplo: condiciones dignas de labor, descanso y vacaciones pagadas, derecho de huelga, jornada
limitada, etc.
3) Derechos de tercera generacin: son los denominados derechos colectivos, que fueron incorporados en los ltimos
aos a las constituciones modernas, en nuestra CN, la mayora de estos derechos se encuentran en el capitulo nuevos
derechos y garantas incorporados por la reforma del 94. Por ej: derecho al medio ambiente (art 41), derecho del
consumidor y de los usuarios de servicios pblicos (art 42), derecho a una mejor calidad de vida, derecho al desarrollo,
etc.
Normas operativas y pragmticas
A lo largo de nuestra CN se presentan estos dos tipos de normas:
1) Operativas: son aquellas normas que no necesitan ser reglamentadas por otras normas, debido a que son
autosuficientes (abolicin de la esclavitud art 15, derecho de huelga art 14 bis, profesar libremente el culto art 14)
2) Pragmticas: son aquellas normas q, al ser incompletas, necesitan de otra norma posterior que las reglamente y las
haga funcionar plenamente
El artculo 14 bis
Fue agregado a la CN por la reforma de 1957. Este artculo es conocido como el de los derechos y garantas sociales; pero en
realidad, presupone la existencia de derechos econmicos y de derechos sociales y establece las garantas para protegerlos.
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A lo largo de sus enunciados se tratan medidas tendientes a asegurar el sustento econmico del trabajador, a la vez que intenta
otorgarle una situacin digna en la sociedad, con igualdad de posibilidades segn sus aptitudes.
Las garantas sociales del art 14 bis tienden a proteger en general, la dignidad del trabajo humano y asegurar una situacin social
honrosa al trabajador.
Los nuevos derechos: derechos colectivos e intereses difusos
Son intereses difusos los que no pertenecen en exclusividad a una o varias personas, sino a todos los que conviven en un medio
determinado y cuya suerte, en lo que concierne al enrarecimiento, destruccin, degradacin, vaciamiento y consumo sin
reposicin, angustia al conjunto en lo inmediato y en el porvenir vital de cada uno, sobremanera el de las prximas generaciones.
Con esta expresin se hace referencia a aquellos intereses que pertenecen a grupos indeterminados. La falta de lmites precisos
convierte estos intereses en difusos. Los intereses difusos se refieren bsicamente a los derechos ecolgicos o ambientales, de los
usuarios y de los consumidores. Se reconocen tres categoras especialmente protegidas: a) los intereses vinculados con la defensa
del medio ambiente o la ecologa, pretendiendo preservar el equilibrio de la naturaleza mediante sus diversas expresiones,
resguardar el paisaje, proteger la flora y la fauna, combatir la polucin, evitar el desarrollo urbano desmedido o sin planificacin,
procurar la utilizacin racional de las riquezas, etc. b) los intereses ligados a la proteccin del consumidor. Como la propaganda
comercial, la lealtad en el mantenimiento de la oferta; el resguardo y la seguridad en los alimentos y medicamentos, etc. c) los
intereses relacionados con valores culturales y espirituales como la seguridad en el acceso a las fuentes de informacin, la difusin
sin censura de los conocimientos tcnicos o cientficos, la proteccin de los monumentos histricos y artsticos, etc.
Ampliacin del catlogo constitucional. Los tratados internacionales de derechos humanos (art 75 inc.22).
El debate sobre la incorporacin de los tratados de derechos humanos a la Constitucin Nacional fue uno de los que gener
mayores intervenciones en la Convencin Nacional reformadora de 1994, y que hicieron que ste fuera uno de los temas que
cont con mayor tratamiento.
Esa amplitud de discusin no refleja, sin embargo, una justificacin tcnica sobre el fundamento de la decisin de otorgar
jerarqua constitucional a algunos tratados y a otros no.
Al fin y al cabo, los tratados incorporados al texto del inc. 22 del art. 75 ya tenan reconocimiento en nuestro ordenamiento
jurdico desde la firma, aprobacin y ratificacin de cada uno de ellos y no es menos cierto que la parte dogmtica de la
Constitucin Nacional los amparaba ampliamente.
Pero al hecho del pasado reciente con sus recuerdos de estado de sitio con suspensin de garantas, detenciones ilegales y
desapariciones forzadas de personas, donde era lgico esperar que el constituyente argentino ratificara el compromiso
democrtico dando una clara seal, se suma el contexto ideolgico que ubica a los derechos humanos como una nueva tica
dentro del derecho occidental. Los derechos humanos as entendidos tienen en nuestro tiempo el valor de un nuevo
iusnaturalismo.
En cuanto a la enumeracin de algunos tratados de derechos humanos y no de otros, el tema parece explicarse por la dispersin
del debate nacional hacia algunos temas en particular fuera del ncleo de proteccin internacional conformado por la Declaracin
de las Naciones Unidas, la Declaracin Americana de Derechos del Hombre de Bogot, el Pacto de San Jos de Costa Rica y la
Convencin de Nueva Cork de 1.966 que dio origen a los dos pactos de Derechos Humanos de las Naciones Unidas: el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Fue as como el acuerdo alcanzado en la comisin correspondiente y perfeccionado por la comisin redactora someti a
aprobacin del cuerpo el artculo que fue aprobado, donde se enumeran los siguientes documentos internacionales:
a) La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
b) La Declaracin Universal de Derechos Humanos.
c) La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (ley 23.054).
d) El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (ley 23.313).
e) El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo (ley 23.313).
f) L Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio (dec.-ley 6286/1956).
g) La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (ley 17.722).
h) La Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (ley 23.179).
i) La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (ley 23.338).
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Las tierras que tradicionalmente ocupan pueden estar en la esfera del dominio nacional, provincial o privado. En cualquiera de
estas dos ltimas hiptesis surge el interrogante de si la transferencia de dominio que puede provocar el art. 75, inc. 17, genera o
no a los damnificados el derecho a resarcimiento.
f) Entrega de otras tierras aptas y suficientes para el desarrollo humano. Continuando con su ambigedad semntica, el nuevo
texto contempla la entrega (expresin que no concreta la fuente jurdica de esa traslacin: compraventa, donacin, comodato,
locacin?) de otras tierras para el pleno desarrollo de las mismas comunidades.
g) Participacin de los indgenas en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. La
redaccin no aclara cuales son sus (los) recursos naturales de los indgenas. Adems, el derecho que se les confiere de participar
en la gestin de sus recursos e intereses, peca tambin de imprecisin. Tampoco determina la norma el modo mnimo de
participar en tal gestin.
h) Propiedad comunitaria. El art. 75, inc. 19, declara inenajenable, intransmisible e insusceptible de gravmenes o embargos el
dominio colectivo de los pueblos indgenas. Se trata de un nuevo tipo de propiedad, no contemplado por el Cdigo Civil.
La nueva norma constitucional alerta que las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
Acciones positivas para nios, mujeres, ancianos y discapacitados
El nuevo art. 75, inc. 23, obliga al Congreso a legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de
oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos enunciados por la Constitucin y por los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas
con discapacidad.
La reforma de 1.994 introdujo reglas especiales a favor de los menores. Por un lado, impulsa acciones positivas; por otro dio rango
institucional a la Convencin sobre los Derechos del Nio (ONU, 1.989).
En concreto, la Argentina puntualiza que el concepto de nio es el de todo ser humano desde el momento de su concepcin y
hasta los dieciocho aos de edad, declaracin que tiene, en virtud del art. 75, inc. 22, rango constitucional.
Asimismo, la reforma de 1.994 obliga al Congreso a dictar planes protectores de la madre durante el embarazo y el tiempo de
lactancia.
El texto constitucional propicia normas protectoras de las personas mayores y de los individuos con problemas de capacidad,
mediante mecanismos de discriminacin inversa a favor de ellos. En otras palabras, se constitucionalizan actos de desigualdad
en pro de personas que requieren un apoyo estatal mayor que el brindado a sujetos con plenas aptitudes psicofsicas.
La proteccin constitucional ambiental (art 41)
El mayor aporte del art. 41 ha sido el principio declaratorio del derecho a un medio ambiente sano y equilibrado para las
generaciones presentes y futuras. No queremos decir que en este tema la reforma haya sido injustificada o innecesaria; si decimos
que fue insuficiente, porque no fij los principios constitucionales bsicos de la materia.
a) Sujetos tutelados. El precepto ampara a todos los habitantes, pero tambin, y de modo curioso y por cierto feliz, habla
tambin de las generaciones futuras, vale decir, de los hombres del maana, lo que implica para el Estado un compromiso
hacia el porvenir. Oblicuamente se est reconociendo as categora de sujetos constitucionales a las generaciones futuras.
b) Objetivos: Ambiente sano y equilibrado. La idea de ambiente sano involucra las nociones de preservacin y no contaminacin
de elementos tales como el aire, el agua, el suelo y los dems factores necesarios para la vida.
La idea de ambiente equilibrado implic para la asamblea de 1.994 que los ambientes transformados o agredidos por el hombre
deban contar con respuestas equivalentes, que generaran condiciones aceptables de vida.
c) Utilizacin racional de los recursos naturales y preservacin del patrimonio natural y cultural. El sentido de la norma
constitucional es el cuidado de la variedad de las especies y de los ecosistemas.
d) Deberes. El nuevo artculo conlleva el deber de preservacin, tanto para los habitantes como para el Estado. Las actividades
productivas, comprensivas de las de bienes y servicios, estn explcitamente comprendidas en esa obligacin.
Tambin existe para aquellos sujetos, el deber de recomposicin, ante la presencia de un dao ambiental, que consiste en
restablecer, de ser posible, la situacin previa al dao; y, de no ser posible ello, el deber de reparacin cuando el dao se produzca
y no se vuelva a las condiciones anteriores.
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Entre los deberes especficos del Estado, el nuevo texto menciona, para las autoridades la obligacin de proveer a la proteccin
de eses derechos ecolgicos, lo que involucra generar una especial responsabilidad del Estado. Otro deber especfico y explcito
del Estado concierne en suministrar informacin y educacin ambientales, cosa que incluye informacin clara y accesible.
Este manojo de deberes estatales genera atribuciones para el Estado, por ejemplo, fijar reglas de uso y explotacin del patrimonio
ecolgico y cultural, incluyendo prohibiciones an cuando tal patrimonio estuviere en manos privadas.
En materia de hechos no admitidos, la parte final del art. 41 prohbe el ingreso enm todo el territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos y de los radiactivos. La interdiccin alude a cualquier sujeto, particular o estatal, y se quiso impedir la
admisin de elementos que, acondicionados de cierta manera, pueden no ser riesgosos de inmediato, pero s lo son
potencialmente. Y con respecto a los radiactivos, se los erradica de modo terminante.
f) Competencias. El Estado nacional debe sancionar una legislacin de base, con iguales condiciones de proteccin para todos los
habitantes del pas. A las provincias les toca la posibilidad de legislar por encima de ese mnimo, mejorndolo, e incluir asuntos
que hagan a las materias especficas o particulares de cada una de ellas.
UNIDAD VIII
Las Garantas Constitucionales. Antecedentes. Diversas Acepciones del trmino. El contrato social y las teoras contractualistas.
El art. 18 de la Constitucin Nacional. Juicio previo. Jueces naturales. Derecho a la jurisdiccin. El arresto, la inviolabilidad de los
papeles y el domicilio. La jurisdiccin militar. Irretroactividad de la ley. Prohibicin de torturas. El sistema penitenciario. El
debido proceso adjetivo y sustantivo. La seguridad jurdica. El art. 43 de la Constitucin: Le Habas Corpus, el Amparo y el
Habeas Data como garantas de primera, segunda y tercera generacin. La Convencin Americana de Derechos del Hombre y la
prohibicin de suspender las garantas durante el Estado de Sitio.
Las garantas constitucionales
Las garantas constitucionales son el conjunto de seguridades jurdico-institucionales deparadas al hombre que constituyen el
soporte de la seguridad jurdica. En un sentido amplio se puede afirmar que la totalidad del ordenamiento jurdico garantiza las
libertades y los derechos; en un sentido ms preciso hay garanta cuando el individuo tiene a su disposicin la posibilidad de
movilizar al estado para que lo proteja, sea impidiendo el ataque, sea restableciendo la situacin anterior al ataque, sea
procurando compensarle el dao sufrido, sea castigando al transgresor, etc.
Fuera del mbito de los derechos personales y dentro del rea del poder estatal, hay asimismo garantas para el funcionamiento
de los rganos del poder, por ejemplo las que clsicamente se han llamado inmunidades parlamentarias, la irreductibilidad de las
remuneraciones judiciales, la inamovilidad en el desempleo de cargos pblicos que tienen previsto un mecanismo especial para la
remocin de quien los ocupa, etc.
Antecedentes
el articulo 18 ha sido calificado como un escudo protector de la libertad individual; fue sancionado por la convencin nacional
constituyente de 1853 en la sesin del 25 de abril, pero su contenido recoge una evolucin sucesiva de antecedentes, entre los
que se encuentra el reglamento orgnico de 1811, as como el decreto de seguridad individual de 1811 emitido por el triunvirato,
alguna de cuyas disposiciones son fuente del articulo comentado. El estatuto de 1815 dedicaba en la seccin VII todo el captulo I a
expresar los derechos y garantas de la seguridad individual, en tanto que, el reglamento provisorio de 1817 reprodujo, en su
mayor parte, los estatutos de 1815.
El contrato social y las teoras contractualistas
El contrato social
El Contrato Social est en el centro de la obra de Rousseau. El mrito de Rousseau es que eligi la democracia en una poca en
que no exista ni en los hechos ni en las ideas, est inspirada en la pasin por la unidad del cuerpo social, que se funda en la
soberana absoluta e indisoluble de la voluntad general, frente a la cual deben subordinarse los intereses particulares.
El hombre nicamente realizara su libertad obedeciendo las leyes que son el resultado de la soberana popular de la que el es
parte. El contrato social asegura asimismo la igualdad, pues, todos los ciudadanos tienen iguales derechos en el seno de la
sociedad. Libertad e igualdad se asocian indisolublemente en esta comunidad democrtica.
El Estado es una asociacin convencional, producto de un acuerdo donde el hombre se entrega totalmente a la comunidad. Es un
cuerpo moral colectivo formado por todos los ciudadanos.
El origen del poder deriva del Contrato Social que crea la voluntad general.
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Teoras contractualistas
La postura del contrato es la expresin mxima del voluntarismo. Considera que los hombres crean el estado libre y
espontneamente, y que su nica justificacin radica en el pacto poltico que le da nacimiento. El estado aparece as como una
organizacin mecnica, atomista, y artificial, sustentada en el arbitrio de los individuos. Todo es obra de la industria humana, y
producto de la voluntad al abandonar el estado de naturaleza.
El estado resulta totalmente construido, y no dado, no existe ninguna tendencia natural a la vida social y poltica dada por
naturaleza humana, y que los hombres viven en una organizacin poltica porque quieren
Con Rosseau y Hobbes el pacto se origina despus de un previo estado de naturaleza del hombre, que es abandonado para
organizar la convivencia, destacan que el hombre en su estado anterior: llevaba una buena y pacfica vida, segn Rosseau, y
mala y belicosa, segn Hobbes este acuerdo se celebra sin participacin del gobernante, por ello se llama pacto de unin, una
frmula de tal acuerdo seria yo autorizo y cedo a este hombre mi derecho de gobernante, con la condicin de que tu le cedas
tambin el tu derecho y que autorices todos sus actos de la misma manera que yo.
Pufendorf desdobla el pacto en dos etapas: primero un pacto de unin para formar el estado que se celebra entre los hombres,
seguidamente un pacto de sujecin con el gobernante para conferirle el poder. El contrato actualiza la tendencia natural de
sociabilidad que es la causa eficiente del Estado, juntamente con Dios autor de su naturaleza, pero es necesario que los hombres
formen el Estado mediante un primer contrato entre ellos (pacto de unin) y que constituyan luego del gobierno mediante un
segundo pacto con el gobernante (pacto de sujecin).
El art. 18 de la Constitucin Nacional. Juicio previo. Jueces naturales.
Art 18 de la CN: Establece que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa
Juicio previo
Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Se trata de una
garanta reservada al proceso penal exclusivamente. Configura tambin una prohibicin acerca de la retroactividad de la ley penal
a tono con el adagio liberal de no hay delito ni pena sin ley penal anterior.
La sentencia en el juicio penal debe estar fundada en ley. Hasta tanto recae la sentencia firme de condena, toda persona tiene
derecho a la presuncin de inocencia. Es este un derecho implcito que aun no formulado en la constitucin formal, merece
reconocimiento.
Jueces naturales
Se considera juez natural al tribunal creado y dotado de jurisdiccin y competencia por una ley dictada antes del hecho que es
origen del proceso en el que ese tribunal va a conocer y decidir.
La garanta de los jueces naturales, como todo contenido que integra los principios, declaraciones y garantas de la constitucin,
obliga a las provincias, conforme al art. 5. Por ende cabe afirmar que los tribunales judiciales provinciales, cuando quedan
establecidos conforme a la pauta del art.18 de la constitucin federal, son tambin jueces naturales. Ello significa que jueces
naturales no son, nicamente, los del poder judicial federal.
El art 18 establece una doble prohibicin:
1) Que alguien sea juzgado por comisiones especiales
2) Que alguien sea sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
Para la jurisprudencia de la corte, lo que queda prohibido es sustraer ciertos hechos, causas o personas determinados que con
carcter general ah adjudicado la ley a tribunales judiciales permanentes, y hacer juzgar esos hechos, casos o personas por un
tribunal establecido especialmente para ellos.
Derecho a la jurisdiccin
En base de la seguridad jurdica hallamos un derecho que, aun cuando nuestra constitucin formal no lo declara expresamente, ha
sido reconocido por la doctrina y por el derecho judicial. Nos referimos al derecho a la jurisdiccin. La jurisprudencia de la corte
suprema lo tiene conceptuado como el derecho de ocurrir ante un rgano judicial en procura de justicia.
El titular de ese derecho, al que latamente se da el nombre de justiciable es tanto el hombre como las personas jurdicas y
asociaciones, y tambin a veces en sentido amplio el propio estado. El sujeto pasivo es el estado a travs del rgano judicial
encargado de administrar justicia.
Este esquema de derecho a la jurisdiccin no debe hacernos creer que tal derecho es ejercido solamente por quien
voluntariamente toma la iniciativa de un proceso. El demandado, que es llevado al proceso por el actor, tambin titulariza el
derecho a la jurisdiccin, porque tambin el lleva al juez y al proceso su pretensin jurdica para que la resuelva.
El derecho a la jurisdiccin no consiste solamente ni se agota con el acceso al rgano judicial. Al acudir a l solo se cumple una
primera etapa. El desarrollo subsiguiente importa un despliegue del derecho a la jurisdiccin que requiere: a) que se cumpla la
garanta del debido proceso, cuyo base radica en el derecho a la defensa, b) que la pretensin se resuelva mediante la sentencia
que debe ser oportuna en el tiempo, debidamente fundada y justa.
Con respecto al derecho a la jurisdiccin suele ocurrir una controversia en el caso de la tasa de justicia. Cuando con carcter previo
a la iniciacin del proceso el justiciable debe abonar la tasa de justicia o realizar un depsito dinerario dicho pago se vuelve
inconstitucional si por su cuanta es desproporcionado con la capacidad del obligado, o si por cualquier otra causa anloga le cierra
el acceso a la justicia.
El arresto
Nadie puede ser arrestado sin orden escrita de juez competente: el principio general garantiza que la detencin sea efectuada por
orden judicial. Hay supuestos excepcionales tal como la declaracin de estado de sitio que habilita al presidente de la Naci a
detener y trasladar. En la prctica la fuerza policial es la que detiene y a partir de tal acto da la intervencin al Juez. En principio, el
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incumplimiento en dar la intervencin al juez debera traducirse en la inmediata libertad del demorado. La accin de Habeas
Corpus es el instrumento procesal constitucional para remediar la amenaza, peligro o concrecin de una detencin arbitraria, sin
causa y sin las formalidades legales.
Inviolabilidad de los papeles y el domicilio
Esta garanta es la consecuencia de la proteccin a las acciones privadas y a la intimidad consagrada en el art. 19 de la norma
fundamental. El principio constitucional de ejercicio relativo de los derechos determina que la ley debe disponer bajo qu
condiciones y requisitos puede procederse al allanamiento del domicilio, el que debe ser ordenado por un juez, con fundamento
suficiente y por razones de necesidad pblica. En el caso de correspondencia y papeles privados se aplican idnticos lmites que
para el domicilio.
Las comisiones especiales
Son tribunales creados con posterioridad al hecho de la causa. Estn prohibidos por el art. 18. La prohibicin de someter al
juzgamiento de comisiones especiales significa, crear organismos ex post facto (despus del hecho) para juzgar determinados
hechos o a determinadas personas, sin la generalidad y permanencia propias de los tribunales judiciales.
La jurisdiccin militar
El estado militar supone una serie de derechos para el personal permanente-los mayores- y tambin una serie de obligaciones
especiales.
En efecto, el incumplimiento de las anunciadas obligaciones es sancionado mucho ms severamente que en cualquier relacin de
empleo civil. As las faltas de disciplina son castigadas con penas corporales, desconocidas en la legislacin no militar. Incluso,
estn tipificadas como delitos militares especficos ciertas acciones que no son incriminadas para los civiles. Finalmente, las penas
para estos delitos suelen ser ms graves que las del Cdigo Penal, pudiendo llegar a la pena capital en ciertos casos extremos.
Ello significa que las penas clsicas del derecho penal no deben ser aplicadas por funcionarios u organismos administrativos,
aunque se las encuadre bajo el rtulo de sanciones disciplinarias de tipo militar. En este caso, es posible su aplicacin por el
superior jerrquico dadas las caractersticas de frrea dependencia de la relacin jurdico-militar- pero deben ser revisables por el
Poder Judicial.
En lo referente a la aplicacin de las leyes militares (principalmente, el Cdigo de Justicia Militar) a ciertas categoras de civiles,
esto es conocido en doctrina como ley marcial, y en nuestro pas ha regido en ciertos perodos de su historia reciente, tanto bajo
gobiernos de iure como en gobiernos de facto.
Irretroactividad de la ley
La irretroactividad constitucional es un principio jurdico que rechaza el efecto retroactivo de las leyes, salvo declaracin expresa
de estas o en lo penal.
Nuestra constitucin formal no consigna norma alguna que resuelva expresamente el punto, salvo en materia penal, donde al
exigirse ley anterior al hecho para juzgar y condenar a alguien, se descarta la aplicacin retroactiva de leyes penales posteriores a
aquel hecho.
Pese al silencio de la norma constitucional en materia no penal, el derecho judicial se ha encargado de forjar un principio que rige
en el derecho constitucional material por creacin por jurisprudencia de la Corte.
Dice la Corte que el principio de que las leyes no son retroactivas emana solamente de la propia ley (el cdigo civil) y carece de
nivel constitucional; pero cuando la aplicacin retrospectiva de una ley nueva priva a alguien de algn derecho ya incorporado a su
patrimonio, el principio de irretroactividad asciende a nivel constitucional para confundirse con la garanta de inviolabilidad de la
propiedad consagrada en el art. 17. Quiere decir que si bien la ley puede ser retroactiva sin ofender la constitucin, no puede serlo
cuando con su retroactividad viene a privar de un derecho incorporado al patrimonio y resguardado como propiedad en sentido
constitucional.
De este modo la constitucin formal prohbe la retroactividad de la ley penal, sin perjuicio de la retroactividad de la ley penal ms
benigna (ley anterior al hecho de la causa) y el derecho judicial prohbe dentro de la constitucin material la retroactividad de la
ley no penal cuando hiere derechos adquiridos e incorporados al patrimonio y ello en aplicacin del principio de inviolabilidad de
la propiedad.
Prohibicin de torturas
La abolicin de los tormentos y otras formas medievales de castigo fue contempornea al nacimiento de la regla del debido
proceso y a la presuncin de inocencia en tiempos de la aparicin del Estado y del derecho penal como sistema de garanta de la
libertad, especialmente incrementadas a partir de la clebre denuncia del marqus de Beccaria en su libro De los delitos y las
penas; de manera que la ejecucin penal dejara de ser considerada como el mero uso de la fuerza estatal para pasar a constituir
el cumplimiento de una sentencia ajustada a derecho.
El rgimen carcelario
El art. 18 de nuestra Constitucin, en su ltima parte, establece: Las crceles de la Nacin sern y limpias, para seguridad y no
para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que
aquella exija, har responsable al juez que la autorice.
Esta disposicin guarda armona con los fines de la Constitucin. La privacin de la libertad, aun cuando haya sido dispuesta por un
rgano judicial como consecuencia de la comisin de un delito es un hecho sumamente grave, por restringir, precisamente, el
valor ms preciado por la Constitucin, como lo es la libertad.
La restriccin de la libertad debe estar en un doble propsito, cual es la seguridad del detenido y tambin de la comunidad. Su
finalidad no es la mortificacin de los afectados, sino su reeducacin. El sistema carcelario de un pas, en buena medida, es un
reflejo elocuente del grado de su cultura y de su desarrollo. El Pacto de San Jos de Costa Rica dispone en su art. 5 que las penas
de la libertad tendrn como finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados.
El debido proceso sustantivo y objetivo
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Debido proceso o defensa en juicio significa que ningn justiciable puede ser privado de un derecho sin que se cumpla un
procedimiento regular fijado por la ley. De no haber ley razonable que establezca el procedimiento, ha de arbitrarlo el juez de la
causa. Ese procedimiento no puede ser cualquiera sino que tiene que ser el debido. Para que sea el debido tiene que dar
suficiente oportunidad al justiciable de participar con utilidad en el proceso. Esa oportunidad requiere tener noticia fehaciente del
proceso y de cada uno de sus actos y etapas, poder ofrecer y producir prueba, gozar de audiencia. En otras palabras, se inserta
aqu la plenitud del derecho de defensa.
Cuando en el proceso hay controversia o disputa entre partes que contraponen pretensiones opuestas, se habla de proceso
contradictorio. En el rige el principio de bilateralidad o de contradiccin, conforme al cual cada parte debe tener conocimiento de
la pretensin de su opuesta, debe gozar del derecho de defensa y debe poder controlar los actos procesales propios y ajenos.
La garanta del debido proceso incluye el recaudo de la duracin razonable del proceso: todo proceso ha de tener una duracin
que sea razonable para la tutela judicial eficaz, de acuerdo con la naturaleza de la pretensin jurdica que se ventila en el proceso.
La garanta del debido proceso incluye la defensa en juicio y no puede privarse a nadie de ella. Sin embargo existen ciertas
limitaciones que no daan la defensa ni son inconstitucionales como: a) los trminos breves o exiguos, b) la obligacin de que
intervenga un letrado, c) el rechazo de pruebas ineficaces, d) la imposicin de sanciones disciplinarias por parte de los jueces a
quienes obstruyen el proceso, ofenden a los magistrados, o incurren en malicia procesal, etc.
El debido proceso y la defensa en juicio se extienden tambin a la segunda instancia cuando la hay. Por segunda instancia
entendemos la etapa procesal que, a continuacin de la primera instancia, se propone revisar lo decidido en ella. Conforme a la
jurisprudencia de la Corte en el proceso no penal no es inconstitucional la instancia nica y en el proceso penal rige la doble
instancia, que no queda satisfecha con el recurso extraordinario. Si en cualquier clase de proceso la ley ha establecido la doble
instancia, es inconstitucional impedir el acceso a ella.
La seguridad jurdica
El Constitucionalismo moderno o clsico ha procurado organizar el estado en defensa de las libertades y los derechos del hombre.
O sea, ha tendido a asegurar al hombre frente al estado. Toda la armazn de este constitucionalismo se dirige a proporcionar
garantas y seguridad; la propia constitucin formal se ha definido como una ley de garantas, cuyas dos partes fundamentales se
caracterizan en ese sentido: a) la dogmtica, por contener una declaracin de derechos; b) la orgnica, por establecer la llamada
divisin de poderes.
La seguridad jurdica ofrece diversidad de aspectos; en su buen sentido, abarca la seguridad del estado (interna y exterior); la
seguridad de las instituciones constitucionales; la seguridad de las personas y de sus derechos y el que depara el poder judicial,
sobre todo en cuanto asume control de constitucionalidad.
Las garantas constitucionales son el soporte de la seguridad jurdica; no en vano se definen a las garantas, en un sentido lato,
como el conjunto de seguridades jurdico-institucionales.
El artculo 43 de la constitucin: el habeas corpus, el amparo, y el habeas data
Habeas Corpus
Significa tienes tu cuerpo. Es una garanta cuyo objeto consiste en proteger la libertad fsica contra las perturbaciones ilegitimas
que esta pueda sufrir.
A travs de la accin de Habeas Corpus, se inicia un proceso breve y rpido. Este proceso tendr como objetivo verificar si la
perturbacin a la libertad fsica que sufre el afectado es ilegitima. Si resulta ilegitima, entonces el juez ordenara que
inmediatamente cese dicha perturbacin.
Existen 4 clases de habeas corpus:
1.
Clsico (o reparador): se usa para hacer cesar la detencin ilegal (detencin si orden de autoridad competente)
2.
Preventivo: se usa para cuando hay una amenaza real e inminente contra la libertad fsica (no se trata de simples actos
preparatorios)
3.
Correctivo: se usa a favor de las personas detenidas en forma legal. Su objetivo es corregir las condiciones de detencin
cuando no fueron las que corresponden.
4.
Restringido: se usa para los casos en que hay perturbacin en el derecho de locomocin, sin llegar a la privacin de la
libertad.
El habeas corpus puede ser interpuesto:
1.
Por el detenido
2.
Por otra persona en su nombre
3.
Por el juez de oficio
Antecedentes:
En nuestro pas el habeas corpus fue legislado por primera vez en 1863 a travs de la ley 45. Posteriormente fue regulado en
forma ms detallada por el cdigo de procedimientos en lo criminal de la capital federal. En la actualidad, rige para todo el pas la
ley 23.098.
Si bien hasta el ao 1994, el habeas corpus no se encontraba en el texto de la CN, siempre se lo considero como una garanta
constitucional, ya que:
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Constituye un medio rpido para los casos de violacin efectiva o inminente de los derechos. De no existir este medio, habra que
recurrir a los largos procedimientos ordinarios, con lo cual se pondra en peligro la propia existencia del derecho, dando lugar a
daos irreparables.
Si bien el amparo ya tena jerarqua constitucional por considerarlo dentro del art 33 (derechos implcitos), la reforma del 94 lo
incorporo al texto de la CN a travs del art 43.
Existen dos clases:
a) Amparo clsico o individual: tiende a proteger los derechos de las personas en forma individual, de all que:
1.
La accin de amparo es expedita (sin obstculos) y rpida: esto es fundamental, ya que el amparo se aplica a
casos que exigen rapidez y eficacia.
2.
No debe existir otro medio judicial ms idneo: el amparo es excepcional.
3.
Procede contra actos u omisiones de la autoridad pblica o de particulares.
4.
Esos actos u omisiones deben lesionar, restringir, alterar o mencionar derechos o garantas reconocidos por
la CN, un tratado o una ley.
5.
La violacin puede ser actual o inminente
6.
El acto o la omisin deben ser manifiestamente arbitrarios o ilegales.
7.
Si el acto u omisin se fundan en una norma, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma.
b) Amparo colectivo: tiende a defender intereses difusos, que no pertenecen a un sujeto determinado, sino que estn
diseminados entre los integrantes de una o varias comunidades. El amparo colectivo es una ampliacin del individual,
por lo tanto le son aplicables las caractersticas analizadas anteriormente.
La legitimacin para promover la accin le corresponde:
1.
Al afectado: cualquier persona que vea afectada por violacin de un derecho de incidencia colectiva.
2.
Al defensor del pueblo
3.
A las asociaciones registradas
Por lo tanto los requisitos del amparo colectivo son:
Legitimacin para interponer la accin de amparo
Existencia de un perjuicio para la colectividad, del acto que impugna.
Habeas Data
Significa que cada persona tiene su dato. Es una garanta que poseen las personas para exigirle explicaciones a aquellos
organismos pblicos o privados que tienen datos o informacin sobre ella, y as averiguar que datos puntuales tienen, porque y
para que los tienen.
Esta garanta, fue incorporada a la CN en la Reforma del 94, a travs del art 43, 3er prrafo.
Su finalidad es proteger el derecho a la intimidad y privacidad y tiene 5 fines principales:
1.
Acceder al registro de datos
2.
Actualizar los datos atrasados
3.
Corregir informacin inexacta
4.
Lograr que se preserve cierta informacin obtenida legalmente pero que no debe ser expuesta pblicamente a
terceros.
5.
Cancelar datos sobre informacin sensible que puede usarse para discriminar y que afecta la intimidad.
Existen diferentes clases de habeas data:
a) Informativo: para que el organismo informe que datos tiene de su persona, con qu fin y de donde los obtuvo
b) Rectificador: para corregir los datos falsos o errneos incompletos o actualizar los que estn atrasados.
c)
Confidencial: para hacer que no sean expuestos pblicamente o que se saque de los archivos, la informacin personal
relacionado con temas ntimos de la persona, ya que pueden dar lugar a situaciones de discriminacin
Los siguientes datos no son protegidos por el habeas data:
1) Documentacin histrica
2) Documentacin referida a la actividad
3) Secreto periodstico
La convencin Americana de los derechos del hombre, y la prohibicin de suspender las garantas durante el estado de sitio.
Esta convencin ha previsto expresamente la situacin imperante en un estado miembro, a raz de hechos graves, sea preciso
suspender el ejercicio de garantas constitucionales. El Art. 27, en su apartado 1, dispone que: en caso de guerra, de peligro
pblico o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del estado parte, ste podr adoptar disposiciones que,
en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en
virtud de esta Convencin, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les imponen el
derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen
social. No obstante ello, el apartado 2 del mismo dispositivo, no autoriza la suspensin de los siguiente derechos, a saber: el
reconocimiento de la personalidad jurdica; a la vida; a la integridad personal; al nombre; a la nacionalidad; a los derechos polticos
y los del nio, como igualmente impone mantener la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; los principios de legalidad y
retroactividad; la libertad de conciencia y de religin, la proteccin de la familia, as como las garantas judiciales indispensables
para la proteccin de tales derechos. Finalmente el apartado 3 determina que: todo estado parte que haga uso del derecho de
suspensin deber informar inmediatamente a los dems estados parte en la presente Convencin, por conducto del Secretario
General de los Estado s Americanos, de las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado la
suspensin y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensin.
UNIDAD IX
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Expropiacin por causa de utilidad pblica, que proviene del derecho francs, en la misma declaracin de Derechos del
Hombre y del Ciudadano, en el que exiga la declaracin de utilidad pblica mediante ley previa y una anterior y justa
indemnizacin. Los extremos de este instituto forman parte del baluarte del constitucionalismo occidental y as han
pasado a nuestro texto constitucional.
2)
El poder de imposicin del Estado. Proviene del derecho ingls, debido a que la presin fiscal ejercida por el rey sobre
los nobles fue haciendo que stos ltimos le arrancaran concesiones a travs de cartas de derechos que,
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posteriormente, se convertiran en garantas a favor de todos los habitantes. De este modo, el poder de imposicin del
Estado es limitado. Tal limitacin deviene de la ley y se expresa en el principio de legalidad en materia tributaria que
contiene el art. 17 de la CN.
Pero ms all de los lmites formales del derecho de propiedad, el derecho civil distingue la propiedad como hecho (relacin
sujeto-cosa) que tiene la posesin como manifestacin que, unida al plazo de tiempo que indica la ley, puede derivar en uno de los
modos de adquisicin del ttulo, que es, en verdad, de donde derivan los derechos en concreto. La extensin del derecho de
propiedad, conforme a su ttulo es materia que ha ido variando con los tiempos. Es conocida la frase del derecho romano en
cuanto a que el derecho de propiedad se extenda desde el cielo hasta el infierno, y es tambin sabido que en la Edad Media la
identificacin del poder y la riqueza con la propiedad de la tierra, llevaban a que los terratenientes y seores feudales pudieran
disponer de la vida, honor de vasallos y doncellas. El Cdigo de Napolen regul los modos de adquisicin, pero tambin protegi
el derecho abarcativo en una gran extensin del usar, gozar y disponer de modo tal que fuera, a su vez, cimiento de la nueva
sociedad burguesa.
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Reconocimiento en las constituciones democrticas plantean un problema que podra definirse como "la cuadratura del
crculo". Efectivamente, entre el Estado de Derecho y la emergencia existe una lgica inversamente proporcional.
El estado de Derecho tiene por caracterstica fundamental la limitacin racional del poder; primando en sentido kantiano los
medios sobre los fines de modo que para Bobbio, el estado democrtico descansa sobre el respeto a reglas y procedimientos. La
emergencia es finalista, pone su mirada en los objetivos y no en los medios para alcanzarlos.
El propio concepto de emergencia se conmueve en episodios como los ocurridos hace pocos aos en nuestro pas, en
que el Estado traslad a ciertos sectores de la Sociedad, principalmente a los ahorristas del sistema financiero, el costo y
el peso principal de las medidas adoptadas para paliar la crisis. La conmocin fue muy grande, afect las relaciones
sociales y familiares y an no ha logrado recuperarse el estado de nimo general.
S, como dice Humberto Ecco, de tanto hablar de crisis se ha puesto en crisis el propio concepto de crisis, en nuestro
caso podemos afirmar que tanto se habl de emergencia que hemos puesto en emergencia el propio concepto de
emergencia, al forzar los lmites constitucionales del derecho de propiedad que fuera precisado por la Corte Suprema en
el fallo "Burdieu" de 1925.
Dijo entonces el cimero tribunal: "...El trmino propiedad, cuando se emplea en los arts. 14 y 17 de la Constitucin o en
otras disposiciones de este estatuto, comprende, como lo ha dicho esta Corte, todos los intereses apreciables que el
hombre puede poseer fuera de su vida y de su libertad. Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por ley,
sea que se origine en las relaciones del derecho privado, sea que nazca de actos administrativos (derechos subjetivos
privados o pblicos) a condicin de que su titular disponga de una accin contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce,
as sea el Estado mismo, integra el concepto constitucional de propiedad..."
La emergencia a que nos referimos encerr, adems, profundas injusticias dentro de la sociedad toda vez que la
denominada "pesificacin asimtrica" encerr un diablico mensaje moral al premiar a los deudores y castigar a los
ahorristas, con las consecuencias negativas que ello implica en trminos de la conducta econmica individual, as como
Asociacin Argentina de Derecho Constitucional de seguridad jurdica en general.
En el caso argentino la emergencia se ha considerado en la doctrina tradicional como un ejercicio dentro de la
Constitucin y a cargo del Poder Judicial como se ha puesto de manifiesto en pronunciamientos posteriores. Ello es
tambin consecuente con la doctrina clsica en cuanto a que la emergencia no crea derecho ni puede alterar la divisin
de poderes establecida por la Constitucin, aun cuando puedan admitirse medidas excepcionales temporarias de mayor
gravedad, acordes con la necesidad que la justifique.
A partir del ao 2001, sobrevendr otra vuelta sobre la doctrina de la emergencia con motivo de la crisis vinculada a la
salida tarda de la convertibilidad y la llamada "pesificacin" de la economa argentina, que tendra su punto inicial en el
decreto 1570 que estableci el llamado "corralito financiero" consistente en una indisponibilidad y reprogramacin de los pagos a
los depsitos efectuados en cuentas bancarias de bancos nacionales y privados y que posteriormente daran
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lugar a una ley de emergencia econmica y a una sucesin de decretos y delegaciones que fueron sucesivamente
impugnados por ahorristas a travs de la interposicin de amparos y medidas cautelares.
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especficas que no derogan los derechos contenidos en la primera parte de la Constitucin Nacional y que deben entenderse
como complementarios de stos. La proteccin del derecho de propiedad fue un pilar fundamental para la concepcin liberal que
predomin en los principios de nuestra organizacin constitucional. Al respecto sostena Juan Bautista Alberdi que constitua un
principio elemental de riqueza la ms completa garanta del derecho de propiedad. Cuanto ms se restrinja el uso y goce de la
propiedad, ms se paraliza la produccin y el desarrollo econmico. Con el correr del tiempo, la evolucin de las ideas polticas y
sociales hicieron cambiar el concepto de propiedad que inicialmente era individualista y cercano a lo absoluto. Hoy ya no se habla
de un valor absoluto, sino de limitaciones en funcin del bienestar general, o, tambin, de la funcin social de la propiedad. Las
normas siguientes reflejan esa evolucin de ideas hacia un derecho de propiedad con mayor contenido social. En la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el art. 9 sostiene que toda persona tiene derecho a la propiedad privada
correspondiente a las necesidades esenciales de una vida decorosa, que contribuya a mantener la dignidad de la persona y del
hogar.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos en el art. 17 dice: 1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y
colectivamente. 2. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad, en tanto que el art. 27 establece en su punto 2: toda
persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de las producciones
cientficas, literarias o artsticas de que sea autora.
En el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el art. 15.1 seala que Los Estados Partes en el presente
Pacto reconocen el derecho de toda persona a: c) Beneficiarse de la proteccin de los intereses morales y materiales que le
correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autora.
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Poderes del estado. El poder ejecutivo en la constitucin: naturaleza, denominacin, carcter. Arts. 87 y 23. Condiciones de
elegibilidad: art. 89. Duracin del mandato: arts. 90 y 91. Reeleccin. Retribucin art 92. Juramento art 93. El vicepresidente.
Funciones y dems caractersticas referidas al cargo.
El poder ejecutivo
El presidencialismo: tuvo origen en los Estados Unidos. La eleccin del titular del poder ejecutivo emana del pueblo, lo cual
contribuye a otorgarle un acentuado liderazgo poltico. Se resume en su titular que suele denominarse presidente. siempre se da
en una repblica. En el rgimen presidencialista hay separacin de poderes, cada rgano estatal ejerce su competencia sin
perjuicio del control. La separacin no es absoluta, pues cada rgano lleva a cabo tambin en su esfera algunos actos propios de la
naturaleza de otros rganos.
Caracteres y funciones
Denominamos poder ejecutivo a aquel rgano del estado que ejerce, como poder constituido, la direccin poltica de este y es el
encargado de su administracin.
El poder ejecutivo ostenta, primaria y principalmente, el ejercicio de la funcin administrativa.
Es funcin del poder ejecutivo la conduccin de la poltica gubernativa. Es este rgano el que ejerce el liderazgo poltico y tiene a
su cargo la aplicacin no solo de sus propias decisiones, sino tambin de las que derivan de los otros rganos del poder.
El rgano ejecutivo debe solucionar, los asuntos ordinarios y extraordinarios que afectan la unidad poltica del estado y los
intereses nacionales.
El poder ejecutivo se compone por, el presidente, el vicepresidente, el jefe de gabinete de ministros y los ministros de despacho.
En nuestra constitucin se lo caracteriza unipersonal.
La retribucin
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El art 92 de la CN establece que el presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el tesoro nacional. Durante el
mismo periodo no podrn ejercer otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento de la nacin. La inalterabilidad de la
remuneracin no incluye, la posibilidad de que el sueldo se lo vaya actualizando conforme a los ndices de depreciacin de la
moneda.
El juramento
El art 93 de la CN establece que al tomar posesin de su cargo el presidente y vicepresidente prestaran juramento, en manos del
presidente del senado y ante el congreso reunido en asamblea.
El juramento es un requisito sustancial e indispensable para el desempeo del cargo. En cuanto al vicepresidente, presta el
juramento al solo efecto del ejercicio de su funcin de tal; si asumiera definitivamente el poder ejecutivo en reemplazo del
presidente, deber prestar nuevo juramento.
Eleccin del presidente y del vicepresidente. Procedimiento arts 95, 96, 97 y 98 segn se trate de eleccin directa o por segunda
vuelta electora. Oportunidad de la eleccin. Proclamacin automtica: proporcin y diferencias mnimas. Incompatibilidades e
incompetencia. Arts 92 y 109
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Ley de acefala
La primera ley de acefala fue la 252 dictada en 1868. En 1975 fue derogada la ley 252 y sustituida por la 20972. Esta ley dispuso
dos etapas para cubrir la acefala: una provisoria hasta que el congreso elija el nuevo presidente, y otra definitiva a cargo del
presidente electo por el congreso reunido en asamblea.
El texto de la nueva ley 20972 es el siguiente:
Artculo 1: por falta de presidente y vicepresidente de la nacin, el poder ejecutivo ser desempeado en primer lugar por el
presidente provisorio del senado, en segundo por el presidente de la cmara de diputados y a falta de stos, por el presidente de
la Corte Suprema.
Artculo 2: la eleccin se efectuara por el congreso de la nacin, en asamblea y que se reunir dentro de las 48 horas siguientes al
hecho de la acefala. con la presencia de las dos terceras partes de los miembros de cada cmara que la componen. Si no se logra
ese qurum, se reunir nuevamente a las 48 horas siguientes constituyndose en tal caso con simple mayora de los miembros de
cada cmara.
Artculo 3: La eleccin se har por mayora absoluta de los presentes. Si no se obtuviere esa mayora en la primera votacin se
har por segunda vez, limitndose a las dos personas que en la primera hubiesen obtenido mayor nmero de sufragios.
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Artculo 4: La eleccin deber recaer en un funcionario que rena los requisitos del artculo 89 de la constitucin nacional y
desempee alguno de los siguientes mandatos populares electivos: senador nacional, diputado nacional o gobernador de
provincia.
Artculo 5: Cuando la vacancia sea transitoria, el poder ejecutivo ser desempeado por los funcionarios indicados en el artculo 1
y en ese orden, hasta que reasuma el titular.
Artculo 6: El funcionario que ha de ejercer el poder ejecutivo en los casos del artculo 1 de esta ley actuar con el ttulo que le
confiere el cargo que ocupa, con el agregado en ejercicio del poder ejecutivo.
Artculo 7: Dergase la ley N 252 del da 19 de setiembre de 1868.
Atribuciones del poder ejecutivo. rganos de control. Reparto constitucional del art 99 en sus 20 incisos. Las jefaturas
presidenciales. La participacin en el proceso legislativo: iniciativa, promulgacin y veto de las leyes. Facultad del poder
ejecutivo en materia de nombramientos, solo o con acuerdo del senado. Los nombramientos en comisin
Es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas.
2.
Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no
alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
3.
Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar.
El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin
para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos
polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que sern decididos en acuerdo general de ministros que
debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la medida a consideracin de la Comisin
Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta
comisin elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de
inmediato considerarn las Cmaras. Una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso.
4.
Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en
sesin pblica, convocada al efecto.
Nombra los dems jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la
Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos.
Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser necesario para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados,
una vez que cumplan la edad de setenta y cinco aos. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor
se harn por cinco aos, y podrn ser repetidos indefinidamente, por el mismo trmite.
5.
Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del tribunal
correspondiente, excepto en los casos de acusacin por la Cmara de Diputados.
6.
7.
Nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios con acuerdo del Senado;
por s solo nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los dems ministros del despacho, los oficiales de su
secretara, los agentes consulares y los empleados cuyo nombramiento no est reglado de otra forma por esta
Constitucin.
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8.
Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunidas al efecto ambas Cmaras, dando cuenta en esta
ocasin del estado de la Nacin, de las reformas prometidas por la Constitucin, y recomendando a su consideracin
las medidas que juzgue necesarias y convenientes.
9.
Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias, cuando un grave inters de
orden o de progreso lo requiere.
10. Supervisa el ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudacin de las rentas de la
Nacin y de su inversin, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales.
11. Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones
con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules.
12. Es comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de la Nacin.
13. Provee los empleos militares de la Nacin: con acuerdo del Senado, en la concesin de los empleos o grados de
oficiales superiores de las fuerzas armadas, y por s solo en el campo de batalla.
14. Dispone de las fuerzas armadas, y corre con su organizacin y distribucin segn las necesidades de la Nacin.
15. Declara la guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin del Congreso.
16. Declara en estado de sitio uno o varios puntos de la Nacin, en caso de ataque exterior y por un trmino limitado, con
acuerdo del Senado. En caso de conmocin interior slo tiene esta facultad cuanto el Congreso est en receso, porque
es atribucin que corresponde a este cuerpo. El presidente la ejerce con las limitaciones prescriptas en el artculo 23.
17. Puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la administracin, y
por su conducto a los dems empleados, los informes que crea convenientes, y ellos estn obligados a darlos.
18. Puede ausentarse del territorio de la Nacin, con permiso del Congreso. En el receso de ste, slo podr hacerlo sin
licencia por razones justificadas de servicio pblico.
19. Puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo del Senado, y que ocurran durante su receso, por
medio de nombramientos en comisin que expirarn al fin de la prxima Legislatura.
20. Decreta la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires en caso de receso del Congreso, y debe
convocarlo simultneamente para su tratamiento.
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La Constitucin nacional le atribuye al presidente la calidad de responsable poltico de la administracin general del pas. Ello es
consecuencia de la creacin de la Jefatura de Gabinete de Ministros, a la cual se le ha atribuido la facultad de ejercer la
administracin general del pas.
El presidente sigue desempeando la jefatura de la Administracin pblica, pero en ella han sido diferenciados dos aspectos: a) la
titularidad, que sigue a cargo del presidente de la Repblica; y b) su ejercicio que es derivado por la reforma al jefe de gabinete de
ministros.
Que el presidente de la repblica ejerce la jefatura de la Administracin pblica significa que es la autoridad superior o cabeza de
toda la actividad administrativa que se desarrolla en el mbito del poder ejecutivo y por medio de cualquiera de los rganos que
de el dependen.
Facultades co - legislativas
El poder ejecutivo tiene reconocidas en la Constitucin Nacional importantes atribuciones legislativas, que bsicamente son las
siguientes:
1) presenta proyectos de ley ante las cmaras (art. 77)
2) promulga las leyes y las hace publicar (art. 99 inc. 3)
3) ejerce el derecho de veto respecto de los proyectos de leyes que sanciona el congreso, y puede promulgarlas parcialmente, en
este ltimo caso, cumpliendo las condiciones establecidas (arts. 78, 80 y 83).
4) dicta decretos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3 y 4)
5) realiza la apertura de las sesiones ordinarias del congreso de la nacin (art. 99 inc. 8)
6) prorroga las sesiones ordinarias del congreso y lo convoca a sesiones extraordinarias (art. 99 inc. 9)
Adems puede convocar a consulta popular no vinculante y de voto facultativo (art. 49) aunque ello no implique necesariamente
una funcin legislativa.
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El presidente de la Nacin, segn el art. 99 inc. 7 nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los dems ministros de
despacho, los oficiales de su secretara, los agentes consulares y los empleados cuyo nombramiento no este reglado de otra forma
por est Constitucin.
Decretos de necesidad y urgencia: naturaleza, procedencia, prohibiciones. Relaciones con el congreso y con la iglesia catlica. El
indulto y la conmutacin de penas. Relaciones internacionales. Poderes militares. Intervencin federal. Estado de sitio.
El poder reglamentario
La Constitucin no reserva al presidente la potestad reglamentaria de modo exclusivo, tambin los restantes poderes: poder
legislativo cada cmara har su reglamento art. 66; y el art. 113 establece la corte suprema dictar su reglamento.
1) De ejecucin: son los que contemplan la ley y permiten su mejor aplicacin, hay algunas leyes que no necesitan ser
reglamentadas.
2) Autnomos: son los que dicta el Poder Ejecutivo en caso de problemas en la legislacin que dificultan la tarea del estado y
tienen vigencia hasta tanto se dicte la ley. Configuran tpicos reglamentos autnomos los que originan la administracin pblica,
regulan el recurso jerrquico.
3) Delegados: aquellos que emite el Poder Ejecutivo en virtud de una autorizacin previa del Poder Legislativo, conferida en la ley.
4) De necesidad y urgencia: son las normas jurdicas que dicta el Poder Ejecutivo, asumiendo facultades que le corresponden al
Legislativo, y que le son transitoriamente arrebatadas a ste, para solucionar situaciones de emergencia.
El jefe de gobierno y dems ministros del poder ejecutivo. Responsabilidad poltica del jefe de gabinete: art 100 y sus 13 incisos.
Nombramientos, obligaciones, responsabilidad, remocin y incompatibilidad
Naturaleza y funciones
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La jefatura de gabinete es un rgano dependiente del poder ejecutivo, y su titular el jefe de gabinete es uno de los ministros del
Poder Ejecutivo, que tiene como tal, las atribuciones que la Constitucin le otorga en su art. 100.
Su nombramiento y remocin
El jefe de gabinete es nombrado por el presidente de la nacin. Por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de
las cmaras el jefe de gabinete puede ser removido de su cargo; aqu hace falta la coincidencia de las dos cmaras en la remocin,
con el qurum de votos indicado.
La remocin solo es viable cuando la ha precedido un voto de censura conjunto de ambas cmaras, y cuando a continuacin
tambin las dos coinciden en la sancin destitutoria.
Sus atribuciones
Procurando reagrupar sus competencias podemos intentar una rpida clasificacin:
1) Expedicin de actos y reglamentos necesarios para ejercer las facultades que le acuerda el art. 100 y las que le delegue el
presidente; todo ello conforme al inc. 2.
2) Ejercicio directo de las funciones y atribuciones que le delegue el presidente, segn el inc. 4.
3) Resolucin, en acuerdo de gabinete, sobre materias que le indique el poder ejecutivo, y resolucin por decisin propia en las
materias que estime necesario por su importancia en el mbito de su competencia; todo ello conforme al inc. 4.
4) Nombramiento de empleados de la administracin, con excepcin de los que corresponden al presidente
5) Coordinacin, preparacin y convocatoria de las reuniones de gabinete de ministros y presidencia de las mismas en ausencia del
presidente; todo ello conforme al inc. 5.
6) Remisin al congreso de los proyectos de ley de ministerios y de presupuesto, una vez que se han tratado en acuerdo de
gabinete y han sido aprobados por el poder ejecutivo; todo ello conforme al inc. 6.
7) Concurrir a las sesiones del congreso y participar, sin voto, en sus debates, segn el inc. 9, y producir los informes y
explicaciones verbales o escritos que sean solicitados por cualquiera de las cmaras al poder ejecutivo segn el inc. 11; presentar
junto a los dems ministros, al iniciarse las sesiones ordinarias del congreso, una memoria detallada del estado de la nacin en
cuanto a los negocios de los respectivos departamentos, segn el inc. 10; concurrir como mnimo una vez por mes al congreso,
alternativamente a cada cmara, para informar sobre la marcha del gobierno, conforme al art. 101.
8) Tomar intervencin en el procedimiento inmediato al dictado de decretos de necesidad y urgencia para someterlos a la
Comisin Bicameral Permanente, conforme al inciso 13 en relacin con el art. 99 inc. 3 y en el correspondiente a decretos de
promulgacin parcial de leyes, conforme al inc. 13 en relacin con el art. 80 y en el correspondiente a decretos dictados en
ejercicio de facultades delegadas por el congreso, al poder ejecutivo, conforme al inc. 12 en relacin con el art. 76, para control de
la Comisin Bicameral Permanente.
9) Refrendar los decretos del poder ejecutivo: que prorrogan las sesiones ordinarias del congreso y que convocan a sesiones
extraordinarias, todo ello conforme al inc. 3; que reglamenten leyes, segn el inc. 8; que ejerzan facultades delegadas por el
congreso al poder ejecutivo, segn el inc. 12; que se dictan por razones de necesidad y urgencia, segn el inc. 13; que promulgan
parcialmente una ley, segn el inc. 13.
10) Refrendar los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa, segn el inc. 8.
rganos de control: auditora general de la nacin; el defensor del pueblo y le ministerio publico. Arts. 85, 8 y 114.
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Es un organismo que brinda asistencia terica al congreso para el control de la administracin pblica y que posee autonoma
funcional. Esto significa que si bien colabora con el congreso, no reciben instrucciones de ninguna autoridad.
Funciones
1) elabora dictmenes relacionados con el aspecto econmico, financiero y operativo del sector publico nacional. Luego los eleva
al congreso, el cual emitir su opinin y ejercer el control necesario.
2) controla la legalidad y la gestin de la actividad de toda la administracin (que no sean contrarios a la ley q hayan sido
oportunos y convenientes)
3) participa en la aprobacin o rechazo de los centros de percepcin e inversin de los fondos pblicos.
4) dictamina sobre los estados contables de los entes privados adjudicatarios de servicios privatizados.
Composicin
Est integrado por 7 auditores (1 presidente y auditores generales) q deben reunir 2 requisitos: ser argentinos y tener ttulo
universitario de abogado o contador. Duran en el cargo 8 aos y pueden ser reelectos.
Forma de actuar
El defensor del pueblo lleva a cabo su funcin a travs de las siguientes actividades: recibir denuncias y las investiga; le avisa a la
sociedad en forma pblica y masiva cualquier clase de irregularidad que haya detectado, etc.
Legitimacin procesal
Suele decirse que el defensor del pueblo tiene legitimacin procesal ya que:
a) esta autorizado para estar en juicio y promover acciones con el fin de cumplir con sus funciones
b) puede iniciar la accin de amparo para defender los derechos del medio ambiente y del consumidor.
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Designacin y remocin
Es nombrado y removido por el congreso, y se necesita para ello el voto de 2/3 de los miembros presentes de cada cmara. Duran
en su mando 5 aos y puede ser reelecto una sola vez.
Requisitos
1) ser argentino
2) tener como minimo 30 aos
3) no ejercer cargos electivos, polticos o judiciales
4) no realizar actividades polticas o sindicales
El ministerio publico
Es un rgano independiente cuya funcin principal consiste en promover la actuacin del poder judicial.
Sus caractersticas son:
a) es un rgano independiente: no integra ninguno de los 3 poderes
b) tiene autonoma funcional: no recibe instrucciones de ninguna autoridad
c) tiene autarqua financiera: administra sus propios fondos.
Composicin
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1 procurador de la nacin
Los miembros del ministerio pblico gozan de 2 garantas: inmunidad funcional e intangibilidad de sueldos.
Designacin y remocin
Tanto el procurador general de la nacin como el defensor general de la nacin son designados por el PE, con acuerdo de 2/3 de
los miembros del senado. La remocin de estos 2 funcionarios debe llevarse a cabo a travs del juicio poltico.
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El poder legislativo. Organizacin del poder legislativo. Composicin de la cmara de diputados. Renovacin de la cmara de
diputados. Eleccin en caso de vacante. El privilegio de iniciativa en las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas.
Juicio poltico: la acusacin por la cmara de diputados. Composicin del senado. Requisitos para ser elegido senador.
Duracin del mandato de senadores. El vicepresidente de la nacin. El presidente provisional del senado. Actuacin del senado
en el juicio poltico. Acuerdo del senado para declarar el estado de sitio. Senadores suplentes. El derecho parlamentario.
Sesiones ordinaria y extraordinaria. Prerrogativas y privilegios parlamentarios. Juicio sobre elecciones, derechos y ttulos de sus
miembros. Qurum. Sesiones simultaneas. Reglamento interno de cada cmara. Facultades disciplinarias. Juramento.
Inmunidad de opinin. La inmunidad de arresto. El desafuero. Las interpelaciones. Incompatibilidades de los parlamentarios.
Prohibiciones para ser legislador. Remuneraciones de los legisladores.
Caracteres y funciones
El poder legislativo es, por definicin, el poder que hace las leyes, facultad que implica la posibilidad de regular, en nombre del
pueblo, los derechos y las obligaciones de sus habitantes, en consonancia con las disposiciones constitucionales. Para ejercer dicha
facultad est investido de una incuestionable autoridad, que el otorga la representacin de la voluntad popular.
El poder legislativo es derivado, porque constituye un desmembramiento de una nica y primitiva autoridad, que concentr todas
las funciones en un rgano ejecutivo.
Es poltico, en cuanto, junto con el poder ejecutivo, y en el marco de sus respectivas competencias constitucionales, tiene a su
cargo la direccin poltica del estado.
Es colegiado por naturaleza, puesto que su forma de organizacin, no admite otra posibilidad que una integracin plural y
pluripersonal.
Por su modalidad de funcionamiento, se trata de un rgano discontinuo, por cuanto tiene perodos de funcionamiento pleno y
otros de actividad mas restringida y hasta de receso.
La Cmara de Diputados
La Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de la ciudad de
Buenos Aires, y de la capital en caso de traslado, que se consideren a este fin como distritos electorales de un solo Estado y a
simple pluralidad de sufragios. El nmero de representantes ser de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin que no
baje de diecisis mil quinientos. Despus de la realizacin de cada censo, el Congreso fijar la representacin con arreglo al
mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado. Los diputados son elegidos directamente por
el pueblo. El censo se realiza cada diez aos, l ultimo arrojo que el nmero de representantes ser de 161.000 o fraccin que no
baje de 80.500. La cmara esta compuesta por 257 diputados, de los cuales uno va a ser el presidente de la Cmara de diputados.
Para ser Diputado se requiere haber cumplido la edad de veinticinco aos, tener cuatro aos de ciudadana en ejercicio, y ser
natural de la provincia que lo elija, o con dos aos de residencia inmediata en ella.
Con respecto al procedimiento de eleccin existen tres pautas. Ella deber ser directa y distrital.
Que sea directa significa que se trata de una eleccin de primer grado, que no hay intermediarios ni compromisos entre la
voluntad popular y el representante.
Que sea distrital implica que al territorio del pas se lo divide en circunscripciones o secciones electorales, coincidentes con los
lmites de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires y de la Capital federal en caso de traslado.
Los diputados duraran en su representacin por cuatro aos, y son reelegibles; pero la sala se renovar por mitad cada bienio, a
cuyo efecto los nombrados para la primera legislatura, luego que se renan, sortearan los que deban salir en el primer perodo.
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El art. 51 dispone: En caso de vacante, el gobierno de provincia, o de la Capital, hace proceder a eleccin legal de un nuevo
miembro. La aplicacin de esta norma ha trado problemas operativos, por lo que el cdigo electoral establece que en caso de
muerte, renuncia, separacin, inhabilidad, incapacidad permanente de un diputado nacional lo sustituirn quienes figuren en la
lista como candidatos titulares segn el orden establecido.
El juicio poltico
El juicio poltico es el procedimiento que tiene como objetivo destituir de sus cargos a un funcionario y por las causas que indica la
constitucin. Se le denomina juicio poltico no porque se acuse su responsabilidad poltica ante el Congreso, sino porque no es un
juicio penal, solo se busca separar al acusado de su cargo. Intervienen las dos Cmaras, una acusa y la otra juzga.
La causal de mal desempeo es amplia y queda librada a la discrecin del congreso de la nacin; puede comprender, entre otros,
los casos de falta de aptitud, enfermedad, insolvencia moral, etc. La causal de delito en el ejercicio de la funcin hace referencia a
aquellos casos en que la comisin de un delito tiene origen en el desempeo del cargo (malversacin de caudales pblicos, abuso
de autoridad, violacin de los deberes de los funcionarios pblicos, cohecho, negociaciones incompatibles con el ejercicio de las
funciones, exacciones ilegales, enriquecimiento, etc.). La causal de crmenes comunes se refiere a delitos graves, sin que se
requiera, en estos casos, una vinculacin entre el hecho ilcito y el desempeo de la funcin pblica.
Al igual que el sistema norteamericano, nuestra constitucin diferencia dos etapas sucesivas en el juicio poltico: la acusacin y el
juicio propiamente dicho.
Segn esto, el art. 53 dispone que la Cmara de Diputados solo ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente,
vicepresidente, al jefe de gabinete de ministros, a los ministros, y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de
responsabilidad que se intenten contra ellos, por un mal desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones; o por crmenes
comunes, despus de haber conocido de ellos y declarado haber lugar a formacin de causa por mayora de las dos terceras partes
de los miembros presentes.
Luego el art. 59 dispone que al Senado corresponde juzgar en juicio pblico a los acusados por la Cmara de Diputados, debiendo
sus miembros prestar juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nacin, el Senado ser presidido por el
presidente de la Corte Suprema. Ninguno ser declarado culpable sino a mayora de los dos tercios de los miembros presentes.
La Cmara de Senadores
El Senado se compondr de tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y
conjunta, correspondiendo dos bancas al partido poltico que obtenga la mayor cantidad de votos, y la restante al partido poltico
que le siga en nmero de votos. Cada senador tendr un voto.
Son requisitos para ser elegido senador: tener la edad de treinta aos, haber sido seis aos ciudadano de la Nacin, disfrutar de
una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente, y ser natural de la provincia que lo elija, o con dos aos de
residencia inmediata en ella.
Los senadores son elegidos en forma directa, de las cuales dos bancas corresponden al partido ms votado y la restante al partido
que le sigue en nmero de votos.
Los senadores durarn seis aos en el ejercicio de su mandato, y son reelegibles indefinidamente; pero el Senado se renovar a
razn de una tercera parte de los distritos electorales cada dos aos.
Con respecto a los casos de vacancias, el art. 62 dispone: Cuando vacase alguna plaza de senador por muerte, renuncia u otra
causa, el Gobierno a que corresponda la vacante hace proceder inmediatamente a la eleccin de un nuevo miembro. Sin embargo
la disposicin transitoria cuarta, emanada de la reforma de 1994, establece que toda vez que se elija un senador nacional se
designar un suplente, quin asumir en los casos del art. 62.
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vicepresidente, el cual, como sustituto inmediato del presidente, est llamado a desempear el poder ejecutivo cada vez que su
titular no lo pueda ejercer.
El presidente provisorio del senado, que es elegido por sus pares ocupa un lugar relevante el orden sucesorio ejecutivo porque
conforme a la Ley de Acefala reemplaza al presidente de la repblica cuando ni este ni el vicepresidente pueden desempear el
cargo.
La intervencin del Congreso en los casos de decretos de necesidad y urgencia y en la promulgacin parcial de leyes
La constitucin en su art. 80 dispone que se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el termino de
diez das tiles. Los proyectos desechados parcialmente no podrn ser aprobados en la parte restante. Sin embargo, las partes no
observadas solamente podrn ser promulgadas si tienen autonoma normativa y su aprobacin parcial no altera el espritu ni la
unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de
necesidad y urgencia.
Este procedimiento lo lleva a cabo el jefe de gabinete de ministros que refrendan conjuntamente con los dems ministros los
decretos de necesidad y urgencia y los decretos que promulgan parcialmente leyes. Este someter personalmente y dentro de los
diez das de su sancin estos decretos a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente. (art. 100 inc . 13)
La composicin de la misma deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin
elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de inmediato
considerarn las Cmaras. Una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara
regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso. (art. 99 inc.
El derecho parlamentario
Concepto y contenido
El derecho parlamentario es la parte del derecho constitucional del poder que se refiere a la constitucin, el funcionamiento y los
privilegios de los grupos parlamentarios. El derecho parlamentario comprende solo: la constitucin del congreso en sentido
formal, desde las sesiones preparatorias hasta la incorporacin de los legisladores (abarca eleccin, derechos, ttulos); los
llamados privilegios (individuales y colectivos); el funcionamiento del Congreso.
Algunos de los aspectos estn regulados por la propia Constitucin formal, otros mediante reglamentos que cada cmara
establece sin exceder ni alterar las normas de la constitucin.
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solucin se impone, an con mas razn, respecto de las sesiones de prrroga. Durante las sesiones de prrroga, para las cuales la
constitucin no establece plazo, el congreso sigue ejerciendo la plenitud de sus funciones, al igual que durante el perodo
ordinario.
4) Las sesiones extraordinarias: son aquellas reguladas en el art. 63 de la Constitucin, y son convocadas por el poder ejecutivo a
cuyos efectos es condicin indispensable que un grave inters de orden o de progreso lo requiera. Durante las sesiones
extraordinarias, el congreso de la nacin ejerce facultades restringidas, que se limitan al tratamiento de los temas que motivaron
su convocatoria.
La simultaneidad de sesiones
El principio de la simultaneidad de las sesiones est contenido en el art. 65 de la Constitucin que establece: Ambas Cmaras
empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente. Ninguna de ellas, mientras se hallen reunidas, podr suspender sus sesiones
ms de tres das, sin el consentimiento de la otra. Con la enunciacin de esta regla el constituyente procur afirmar el principio
de igualdad entre las cmaras. Su aplicacin, especialmente en relacin con el momento de inicio y clausura, es rigurosa cuando
est en juego el tratamiento de atribuciones que conciernen a ambas cmaras. Entendemos, que no resultara inconstitucional la
convocatoria a sesiones extraordinarias de una sola cmara, si lo fuera para tratar exclusivamente asuntos privativos de ella.
Distintos casos
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El procedimiento de elaboracin de una ley es un acto complejo que requiere la actuacin armnica de dos poderes del estado (el
poder legislativo, por medio de ambas cmaras, y el poder ejecutivo) y el cumplimiento de diversas acciones que se hallan
previstas en la Constitucin Nacional.
Distinguiremos en l las siguientes etapas: a) iniciativa; b) deliberativa; c) promulgacin (o veto); d) publicacin.
a) Iniciativa: El primer paso en la creacin de una ley es la elaboracin de un proyecto que debe ser presentado ante las cmaras
legislativas. Al respecto el art. 77 dispone que las leyes pueden tener principio en cualquiera de las Cmaras del Congreso, por
proyectos presentados por sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo las excepciones que establece esta Constitucin. Los
proyectos de ley que modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos debern ser aprobados por mayora absoluta del total
de los miembros de las Cmaras. Las excepciones que establece la constitucin son la referidas a la iniciativa popular.
No puede ser objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internacionales, tributos,
presupuesto y materia penal. Los proyectos de ley pueden ser indistintamente presentados en cualquiera de las dos cmaras del
congreso, salvo que se refieran a materias en que una de las cmaras ejerza en forma exclusiva la iniciativa. Estn comprendidas
en esta excepcin los casos de iniciativa popular, de leyes sobre reclutamiento de tropas y de las que promueven la consulta
popular que corresponden a la cmara de diputados. En cambio, las leyes que procuren proveer al crecimiento armnico de la
nacin y al poblamiento de su territorio; promover polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo
de provincias y regiones, debern ser iniciadas en el senado y tambin las leyes convenio sobre coparticipacin federal de
impuestos.
b) Deliberativa: es la etapa en que se estudia el proyecto en las cmaras y se procede a su tratamiento y eventual aprobacin. El
estudio de las iniciativas es realizado en las comisiones asesoras permanentes, que terminan produciendo un dictamen el cual
aconsejan al plenario de la Cmara respectiva aprobar o rechazar el proyecto sugiriendo, en su caso, las modificaciones que
consideren necesarias.
En el sistema de organizacin legislativa bicameral, la cmara que comienza el tratamiento del proyecto es denominada cmara de
origen y la que lo trata en segundo trmino es la cmara revisora. Ambas pueden actuar indistintamente en uno u otro carcter,
salvo los casos ya citados de iniciativa exclusiva de alguna de ellas.
En la etapa deliberativa se pueden presentar distintas alternativas. Una de ellas, la mas simple es la descrita en el art. 78 que
establece: aprobado un proyecto de ley por la Cmara de su origen, pasa para su discusin a la otra Cmara. Aprobado por ambas,
pasa al Poder Ejecutivo de la Nacin para su examen; y si tambin obtiene su aprobacin, lo promulga como ley. Para la
aprobacin y eventual sancin de un proyecto se requiere que las cmaras tengan qurum constitucional y que se verifique la
mayora de votos requerida por la constitucin.
Sin embargo puede presentarse otro procedimiento denominado trmite complejo que se presenta en aquellos casos en que la
cmara revisora luego de estudiar el proyecto previamente aprobado por la cmara de origen, decide efectuarle correcciones, que
pueden implicar agregados, quitas o modificaciones respecto del texto anterior. Dispone al respecto el art. 81: si el proyecto fuere
objeto de adiciones o correcciones por la Cmara revisora, deber indicarse el resultado de la votacin a fin de establecer si tales
adiciones o correcciones fueron realizadas por la mayora absoluta de los presentes o por las dos terceras partes de los presentes.
Para que la cmara revisora pueda modificar el proyecto aprobado por la cmara de origen deber hacerlo por mayora absoluta
de los presentes o por el voto de las dos terceras partes de los presentes, lo cual tendr que ser indicado expresamente.
Tras la aprobacin del proyecto con modificaciones por la cmara revisora, pasa a la cmara de origen, que tendr que
pronunciarse nuevamente.
El art. 8 establece que en esos casos la cmara de origen podr por mayora absoluta de los presentes aprobar el proyecto con las
adiciones o correcciones introducidas o insistir en la redaccin originaria, a menos que las adiciones o correcciones las haya
realizado la revisora por dos terceras partes de los presentes. En este ltimo caso, el proyecto pasar al Poder Ejecutivo con las
adiciones o correcciones de la Cmara revisora, salvo que la Cmara de origen insista en su redaccin originaria con el voto de las
dos terceras partes de los presentes. La Cmara de origen no podr introducir nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por
la Cmara revisora.
Ningn proyecto de ley desechado totalmente por una de las Cmaras podr repetirse en las sesiones de aquel ao. Ninguna de
las Cmaras puede desechar totalmente un proyecto que hubiera tenido origen en ella y luego hubiese sido adicionado o
enmendado por la Cmara revisora.
c) Promulgacin o veto: una vez que el congreso de la nacin ha sancionado un proyecto de ley, este pasa al poder ejecutivo para
su examen. Ello implica la intervencin del presidente de la repblica, en esta etapa del trmite de la ley, es sustancial, y no
meramente formal. Debe estudiar el proyecto sancionado por el congreso y pronunciarse sobre el particular.
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El poder ejecutivo tiene dos alternativas: aprobarlo o rechazarlo; no puede introducirle modificaciones. Al primer acto se le
denomina promulgacin y al segundo veto.
La promulgacin tcita se produce cuando el presidente deja pasar el plazo de diez das tiles sin pronunciarse. Ello implica la
aprobacin de la iniciativa sancionada por el congreso. As lo dispone el art. 80 de la Constitucin, al establecer que se reputa
aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el termino de diez das tiles. Puede suceder que el presidente est
de acuerdo con una parte de la ley y en desacuerdo con otra, en cuyo caso podra hacer uso del veto parcial. El problema se
presentaba cuando se pretenda promulgar la parte no vetada de la ley, enviando al congreso solo la parte vetada.
Tras la reforma de 1994 es admisible la promulgacin parcial de la ley, que la constitucin sujeta a ciertos requisitos. Ella debe
emanar de un acto expreso que as lo establezca y reunir las condiciones preceptuadas en el art. 80 de la constitucin. Dispone
esta clusula: Los proyectos desechados parcialmente no podrn ser aprobados en la parte restante. Sin embargo, las partes no
observadas solamente podrn ser promulgadas si tienen autonoma normativa y su aprobacin parcial no altera el espritu ni la
unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de
necesidad y urgencia.
Se denomina veto a la facultad que tiene el presidente de la Nacin para desaprobar un proyecto de ley sancionado por el
congreso, impidiendo as su entrada en vigencia. El veto, si bien puede ejercrselo, eventualmente, como una modalidad
preventiva del control de constitucionalidad, tiene una finalidad mucho mas amplia, que se vincula con razones de conveniencia
poltica y de armonizacin del funcionamiento de los poderes del estado. El veto del poder ejecutivo no resulta aplicable en tres
supuestos: a) cuando se trata de un proyecto de ley de convocatoria a una consulta popular; b) en el caso de un proyecto de ley
votado afirmativamente por el pueblo en una consulta popular; c) si media insistencia del congreso de la nacin ante un proyecto
de ley previamente vetado por el poder ejecutivo.
El veto solo puede tener efecto dentro del plazo previsto para la promulgacin de la ley, es decir, dentro de los diez das hbiles a
partir del momento en que el poder ejecutivo recibe del congreso de la nacin el proyecto de ley sancionado.
El veto produce la suspensin transitoria de la entrada en vigencia de un proyecto de ley sancionado por el congreso, al carecer la
iniciativa de los requisitos de la promulgacin y publicacin. Es transitoria porque en todos los casos hay procedimientos que le
permiten al congreso hacer prevalecer sus insistencia sobre la voluntad del poder ejecutivo de frustrar la entrada en vigor de la
norma. El procedimiento esta previsto en el art. 83 segn el cual desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder
Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cmara de su origen: sta lo discute de nuevo, y si lo confirma por mayora de dos tercios
de votos, pasa otra vez a la Cmara de revisin. Si ambas Cmaras lo sancionan por igual mayora, el proyecto es ley y pasa al
Poder Ejecutivo para su promulgacin. Las votaciones de ambas Cmaras sern en este caso nominales, por s o por no; y tanto los
nombres y fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarn inmediatamente por la prensa.
Si las Cmaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no podr repetirse en las sesiones de aquel ao.
d) Publicacin: es la notificacin de un mandamiento legislativo que se hace a la comunidad. Este acto realizado por los poderes
pblicos, cumple una doble finalidad: otorgarle autenticidad a su texto y conferirle obligatoriedad.
La publicacin de la ley tiene fines distintos que la difusin de ella. Esta tiende mas directamente a su conocimiento material, y
puede ser realizada tanto por el estado como por los particulares. La difusin es oficial cuando el estado se encarga de divulgar la
ley mediante avisos en medios de comunicacin, afiches, folletos, etc.
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3) denuncia de los tratados internacionales sobre derechos humanos con jerarqua constitucional otorgada por la reforma de
1994.
b) Dos terceras partes de los miembros presentes:
1) proyectos de ley vetados por el poder ejecutivo cuya insistencia procura el congreso. Dicha mayora los convierte en ley.
2) la insistencia de la cmara de origen respecto de un proyecto de ley modificado por la cmara revisora por mayora de los dos
tercios de los miembros presentes de esta.
c) Mayora absoluta de los miembros totales de cada cmara:
Exigen el voto afirmativo de la mayora absoluta de los miembros totales de cada cmara los proyectos de ley que versen sobre los
temas siguientes
1) ley reglamentaria de la iniciativa popular (art. 39)
2) ley reglamentaria de la consulta popular (art. 40)
3) ley convenio sobre coparticipacin de impuestos (art. 75 inc. 2)
4) ley especial sobre establecimiento y modificacin de asignaciones especficas de recursos coparticipables, por tiempo
determinado (art. 75 inc. 3)
5) aprobacin y denuncia de tratados de integracin con estados latinoamericanos que deleguen competencias y jurisdiccin en
organizaciones supraestatales, en condiciones de reciprocidad e igualdad y que respeten el orden democrtico y los derechos
humanos (art. 75 inc. 24)
6) aprobacin y denuncia de tratados de integracin con estados no latinoamericanos y que deleguen competencias y jurisdiccin
a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos
humanos (art. 75 inc. 24). En el supuesto de aprobacin de estos tratados, dicha mayora es exigida en oportunidad de ser
otorgada la ratificacin, despus de transcurridos 120 das desde la declaracin previa efectuada por el congreso, en este caso,
con la mayora absoluta de los presentes.
7) leyes que regulen el rgimen electoral y los partidos polticos (art. 77)
8) proyectos de ley aprobados en general por una cmara cuyo tratamiento en particular se delegue en sus comisiones. La misma
mayora se requiere para dejar sin efecto tal delegacin (art. 79).
9) ley reglamentaria de la Auditora General de la Nacin (art. 85)
10) ley especial de regulacin del trmite y los alcances de la intervencin del congreso de la Nacin en los decretos de necesidad
y urgencia (art. 99 inc. 3)
11) ley especial de regulacin del consejo de la magistratura y sobre integracin y funcionamiento del jurado de enjuiciamiento de
magistrados (arts. 114 y 115)
La inmunidad de opinin
El art. 68 establece que ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las
opiniones o discursos que emita desempeando su mandato de legislador.
Esta inmunidad tiene fundamento en la necesidad de no poner obstculos a la actividad del legislador, quien en ciertas
oportunidades, en caso de no contar con esta prerrogativa, se podra hallar ante la disyuntiva de guardar silencio y no cumplir
adecuadamente con su funcin, o hablar y, en tal caso, verse involucrado en procesos judiciales de imprevisibles consecuencias.
Se trata de una inmunidad vitalicia, que protege al legislador desde el momento de su eleccin y se mantiene aun despus de
terminado el mandato, al solo efecto de resguardar las expresiones emitidas durante este.
La limitacin al arresto
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La inmunidad de arresto se halla prevista en el art. 69 que dispone que ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin
hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que
merezca pena de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dar cuenta a la Cmara respectiva con la informacin sumaria
del hecho.
La inmunidad que consagra la clusula constitucional es amplia y se extiende desde el da de su eleccin hasta el de su cese. Para
que la excepcin tenga justificacin, adems es necesario que se trate de la ejecucin de algn crimen que merezca pena de
muerte, infamante u otra aflictiva, que se ha de entender referida a los delitos graves.
El desafuero
El desafuero, es un mecanismo que busca suspender en sus funciones al legislador y lo pone a disposicin del juez para que lo
examine o juzgue. El desafuero es imprescindible para que el juez que entiende en la causa pueda privar de su libertad o dictar
sentencia al legislador, hasta all el juicio puede promoverse y proseguirse. La cmara examina el sumario y en base a esto dispone
el desafuero.
Las interpelaciones
La interpelacin es el acto de interrogar a un miembro del Consejo de Ministros o Gabinete por parte de los miembros del poder
legislativo (Asambleas o Congresos) de cada pas o regin acerca de un tema especfico, con el fin de -eventualmente- hacer valer
su responsabilidad poltica en un tema determinado.
Esta institucin nace en el Parlamento del Reino Unido, en el cual los miembros de la Cmara de los Comunes interrogan a uno de
los ministros del gabinete de la Reina, estando estos ltimos obligados a contestar.
Sistema parlamentario
En los pases con rgimen parlamentario, los miembros del gobierno suelen formar parte al mismo tiempo del respectivo Congreso
o Asamblea. En estas naciones, es tradicional que exista un "Gabinete en la sombra", con miembros encargados de evaluar y
contrarestar el trabajo de un ministro es su cartera. Esto suele generar debates intensos y muy interesantes, acerca de la marcha
poltica en un pas determinado. Un caso ejemplar es el Reino Unido, donde nace la institucin. Casos como estos se dan en
Espaa, Canad, Francia, entre otros, y dichas interpelaciones pueden ir acompaadas de un voto de censura o de un juicio
poltico (impeachment) en contra de la administracin.
Sistema presidencialista
En el caso de los pases con rgimen presidencial, la interpelacin no es un mecanismo usual. Algunos pases lo regulan de manera
especial, pero sin las facultades que generalmente se establecen en favor de los diputados o representantes de un parlamento. El
contrapeso contra la autoridad presidencial suele estar marcada en el sistema de juicio poltico, antes que en las mociones de
censura, propias del sistema parlamentario.
Remuneraciones
El art. 74 dispone: Los servicios de los senadores y diputados son remunerados por el Tesoro de la Nacin, con una dotacin que
sealara la ley. Si bien la doctrina ha discutido sobre la necesidad de establecer la retribucin de los servicios que se presta
mediante el desempeo de funciones legislativas, entendemos que un elemental principio de justicia lleva a convalidar el criterio
formulado por el constituyente. En los ltimos aos estas retribuciones han merecido fuertes crticas, en particular por los medios
de comunicacin social. Consideramos que urge recuperar el sentido republicano que ellas deben tener, fijando montos
razonables y otorgndoles debida publicidad, sin encubrirlas bajos rtulos engaosos y hacindolas tributarias de los aportes e
impuestos que corresponden a todos los servidores pblicos. Ello tambin contribuir a fortalecer al poder legislativo para que
recupere la jerarqua que debe tener.
El poder judicial. La parte orgnica. La divisin de poderes como mecanismo de control de poder. Actualidad del problema: las
relaciones inter-rganos. Controles verticales, horizontales y controles extrapoderes. Organizacin de la justicia federal. La
corte suprema y los tribunales inferiores de la nacin. Composicin de la corte suprema y requisitos. Jurisdiccin y competencia
de la justicia federal. La competencia originaria y exclusiva. Las cmaras de apelacin. Obligatoriedad de la doble instancia en
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El poder judicial
Es el conjunto de rganos encargado de llevar a cabo la administracin de justicia o funcin jurisdiccional (consiste en aplicar
la ley para resolver conflictos).
El poder judicial es independiente de las otros 2 poderes esto significa que no recibe instrucciones ni presiones de nadie, y que no
depende de ningn otro rgano. De esta forma se logra la imparcialidad del PJ; si no fuera asi estaran en juego los derechos de las
personas.
La CN establece 2 pautas bsicas para lograr la independencia del PJ:
1) Inamovilidad de los jueces: conservan su empleo mientras dure su buena conducta.
2) Intangibilidad de las remuneraciones: el sueldo no puede ser disminuido, pero si actualizado.
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Trib. Fed. 2da Instancia
(Cmara de apelaciones)
El Presidente de la CSJN
Adquiere importancia en las siguientes situaciones
1) En casos de Juicio poltico al presidente de la Nacin, el senado por el presidente de la CSJN
2) En caso de acefalia total
3) En caso de que ingrese un nuevo miembro de la CSJN, debe prestar juramento ante el presidente de la corte.
Es designado por los mismos miembros de la corte.
La designacin de los miembros de la CSJN esta a cargo del presidente de la nacin, pero necesita el acuerdo de 2/3 de miembros
del senado que aprueben ducha designacin.
La remocin de los miembros de la CSJN solo es posible a travs del juicio poltico.
Tribunales inferiores
Son todos los juzgados y tribunales federales, excluida de la CSJN. Es decir:
1) Los tribunales de 1ra instancia (juzgados)
2) Los tribunales de la 2da instancia (cmara de apelaciones)
Creados por
Congreso
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El congreso, por medio de una ley, los crea y los establece en diferencias puntos del pas.
Requisitos
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Nombramiento
1) El consejo de la Magistratura realiza una pre-seleccin de varios candidatos a travs de un concurso pblico.
2) Luego de la pre-seleccin, elige a 3 candidatos y eleva la prepuesta a terna al PE.
3) El PE elige uno para que ocupe el cargo
4) El senado debe aprobar al candidato (mayora absoluta de los miembros presentes)
5) Una vez que el senado presta acuerdo, se produce el nombramiento del nuevo juez
Remocin
La remocin de estos jueces es llevada a cabo por un jurado de enjuiciamiento
Consejo de la Magistratura
Es un rgano que forma parte del PJ de la Nacin y que posee diversas atribuciones otorgadas por el art 114 CN.
Fue creado por la reforma del 94.
Sus atribuciones son las siguientes:
1) Seleccionar a travs de concursos pblicos a los candidatos a jueces inferiores y presentarlos al PE para que elija.
2) Administrar los recursos del PJ
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Jurado de enjuiciamiento
Es un rgano del PJ de la Nacin cuya funcin consiste en juzgar a los jueces inferiores para removerlos de sus cargos (art 115)
Esta compuesto por 7 miembros y duran en sus cargos mientras se encuentren en tramite los juzgamientos de los magistrados que
le hayan sido encomendados y solo con relacin a estos.
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Jurisdiccin ordinaria
El art 116 dice que corresponden a los tribunales federales todas las causas que versen sobre pautas regidas por las leyes de la
nacin, con la reserva hecha en el inc 12 del art 75
El inc. 12 del art 75 menciona los cdigos civil, comercial, penal, de minera y de trabajo y seguridad social.
Por eso si una causa versa sobre puntos regidos por alguno de estos cdigos, en principio tendrn competencia los tribunales
provinciales, salvo que por las caractersticas de las cosas o personas en conflicto deba intervenir la justicia federal.
Adems de los puntos regidos por estos cdigos, los tribunales ordinarios tienen competencia para intervenir en todos aquellos
asuntos que no son de competencia federal.
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UNIDAD XI
La defensa del estado constitucional. Intervencin federal y estado de sitio
Intervencin federal: concepto. Tipos de intervencin federal. Autoridad competente en su declaracin: arts., 5 inc. 31 y 99 inc.
2. Facultades de interventor
El estado de sitio: concepto, antecedentes. Art 23. Causas. Autoridad competente en su declaracin. Duracin. Extensin
territorial. Cesacin. Suspensin de las garantas constitucionales. Control judicial de las medidas dictadas. Estado de sitio y
Habeas Corpus
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El Habeas Corpus
De acuerdo a la jurisprudencia reciente de la CSJN, podemos afirmar que:
1) El habeas corpus si puede interponerse durante el estado de sitio.
2) Su finalidad ser someter a revisin judicial la razonabilidad de la restriccin a la libertad corporal.
3) por lo tanto el xito o fracaso del habeas corpus depender de lo que decida el juez respecto de la razonabilidad de dicha
restriccin.
UNIDAD XII
La participacin de la sociedad en la actividad estatal: alcances y formas. La participacin consultiva en las democracias sociales.
Formas semidirectas de democracia: concepto. Plebiscito. Referndum. Iniciativa popular. Consulta popular. Revocatoria
popular
En el caso de la democracia directa, la misma fue concebida, como sistema de autogobierno, en donde el pueblo ejerca el poder,
interviniendo en forma activa en la proposicin, discusin y decisin de los actos polticos. En la practica casi ya no existe. La
democracia semidirecta constituye una variante de transicin entre la democracia directa y la representativa. El objetivo de esta
variante es superar los problemas que plantea la representacin, que se limita a asegurarle al ciudadano el derecho a elegir, pero
no el de participar, generando que la gente no se sienta representada. Las formas de democracia semidirecta constituyen una
forma de asegurar la participacin del votante. Son instituciones de la democracia semidirecta:
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b) Referndum: es habitual definirlo como el procedimiento por el cual se llama al cuerpo electoral a decidir sobre un acto
pblico de los rganos legislativos, sea, que generalmente son de naturaleza normativa. De este modo, las decisiones de la
asamblea no adquieren vigencia hasta tanto las ramifica o aprueba el cuerpo electoral.
Este procedimiento es clasificado en:
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Referndum pos legem: es el realizado despus de sancionada la ley, acta como voto popular
Referndum ante legem: llamado tambin consultiva y que implica una consulta previa para conocer la opinin
popular.
Referndum obligatorio: es aquel que por imperio de la constitucin de la ley, se requiere necesariamente para que la
ley entre en vigencia.
Referndum facultativo: es el que queda librado a la iniciativa de la autoridad competente o del cuerpo electoral.
c) Iniciativa popular: antes de la reforma del 94, la mayora de la doctrina considerada inviables, en nuestro sistema, las llamadas
formas de democracia semidirecta por entender que las mismas se contraponan con el art 22 cuando afirma que el pueblo no
delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes o autoridades creadas por la CN. Esta limitacin ha cedido con la
sancin constitucional de los art 39 y 40 que deben armonizarse con el art 22 por el principio de unidad interpretativa.
A travs de la iniciativa popular (art 39) cualquier ciudadano puede presentar un proyecto de ley sobre un tema especifico, y el
congreso tiene un plazo de un ao para tratarlo. El congreso es el rgano encargado de dictar la ley que reglamenta este derecho
de iniciativa, la cual tiene algunos lmites:
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No puede exigir que el nmero de firmas que deba acompaar el proyecto sea mayor del 3% del padrn electoral. Esto
es para evitar que, al exigir muchas firmas, se torne imposible lograr ejercer el derecho.
No podrn someterse a iniciativa popular determinados temas: reformas constitucionales, tratados internacionales,
tributos y presupuestos, y todo lo relativo al derecho penal.
d) consulta popular: el art 40 de la CN otra forma de democracia semidirecta que a su vez proyecta 2 vertientes:
Vinculantes: que solo puede versar sobre materias legislativas. Presenta las siguientes caractersticas:
1) solo puede ser convocada por el congreso a iniciativa de la cmara de diputados
2) Necesariamente debe versar sobre un proyecto de ley que puede tener origen en cualquiera de las cmaras del congreso o solo
en la de diputados, e incluso despus de haber iniciado su tratamiento
3) tanto la ley de convocatoria a la consulta vinculante, como la sancin del proyecto de ley por voto afirmativo de los ciudadanos,
no pueden ser vetados por el presidente en la repblica.
No Vinculantes: que puede referirse a cualquier materia de competencia del PL o del PE. En la consulta vinculante el voto ser
obligatorio con las caractersticas contempladas en el art 37 de la CN. En cambio, cuando la consulta no es vinculante, el art 40 se
encarga de aclarar que el voto no ser obligatorio.
e) Revocatoria popular: tambin conocida como destitucin popular, consiste en el procedimiento por intermedio del cual un
grupo de ciudadanos puede provocar una votacin popular en la que se decide si un funcionario ser destituido antes de la
expiracin legal de su mandato o la abolicin de un acto de gobierno.
Diramos que equivale al proceso de juicio poltico, pudiendo diferenciarse:
1) individual: cuando se limita a revocar el mandato de un funcionario
2) Colectivo: cuando est dirigido a disolver un cuerpo pluripersonal como la asamblea o un consejo ejecutivo.
UNIDAD XIII
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Derecho constitucional comparado. Clasificacin de los regmenes polticos contemporneos. Regmenes pluralistas y
regmenes monocraticos
b) Rgimen republicano: se contrapone a la monarqua. Significa est presente la soberana del pueblo manifestada a travs de
una serie de pautas como:
- el voto popular para elegir a los gobernantes
- la igualdad de los hombres ante la ley
- la responsabilidad de los gobernantes ante el pueblo que los eligi
- la publicidad de los actos de gobierno
- la renovacin de los gobernantes en forma perodica
- la divisin e interdependencia de los 3 poderes
Todo esto garantiza la forma republicana.
c) Rgimen Federal: (opuesto al unitario, que consiste en centralizar todo el poder del estado) el poder que delego el pueblo en
sus representantes, esta distribuido, descentralizado a travs de un estado federal soberano (que rige en todo el pas) y de uno
provincial (que rige en cada provincia)
este estado provincial es autnomo (es decir, con capacidad para dictarse sus propias instituciones sin que intervenga el gobierno
federal): las provincias se reservaron todas las atribuciones que no le delegaron al gobierno federal en forma expresa. Cada
provincia tiene su propia constitucin, sus 3 poderes.
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a) Sistema monocrtico. Cuando el operador del poder constituyente es unipersonal. Un caso moderno es el de Raniero III, al
dictar por s slo la Constitucin de Mnaco de 1962.
b)Sistema mltiple (policrtico). En tal caso el operador es plural. El caso tpico es el de una convencin o una asamblea
constituyente de origen convencional; pero tambin han ejercido el poder constituyente un partido poltico; gobierno militares de
facto, o civiles de facto.
Es posible que el poder constituyente sea actuado por dos o por ms rganos, como una asamblea constituyente que redacte la
CN y despus el pueblo, que mediante un referndum la apruebe.
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