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O ADVENTO DA REFORMA DO CDIGO DE PROCESSO PENAL

PELA LEI 12.403/11 E O DESTINO DA APRESENTAO


ESPONTNEA DO ACUSADO
Autor: Eduardo Luiz Santos Cabette, Delegado de Polcia, Mestre em
Direito Social, Ps graduado com especializao em Direito Penal e
Criminologia e Professor de Direito Penal, Processo Penal,
Criminologia e Legislao Penal e Processual Penal Especial na
graduao e na ps graduao da Unisal.
RESUMO: Trata o presente trabalho da recente reforma do Cdigo de
Processo Penal Brasileiro, enfocando especialmente o tema da
apresentao espontnea do acusado e seus reflexos processuais
penais diante da alterao dos artigos 317 e 318, CPP.
PALAVRAS CHAVE: Processo Penal Reformas Processuais
Apresentao Espontnea Flagrante Priso Preventiva.
SUMRIO: 1. Introduo 2. A reforma processual e o destino da
apresentao espontnea 3. Concluso 4. Referncias.
ABSTRACT: Treats the present work of the recent reform of the
Brazilian Penal Process Code, especially focusing the theme of the
accused's spontaneous presentation and your penal procedural
reflexes due to the alteration of the articles 317 and 318, CPP.
KEY -WORDS: Penal Process - Procedural Reforms - Spontaneous
Presentation - Flagrant - Preventive Custody.
SUMMARY: 1. Introduction 2. The procedural reform and the destiny
of the spontaneous presentation 3. Conclusion 4. References.
1-INTRODUO
No seguimento das reformas pontuais do Cdigo de Processo
Penal Brasileiro veio a lume a Lei 12.403/11, alterando sensivelmente
o trato das prises, medidas cautelares e liberdade provisria.
Tendo em vista o fato de que na nova redao imprimida pela lei sob
comento suprime-se o disposto nos artigos 317 e 318, CPP que
tratava da importante questo da apresentao espontnea do
acusado, [1] torna-se imperioso solucionar a indagao que se
refere ao destino desse instituto e suas conseqncias processuais
penais, especialmente no que diz respeito s prises provisrias em
flagrante e preventiva.

O estudo do problema se far pela anlise do teor e natureza do


instituto da apresentao espontnea e suas consequncias
processuais, buscando-se parmetros doutrinrios a indicarem at
que ponto o fato de o instituto deixar de ser legislado pode influir em
sua aplicabilidade prtica.
Ao final sero retomadas as principais ideias desenvolvidas no bojo
do texto e indicadas as concluses respectivas.
2-A REFORMA PROCESSUAL E O DESTINO DA APRESENTAO
ESPONTNEA
vista da redao original do artigo 317, CPP, que at ento tratava
da apresentao espontnea do acusado, era ensinamento inconteste
da doutrina e entendimento jurisprudencial pacfico que aquele que
se apresentava espontaneamente autoridade policial ou judiciria
no deveria ser preso provisoriamente em virtude de flagrante,
embora no fosse impossvel sua priso preventiva de acordo com os
requisitos e fundamentos desta (artigo 312, CPP). [2]
Acontece que, conforme j adiantado linhas acima, a Lei 12.403/11
simplesmente suprimiu o disposto nos artigos 317 e 318, CPP,
fazendo desaparecer do ordenamento o trato legislado do problema
da apresentao espontnea do imputado.[3] Esse acontecimento
pode levar aqueles mais incautos perigosa concluso de que o
instituto da apresentao espontnea do acusado no mais existe e,
com seu fim, cessam tambm todos seus antigos efeitos em relao
s prises provisrias, especialmente o flagrante e a preventiva.
Certamente o maior perigo reside em concluses aodadas com
relao Priso em Flagrante. Com referncia preventiva, porm,
tambm podem surgir dvidas. Vejamos os casos:
Em relao ao flagrante, como j frisado acima, era pacfico o
entendimento de sua inviabilidade em casos de apresentao
espontnea. Ora, com a supresso do teor original do
artigo 317, CPP, pode-se chegar concluso de que doravante,
inobstante a apresentao espontnea, ser cabvel a lavratura de
flagrante. Isso com graves prejuzos aos direitos individuais e aos
prprios interesses de eficcia da lei processual penal para apurao
de materialidade e autoria de infraes penais.
J com referncia Priso Preventiva, o dispositivo suprimido era de
clareza solar quanto viabilidade de sua decretao, malgrado a
apresentao espontnea do implicado. Agora pode surgir o
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entendimento, bem pouco sustentvel, de que com a eliminao do


permissivo legal expresso, no seria mais cabvel a preventiva em
casos de apresentao espontnea, pois que seria esta a mens
legislatoris a impulsionar a alterao legal.
Iniciando pelo problema de mais fcil soluo, pode-se dizer que a
concluso acerca da inviabilidade de decreto de Priso Preventiva
devido apresentao espontnea jamais pode se sustentar. Um
dispositivo bsico da prpria Lei 12.403/11 a regular todas as
medidas cautelares o artigo 282, I e II, CPP. Ele estabelece os
critrios de necessidade e adequao de todas as cautelares
processuais penais, inclusive a preventiva, de modo que sua
decretao deve se submeter a essas regras e ao disposto nos
artigos 311 a 315, CPP,
independentemente
da
apresentao
espontnea, a qual, por si s, no significa que a medida extrema
no
seja
necessria.
Essa
era
e
continuar
sendo,
independentemente de meno legal, a motivao para que a
apresentao espontnea no seja bice ao decreto preventivo.
Desde antanho j ensinava Magalhes Noronha, com base na lei sim,
mas tambm no bom senso, que a apresentao espontnea no
impede o decreto preventivo, pois que, se assim no fosse,
evidentemente se estaria protegendo o criminoso astuto, que por
esse modo se furtaria quela medida. [4] Imaginar que o legislador
pretendeu suprimir o bom senso estampado no dispositivo em
questo, tornando nosso ordenamento processual ineficaz devido a
uma cegueira e impotncia diante de casos notrios de necessidade
de custdia cautelar realmente inadmissvel. Reforando essa tese e
j prevendo a situao em que o dispositivo legal no existisse, assim
se manifesta Tornaghi:
Alis, esse dispositivo apenas visa a dirimir qualquer dvida, pois, na
verdade, com ele ou sem ele a situao seria a mesma: no havendo
em lei a proibio de decretar a priso preventiva do acusado que se
apresenta espontaneamente, subentender-se- a permisso. [5]
Mas e quanto Priso em Flagrante diante de uma apresentao
espontnea, estar ela no somente permitida como tambm
determinada pela lei devido extino do trato legal do tema
apresentao espontnea do acusado?
Neste ponto a resposta tambm negativa. Com ou sem a redao
original do artigo317, CPP, impossvel a Priso em Flagrante
daquele que se apresenta espontaneamente autoridade. Alis, o
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artigo 317, CPP jamais fez meno expressa ao flagrante. Na


realidade, o que impedia (e ainda impede) a priso em flagrante por
apresentao espontnea era (e continua sendo) a contradio que
tal expresso traz em si mesma. Ora, se h priso no h
apresentao espontnea e se h esta segunda no pode haver
priso, as expresses so incompatveis e excludentes, no por
fora de lei, mas devido s mais comezinhas regras da lgica, j que
algo no pode ser e no ser ao mesmo tempo. Essa lio remonta a
Aristteles e se refere ao denominado Princpio de Contradio
(Nada pode ser e no ser simultaneamente). [6] Ou bem a pessoa
presa ou se apresenta!
Em uma breve passagem pelas lies doutrinrias sobre o tema
verifica-se tranquilamente que os ensinamentos tm por base, muito
mais essa questo lgica do que o dispositivo legal ora sepultado, de
modo que sua supresso em nada atinge o tratamento da matria.
Magalhes Noronha ao afirmar a impossibilidade da Priso em
Flagrante por apresentao espontnea no lana mo do dispositivo
legal,
mas
simplesmente
aduz
que
inexiste priso
por
apresentao. [7] No mesmo sentido manifesta-se Bento de Faria ao
dizer que a apresentao espontnea no forma legal de priso,
mesmo porque o direito liberdade irrenuncivel. [8]
Tambm dissertando sobre o tema em obra especializada sobre a
Priso em Flagrante, Castelo Branco ensina que a apresentao
espontnea impede a custdia mediante flagrante no somente pela
disposio
legal
que
trata
da
apresentao
espontnea
separadamente da Priso em Flagrante, deixando claro que se tratam
de institutos diversos. Mas tambm tendo em conta uma razo de
Poltica Criminal, ao valorizar de certa maneira a conduta daquele que
se entrega s autoridades e colabora com a Justia, facilitando a
descoberta
da
autoria
e
da
materialidade
de
infraes
penais. [9] Disto certamente se infere o que j foi referido
anteriormente neste texto, ou seja, que a eliminao da apresentao
espontnea como bice Priso em Flagrante no somente causaria
prejuzos ao indivduo ante o Estado, mas tambm ao interesse social
na apurao mais clere e segura das infraes penais, funcionando
como um incentivo fuga e ocultao de vestgios, mesmo para
aqueles que inicialmente tenham em mente apresentar-se e colaborar
com a Justia pelas mais diversas razes.
Na realidade, atentando para o regramento da Priso em Flagrante,
verifica-se
que
a
hiptese
de
apresentao
espontnea,
4

independentemente do teor do artigo 317,CPP, no se subsume a


nenhum dos casos em que a pessoa considerada legalmente em
situao de flagrncia que autorizaria sua priso nos estritos termos
do artigo 302, I a IV, CPP. Portanto, a Priso em Flagrante no
somente deve ser excluda pela lgica e pelo bom senso, mas
tambm por falta de amparo legal nos casos de apresentao
espontnea, com ou sem a redao original do artigo 317,CPP.
Muito bem delineia a situao Machado na seguinte passagem de sua
obra:
A razo de se proibir a priso quando o agente se apresenta
espontaneamente muito simples: qualquer priso s pode ser
efetuada por mandado judicial ou em flagrante delito. Como na
apresentao espontnea, obviamente, no h ordem judicial de
priso, esta somente poderia ocorrer se houvesse estado de
flagrncia. E esse estado se caracteriza se o agente for capturado
quando est cometendo ou acabou de cometer o crime, quando
foi perseguido e preso logo aps a prtica criminosa e quando
foi encontrado e preso logo depois do crime. Portanto, em todas
essas hipteses, para configurar o flagrante, impe-se que a priso
seja feita no momento do crime, ou no curso da perseguio
iniciada logo aps a prtica criminosa, ou no encontro do autor do
crime logo depois de consumada a conduta delituosa. Assim, se o
agente se apresentou espontaneamente autoridade porque ele
no foi preso nem cometendo nem depois de cometer o crime, e
tampouco fora perseguido ou encontrado aps a prtica do delito.
No poder, nesse caso, ser preso em flagrante, restando apenas a
hiptese de se decretar a priso preventiva, se presentes os
pressupostos fticos e jurdicos desta ltima. [10]
Seguindo nesse raciocnio, no se pode perder de vista que a
eventual lavratura de um auto de priso em flagrante e a possvel
custdia de algum, pressupem, em trivial lio da doutrina, a
captura do suspeito, o que obviamente no ocorre em casos de sua
apresentao espontnea. Se o infrator se apresenta sponte propria
justamente porque jamais foi capturado, elidindo, destarte,
pressuposto para a formalizao de um flagrante. [11]
Cabe ainda ressaltar que tambm no caso do flagrante devero ser
levados em conta os critrios de necessidade e adequao da
medida nos termos do novo artigo282, I e II, CPP, os quais no so
satisfeitos para essa modalidade de priso quando h apresentao
espontnea. Note-se que o inciso I supra mencionado determina a
aplicao de cautelares nos casos expressamente previstos, o que
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j se comprovou no ocorrer com a apresentao espontnea em


cotejo com as hipteses de estado de flagrncia previstas no
artigo 302, I a IV, CPP. Ela efetivamente no legalmente prevista, o
que inviabiliza sua aplicao. Ademais, preconiza o inciso II do
mesmo dispositivo em destaque que se deve levar em conta a
adequao da medida de acordo com as circunstncias do fato e
condies pessoais do indiciado ou acusado. Ora, certamente aquele
que se apresenta espontaneamente no deve ser encarcerado.
Mesmo a preventiva, que se tem por possvel em tese, dever ser
apreciada em cada caso concreto e aplicada com a parcimnia que
merecem as medidas extremas (ultima ratio), conforme se conclui
do
disposto
no
artigo 282,
6, CPP (nova
redao
da
Lei 12.403/11). Mesmo antes da novel legislao j vinha assim
decidindo a jurisprudncia, conforme se v do seguinte julgado:
(...) a principal finalidade da priso em flagrante a de evitar a fuga
do criminoso. Ora, se este se apresenta, espontaneamente,
autoridade policial, bvio que no h lugar para flagrante. [12]
A verdade que a no priso em flagrante daquele que se apresenta
espontaneamente autoridade policial decorre muito mais da lgica,
do bom senso, das lies da doutrina e jurisprudncia e da falta de
tipicidade processual nos casos de flagrncia legalmente previstos
pelo Cdigo de Processo Penal (artigo 302, I a IV,CPP), do que da
eliminada redao do artigo 317, CPP. [13]
Na realidade at mesmo o procedimento adotado pelas Autoridades
Policiais nesses casos, lavrando-se um denominado Auto de
Apresentao Espontnea, no encontra previso legal, mas decorre
da praxe policial e do aconselhamento previsto nas obras
doutrinrias. [14]
3-CONCLUSO
De acordo com o estudo do problema da apresentao espontnea do
acusado diante de sua eliminao do Cdigo de Processo Penal pela
Lei 12.403/11, mediante anlise detida dos entendimentos e
orientaes doutrinrio jurisprudenciais sobre o tema, chegou-se
concluso de que a alterao legal no elimina o instituto sobredito, o
qual sobrevive porque no depende somente da previso legal
expressa, mas decorre da lgica, do bom senso e de uma apreciao
sistemtica das normas envolvidas.

Assim sendo, a Priso Preventiva, independentemente de expressa


previso do caso na legislao, continua podendo ser decretada em
situaes de apresentao espontnea porque devem ser levados em
conta os artigos referentes aos pressupostos e fundamentos dessa
medida
cautelar
extrema,
bem
como
os
critrios
do
artigo 282, CPP em sua nova redao. O mesmo ocorre com a
vedao da Priso em Flagrante, havendo apresentao espontnea,
pois que no h tipicidade processual de acordo com o disposto no
artigo 302, CPP, bem como por violao dos critrios do novel
artigo 282, I e II, CPP. Ademais, os conceitos de priso (em
especial no seu aspecto de captura que pressuposto da lavratura
do auto e da custdia) e apresentao espontnea so logicamente
excludentes e incompatveis.
Em
suma,
a
eliminao
pelo
legislador
dos
antigos
artigos 317 e 318, CPP que regravam legalmente a apresentao
espontnea do acusado e seus efeitos processuais no se deu por um
equvoco, mas, ao que parece, de forma intencional, visando eliminar
dispositivos inteis ao ordenamento jurdico que pode muito bem
seguir aplicando os mesmos procedimentos antes adotados sem
necessidade de que uma lei os indique. Portanto, o regramento legal
da apresentao espontnea segue vivo e ativo com base em sua
natureza enraizada na lgica, no bom senso, nas lies comedidas da
doutrina e da jurisprudncia, na atipicidade processual no caso do
flagrante e na permisso legal dos artigos 311 a 313, CPP no caso da
preventiva. Os artigos 317 e 318, CPP, entretanto, so sepultados
pela Lei 11.403/11 pelo mal da sua superfluidade, de modo que no
deixaro saudades, nem faro falta, desde que se mantenha uma
interpretao e aplicao da legislao informadas pela reta razo.
4-REFERNCIAS
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Trad. Ivone Castilho
Benedetti. 4ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de Processo Penal. 4 ed. So
Paulo: Saraiva, 2009.
CASTELO BRANCO, Tales. Da Priso em Flagrante. 4 ed. So Paulo:
Saraiva, 1988.
ESPNOLA FILHO, Eduardo. Cdigo de Processo
Antotado. Volume III. Campinas: Bookseller, 2000.

Penal Brasileiro

FARIA, Bento de. Cdigo de Processo Penal. Volume II. Rio de


Janeiro: Record, 1960.
IENNACO, Rodrigo. Reforma do CPP: Cautelares, Priso e Liberdade
Provisria. Disponvel em www.direitopenalvirtual.com.br, acesso em
13.05.11.
JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal Anotado.
23 ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
MACHADO, Antnio Alberto. Curso de Processo Penal. 2 ed. So
Paulo: Atlas, 2009.
NORONHA, Edgard Magalhes. Curso de Direito Processual Penal. 19
ed. So Paulo: Saraiva, 1989.
TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal. Volume 2. 7 ed. So
Paulo: Saraiva, 1990.

[1] Destaque-se, por oportuno, que embora a lei falasse somente em


acusado, deve-se ler o termo em um sentido amplo para abranger
tambm o indiciado ou suspeito ainda na fase investigatria,
mesmo porque exatamente nessa fase onde mais comumente se d
a chamada apresentao espontnea. Ver neste sentido:
MACHADO, Antnio Alberto. Curso de Processo Penal. 2ed. So
Paulo: Atlas, 2009, p. 496.
[2] Ver por todos: ESPNOLA FILHO, Eduardo. Cdigo de Processo
Penal Brasileiro Antotado. Volume III. Campinas: Bookseller, 2000, p.
520.
[3] Na nova redao conferida pela Lei 12.403/11 os artigos 317 e
318 passam a regular a Priso Domiciliar e no h mais meno
apresentao espontnea do acusado em nenhum novo dispositivo.
[4] NORONHA, Edgard Magalhes. Curso de Direito Processual Penal.
19ed. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 175. So muito diferentes os
casos de um infrator arrependido que se apresenta e colabora com a
Justia e a Polcia, daquele indivduo que apenas se apresenta para
impedir sua priso imediata, a fim de ganhar tempo para fuga ou
para a prtica de outras infraes penais. Portanto, cada caso deve
ser analisado com base nos requisitos e fundamentos da custdia
cautelar em estudo.

[5] TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal. Volume 2. 7ed. So


Paulo: Saraiva, 1990, p. 98.
[6] Apud, ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Trad. Ivone
Castilho Benedetti. 4ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 203.
[7] NORONHA, Edgard Magalhes. Op. Cit., p. 176.
Cdigo de Processo Penal. Volume II. Rio de Janeiro: Record, 1960,
p. 56.
[9] CASTELO BRANCO, Tales. Da Priso em Flagrante. 4ed. So
Paulo: Saraiva, 1988, p. 83 84.
[10] MACHADO, Antnio Alberto. Op. Cit., p. 495 496.
[11] Cf. BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de Processo Penal. 4ed.
So Paulo: Saraiva, 2009, p. 405. O autor identifica trs momentos
distintos na Priso em Flagrante: captura, lavratura do auto e
custdia.
[12] TJSP, RT 274/106. Cf. JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo
de Processo Penal Anotado. 23ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p.257.
[13] Neste sentido j se vem manifestando a incipiente doutrina
acerca do tema aps o advento da Lei 12.403/11: A apresentao
espontnea do autor do ilcito penal autoridade, antes disciplinada
nos arts. 317 e 318 do CPP, foi suprimida pela Lei12.403/11. Ocorre
que, mesmo no regramento anterior, a apresentao espontnea no
afastava, por si s, a priso em flagrante. O que normalmente
acontece que, nestes casos, a situao ftica no se enquadra no
tipo processual do flagrante (art.302, CPP). IENNACO, Rodrigo.
Reforma do CPP: Cautelares, Priso e Liberdade Provisria. Disponvel
em www.direitopenalvirtual.com.br, acesso em 13.05.11.
[14] O conhecido Auto de Apresentao Espontnea no tem
previso legal no CPPou em leis esparsas, mas comumente utilizado
pelas Autoridades Policiais. So exemplos de autores que o
recomendam: CASTELO BRANCO, Tales. Op. Cit., p.84. NORONHA,
Edgard Magalhes. Op. Cit., p. 175 176.