COMERCIO ELECTRNICO Y FIRMA DIGITAL:

ASPECTOS GENERALES NORMATIVOS Y CONTRACTUALES.

1. Internet: de fines experimentales a medio de comercio.---------------------------------------------2

2. El comercio electrnico, concepto y principales caractersticas.-----------------------------------3
3. Primeras soluciones normativas. El impulso de la Organizacin de las Naciones Unidas.- 4
4. La contratacin electrnica: particularidades y cuestiones a resolver.---------------------------6
5. Contratos electrnicos de consumo.----------------------------------------------------------------------7
6. La instrumentacin del contrato. La validez del documento electrnico.------------------------8
7. Cuestiones judiciales: valor probatorio del documento electrnico.-----------------------------10
8. La infraestructura de firma digital.------------------------------------------------------------------------ 10
9. Regulacin legal de la infraestructura de firma digital.---------------------------------------------14
10. Conclusiones.------------------------------------------------------------------------------------------------ 21

COMERCIO ELECTRNICO Y FIRMA DIGITAL

ASPECTOS GENERALES NORMATIVOS Y CONTRACTUALES.

1. Internet: de fines experimentales a medio de comercio.

El fenmeno de Internet se gest en California hacia fines de la dcada de 1960. El proyecto
precursor, subsidiado en sus comienzos por el Departamento de Defensa de EE.UU.,
pretenda desarrollar en universidades y laboratorios gubernamentales la tecnologa de redes
electrnicas como medio de comunicacin alternativo y seguro para la investigacin
relacionada con la defensa nacional. La primera red, denominada ARPANET (Advanced
Research Projects Administration Network), fue diseada con fines experimentales en busca
de una estructura comunicacional que pudiera subsistir, en el caso de destruccin de los
medios existentes de comunicacin, ante el eventual estallido de una confrontacin blica.
Con el tiempo, el proceso de multiplicacin de redes fue evolucionando hasta convertirse en lo
que hoy conocemos como Internet, la red de redes.1 El acceso a la red dej de ser
restringido a las instituciones gubernamentales estadounidenses para transformarse en un
fenmeno de interconexin global. TIM BERNERS LEE britanicoPPPPPP l989.
En un primer momento, Internet fue utilizada como herramienta de trabajo e investigacin, por
ser fuente de todo tipo de informacin, y como medio de comunicacin, por ser fuente de
interconexin entre un gran nmero de ordenadores, cualquiera fuera su ubicacin fsica.
Las virtudes del avance tecnolgico permiten trascender las barreras de la era industrial para
ingresar en la denominada era digital caracterizada por la preponderancia y el dominio de la
informacin y el dinamismo, operatividad y globalidad de las transacciones virtuales. Internet
parece constituir la herramienta natural del nuevo perfil que adquiere el desarrollo del
comercio, tanto en el orden nacional como en el internacional.

2. El comercio electrnico, concepto y principales caractersticas.

El carcter esencialmente transnacional de Internet, su descentralizacin, su presencia en todo el mundo y su

bajo costo, constituyen los elementos ms destacables de la red. La misma posee caractersticas particulares que
la separan en casi todo de los medios de comunicacin tradicionales, como as tambin de las formas
comerciales de transaccin regional y mundial, constituyendo en s misma un indicador del desarrollo de las
telecomunicaciones. Fazzalari, R.M. y Palazzi, P.A., Pautas para un regulacin de las autopistas de la informacin,
comentario a la Declaracin Ministerial de Bonn del ao 1997. Revista LL, 13/04/2000, pg. 1.

Para ceir este trabajo a un objeto de anlisis determinado, y sin perjuicio de todas las
definiciones que puedan ensayarse sobre el comercio electrnico, se puede afirmar que se
trata del intercambio de bienes y/o servicios utilizando medios electrnicos en por lo menos
alguna etapa de una transaccin comercial.
La diferencia fundamental con las formas de comercio tradicional y la necesidad de replanteos
jurdicos surgen a partir del cambio en la instrumentacin de los negocios. Con la utilizacin
de las nuevas tecnologas en las relaciones comerciales, se abandona el soporte de los
mensajes sobre papel y se lo reemplaza por soportes magnticos o electrnicos.
En el proceso de evolucin del comercio electrnico pueden diferenciarse dos etapas: una
primera etapa de desarrollo prctico, real, y una segunda etapa de desarrollo terico, legal.
Siempre lo real se impone primero, en ese sentido, publicidad, teora y Derecho, son
conservadoras siguen a la realidad.PPPPPPP
En la prctica, la expansin del comercio electrnico ocurri por la iniciativa de los
comerciantes que llevaron sus negocios a la red, motivados por la expectativa de progreso y
ganancias que promete un mercado global e ilimitado territorial y temporalmente,
promocionando y atrayendo a los potenciales consumidores virtuales. El acceso es
irrestricto, aproximadamente un tres por ciento de la poblacin mundial navega por Internet. 2
Sin dudas el comercio electrnico es un reflejo del proceso de globalizacin mundial de la
economa donde el espacio y el tiempo se desnaturalizan. Pero si bien las tecnologas
evolucionan rpidamente, las costumbres son ms reticentes a los cambios, siendo la
inseguridad e incertidumbre en la utilizacin de los medios electrnicos una de las principales
barreras locales al crecimiento del comercio electrnico.
Se inicia as la segunda etapa del proceso de evolucin del comercio electrnico donde el
derecho, como regulador de conductas humanas, es llamado a conformar el necesario estado
de seguridad jurdica, por ejemplo, ante la hiptesis de un conflicto de intereses generado por
el incumplimiento de obligaciones emergentes de un contrato celebrado electrnicamente. Sin
dudas, un marco legal claro, seguro y predecible, resulta condicin necesaria para robustecer
el progreso de cualquier economa en general, y del comercio electrnico, en particular.

La poblacin mundial segn estimaciones de la O.N.U. para el ao 1999 fue de 5.978.000.000 p 20l2 se llego a 7
mil millones d personas y segn el informe de la Subsecretara de Comercio Interior dependiente del Ministerio de
Economa y Obras y Servicios Pblicos haba en el mundo unos doscientos millones de usuarios de Internet en
1999.

3. Primeras soluciones normativas. El impulso de la Organizacin de las

Naciones Unidas.
El comercio electrnico se perfila como un factor decisivo en las perspectivas de crecimiento
econmico, tanto de las inversiones de los particulares como de las iniciativas
gubernamentales. De all la atencin que le ha prestado el mundo entero a los intentos por
generar un marco normativo adecuado a las nuevas realidades tecnolgicas. La finalidad es
superar los impedimentos contenidos en las legislaciones vigentes, con nimos de derrotar la
idea de inseguridad e incertidumbre que tie las relaciones jurdicas en la red.
Entre las primeras soluciones normativas, se destaca el estudio realizado en el marco de la
Organizacin de las Naciones Unidas que a travs de su Comisin para el Derecho Mercantil
Internacional (CNUDMI, o en ingls, UNCITRAL) sancion la Ley Modelo sobre Comercio
Electrnico de 1996. 3 La CNUDMI fue creada en 1966 con el objetivo de fomentar la
armonizacin y la unificacin progresivas del derecho mercantil internacional, con miras a
eliminar los obstculos innecesarios ocasionados al comercio internacional por las
insuficiencias y divergencias del derecho interno que afectan a ese comercio. Atendiendo a su
mandato y considerando la progresiva utilizacin de los medios electrnicos en reemplazo de
los basados en soporte de papel en las transacciones comerciales, la CNUDMI sancion la
Ley Modelo sobre Comercio Electrnico, que fue finalmente aprobada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas mediante resolucin 51/162 del ao 1996. 4
Su principal objetivo es otorgar a los pases interesados una herramienta, un modelo, a fin de
actualizar o reformar sus legislaciones internas cuyas disposiciones inhiban, enerven o no
apoyen el desarrollo de las transacciones comerciales por medios electrnicos. No se
pretende modificar el rgimen vigente que regula el uso de documentacin en soporte de
papel, sino ampliar su alcance adecundolo a las necesidades surgidas como consecuencia
de las nuevas tecnologas. No se pretende pero si sucede p.e factura electronicaPPPPPPP
Se intenta as facilitar y unificar la tarea que debern llevar a cabo los pases interesados en
adecuar su legislacin a las recomendaciones de la Ley Modelo.
En la elaboracin del texto, la CNUDMI entendi que los requisitos legales que prescriben el
empleo de la documentacin tradicional con soporte de papel constituyen el principal
3

Ley Modelo sobre Comercio Electrnico adoptada por la CNUDMI en 1996, Gua para su incorporacin al
derecho interno. Publicacin de las Naciones Unidas, Nueva York, 1999.
4
Vase en Internet: http://www.uncitral.org/spanish/texts/electcom/ml-ec.htm.

problema para el desarrollo del comercio electrnico. A fin de subsanar dicho obstculo, la
Ley Modelo propicia un nuevo criterio llamado "del equivalente funcional " respecto de las
nociones de "escrito, firma y original ". En tal sentido, estableciendo los requisitos necesarios
para la

funcin bsica que cumple la documentacin en papel, se podr atribuir a los

mensajes de datos electrnicos que cumplan con tales requisitos un reconocimiento legal
equivalente.
Al respecto, el Artculo 5 de la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico contiene el principio
general de no discriminacin de la informacin contenida en mensajes de datos electrnicos
por la sola razn de no constituirse sobre soportes de papel.5 Seguidamente, sus Artculos 6,
7 y 8, establecen los requisitos bsicos que debe satisfacer un mensaje de datos electrnicos
para configurar el equivalente funcional de las nociones de escrito, firma y original.
Con relacin a la exigencia generalizada de presentacin de la informacin por escrito, la
Ley Modelo sobre Comercio Electrnico establece que la misma quedar satisfecha si la
informacin que el mensaje de datos electrnicos contiene es accesible para su posterior
consulta, en el sentido de ser legible para el intelecto humano y reproducible.
El Artculo 7 de la Ley Modelo dispone que cuando fuera exigida la firma de una persona el
requisito ser satisfecho si se utiliza un mtodo alternativo que permita identificar de manera
fiable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, la identidad del firmante y que el
mismo aprueba la informacin contenida en el mensaje de datos electrnicos. Esta
disposicin propicia el reconocimiento de la utilizacin de medios de autenticacin tales como
la infraestructura de firma digital y los sistemas de encriptacin de mensajes, otorgndoles un
reconocimiento legal equivalente al de las firmas manuscritas.
Con relacin al requisito del original la Ley Modelo establece que el mismo se verifica
cuando respecto del mensaje de datos electrnicos existan garantas fehacientes de que se
ha conservado la integridad de la informacin, es decir, que la misma est completa e
inalterada.
Adems de establecer las pautas mnimas a satisfacer por un mensaje de datos electrnicos
para

que

el

mismo

sea

considerado

funcionalmente

equivalente

al

documento

tradicionalmente instrumentado en soporte de papel, la Ley Modelo -en base al principio

5

Ley Modelo sobre Comercio Electrnico, op.cit., Artculo 5: No se negarn efectos jurdicos, validez o fuerza
obligatoria a la informacin por la sola razn de que est en forma de mensaje de datos.

general de no discriminacin- otorga admisibilidad y fuerza probatoria a los mensajes de datos

electrnicos en actuaciones judiciales, los que no podrn desestimarse por el solo hecho de
no estar en soporte de papel, debiendo tenerse en cuenta la fiabilidad en la forma de
conservacin, contenido y atribucin de autora.6
Evidentemente, la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico es un instrumento de notable
trascendencia en la intencin de adecuar, actualizar y/o sancionar legislacin para facilitar el
reconocimiento de la utilizacin de los nuevos medios de comunicacin que brinda el avance
tecnolgico. Como el ffcc no por la volunta d Porfirio PPPPPPP Desde su adopcin, varios
pases han incorporado los preceptos contenidos en ella, sancionando normas sobre la
materia.

4. La contratacin electrnica: particularidades y cuestiones a resolver.

El comercio electrnico realizado a travs de Internet conlleva implcita la celebracin de
diferentes contratos mercantiles propios de la forma operacional del negocio. La mayora de
los contratos se celebran utilizando medios electrnicos en por lo menos alguna de sus
etapas de formacin o ejecucin. (en contraste)ppppppp
As, si se analiza la operatoria contractual del comercio electrnico en su versin BtoC
(business to consumer, o sea, del comerciante al consumidor) encontramos en la relacin
comerciante/consumidor la concrecin de contratos de compraventa de bienes muebles o de
locacin de servicios, entre otros. Asimismo, y posibilitando la estructura y funcionamiento del
sitio en la web, la empresa que lleva adelante el negocio virtual celebra con agentes externos,
tales como las telefnicas, los ISP (Internet Services Providers, o proveedores de servicios de
Internet), los transportistas, los seguros, los diseadores, los tcnicos, el sector publicitario,
las licencias de marcas y tecnologas, los proveedores, el registro de nombres de dominio,
distintos contratos de compraventa, locacin de obra y de servicios, de seguros, de
licenciamiento, etctera.

Ley Modelo sobre Comercio Electrnico, op. cit., Artculo 9: 1) En todo trmite legal, no se dar aplicacin a regla
alguna de la prueba que sea bice para la admisin como prueba de un mensaje de datos: a) Por la sola razn de
que se trate de un mensaje de datos; o b) Por razn de no haber sido presentado en su forma original, de ser ese
mensaje la mejor prueba que quepa razonablemente esperar de la persona que la presenta. 2) Toda informacin
presentada en forma de mensaje de datos gozar de la debida fuerza probatoria. Al valorar la fuerza probatoria de
un mensaje de datos se habr de tener presente la fiabilidad de la forma en la que se haya generado, archivado o
comunicado el mensaje, la fiabilidad de la forma en la que se haya conservado la integridad de la informacin, la
forma en la que se identifique a su iniciador y cualquier otro factor pertinente.

El contrato no deja de ser el resultado de la concurrencia de voluntades con distintos

intereses,(pacta sunt servanda) el cambio radical se evidencia en la instrumentacin de tales
acuerdos, al abandonarse el soporte de las ideas sobre papel para utilizar soportes
electrnicos. En principio, y por lo que antecede, la tradicional teora de los contratos resulta
aplicable a esta nueva modalidad de contratacin. Las cuestiones novedosas y principales
que demandan atencin y solucin jurdica se refieren a: 1) la validez y fuerza probatoria del
documento electrnico, 2) la identificacin de las partes que interactan, y 3) al no repudio del
contenido de las manifestaciones de voluntad realizadas.
Hasta el momento los sistemas que pueden garantizar un principio de solucin para las
exigencias de confiabilidad, integridad, transmisin y conservacin que debe respetar todo
documento electrnico son la encriptacin de la informacin y la certificacin electrnica,
ambas en el marco de aplicacin de una infraestructura de firma digital.

5. Contratos electrnicos de consumo.

La Ley de Defensa del Consumidor (Ley N 24.240) vigente en la Argentina desde el ao 1993
incluye entre sus normas especficamente algunos aspectos de la venta por medios
electrnicos o similares.7 En tal supuesto, se reconoce al consumidor la facultad irrenunciable
de revocar la aceptacin de la oferta dentro de los cinco das posteriores a la entrega de la
cosa o celebracin del contrato, segn corresponda, sin responsabilidad ni cargo alguno.8
Asimismo, y atinente al tema en estudio se destaca que la Ley de Defensa del Consumidor
introdujo significativos cambios con relacin a la obligatoriedad de la oferta disponiendo la
validez de la oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados y obligando a quien la
emite durante el tiempo en que se realice.9La Ley de Defensa del Consumidor incorpora un
rgimen tuitivo general a favor del consumidor que integrada con los regmenes de Defensa
de la Competencia (Ley No. 25.165) y Lealtad Comercial (Ley No. 22.802), consagran el
principio in dubio pro consumidor. En este contexto, como regla general de interpretacin, en
7

Ley de Defensa del Consumidor N 24.240, Artculo 33: Venta por correspondencia y otras. Es aquella en que la
propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se
realiza por iguales medios.
8
Ley de Defensa del Consumidor N 24.240, Artculo 34: En los casos de los artculos 32 y 33, el consumidor
tienen derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de cinco das corridos, contados a partir de la fecha en
quese entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esa facultad no
puede ser dispensada ni renunciada. El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de
revocacin en todo documento que, con motivo de venta le sea presentado al consumidor. Tal informacin debe
ser incluida en forma clara y notoria. El consumidor debe poner la cosa a disposicin del vendedor y los gastos de
devolucin son por cuenta de este ltimo. Una buena garanta p el consumidorPPPPPPPP
9
Ley de Defensa del Consumidor N 24.240, Artculo 7: La oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de
comienzo y de finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones. La revocacin de la
oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla
conocer.

caso de duda habr de estarse siempre a la interpretacin ms favorable a los derechos del
consumidor.
6. La instrumentacin del contrato. La validez del documento electrnico.
La problemtica central en la contratacin electrnica gira alrededor de la validez jurdica del
soporte de la documentacin en medios informticos, es decir, la validez del denominado
documento electrnico.
Cabe mencionar la admisin paulatina amparada en distintas disposiciones legales respecto
de la utilizacin del documento electrnico como medio hbil para el soporte y transmisin de
la voluntad humana. As, por ejemplo, con la Ley 22.903, se habilit a las sociedades
comerciales a llevar la contabilidad por medios electrnicos previamente autorizados por la
autoridad de aplicacin, por su parte las acciones nominativas no endosables y escriturales
emitidas por sociedad comerciales pueden ser registradas por medios electrnicos (Art. 6,
Decreto 83/86),

y pueden prescindir de la firma del director y del sndico si existe una

impresin que garantice su autenticidad (Art. 212 Ley 19950). Tambin es posible presentar
declaraciones de impuestos a travs de redes abiertas como Internet ante el sitio web del,
SAT, al punto de que actualmente ciertos trmites de gestin impositiva slo pueden
realizarse a travs de Internet mediante la obtencin de una clave privada generada on line
por el contribuyente (Clave Fiscal). (p.e. firma electrnica).
Los cdigos legales en materia civil y comercial (regmenes an de tratamiento normativo
diferenciado) datan del siglo XIX y como consecuencia natural sus normas estn impregnadas
de exigencias tpicas de la utilizacin de la tecnologa de la imprenta y la escritura en soporte
de papel. Estas imponen que los actos jurdicos sean formalizados por escrito ya sea como
requisito para su existencia o para su prueba, dejando sin efecto cualquier convencin en
contrario.10 En la inteligencia de que era necesario superar tales exigencias con el fin de
alentar la utilizacin de las nuevas tecnologas en las transacciones con relevancia jurdica, se
sancion la Ley de Firma Digital que no slo incorpor la nocin de documento digital o
electrnico sino que acertadamente le otorg la virtualidad de satisfacer, cumplidos
determinados recaudos, el requisito legal de que el acto fuera otorgado por escrito.11 Con la
norma referida qued receptado en el ordenamiento jurdico el criterio del equivalente
funcional propuesto en la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico de la CNUDMI.
10

Cdigo Civil : En los casos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida, no puede
ser suplida por ninguna otra prueba, aunque las partes se hayan obligado a hacerlos por escrito en un tiempo
determinado, y se haya impuesto cualquier pena; el acto y la convencin sobre la pena son de ningn efecto.
11
Ley de Firma Digital (parte pertinente): Un documento digital tambin satisface el requerimiento de escritura.

En tal sentido la Ley de Firma Digital otorga pleno reconocimiento jurdico al documento
digital, entendiendo por tal a la representacin digital de actos o hechos, con independencia
del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo.

7. Cuestiones judiciales: valor probatorio del documento electrnico.

Como se sealara en el apartado anterior, la Ley de Firma Digital reconoce a los documentos
digitales firmados digitalmente la calidad de originales y consecuentemente les otorga pleno
valor probatorio como tales.
Es de considerarse, en Argentina, habr de considerarse la amplitud de medios probatorios
recepcionado en los cdigos procesales, en especial, en el Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin(Derecho procesal privado unificado), al disponer la admisibilidad de los medios
de prueba expresamente reconocidos por la ley y de aquellos que disponga el juez de oficio o
a pedido de parte siempre que no contraren la moral y las buenas costumbres.
Asimismo, y respecto de la valoracin de los medios de prueba la Argentina adopt el sistema
de libre apreciacin de la prueba conforme a las reglas de la sana crtica . Consecuentemente
los documentos electrnicos as como los mtodos de identificacin electrnicos implicados
en la conformacin de un negocio jurdico debern ser evaluados y deber atriburseles los
efectos y fuerza probatoria que los jueces consideren pertinente en funcin de si han sido
generados, archivados o comunicados de forma confiable segn su conciencia y leal saber y
entender legislador tazada o confianza mayor en los juecesPPPPPPPP.12
Cabe destacar que en base a los principios procesales referidos hemos sostenido
conjuntamente con otros doctrinarios en la materia que an con anterioridad a la sancin de
la Ley de Firma Digital los documentos electrnicos y firmas electrnicas tenan virtualidad
probatoria quedando su valoracin al arbitrio del razonamiento judicial. Con el aporte de la
mencionada ley la diferencia fundamental radica en el reconocimiento legal del valor
probatorio de los documentos electrnicos firmados digitalmente que los jueces no podrn
desconocer una vez verificados la observancia de los requisitos legales. (ni las partes ni los
jueces podrn desconocerPPPPPPP

12

Cdigo Procesal Civil y Comercial: Salvo disposicin legal en contrario, los jueces formarn su conviccin
respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana crtica. MX libre valoracionPPPPPPP

8. La infraestructura de firma digital.

En relacin con los planteos alrededor de la identificacin, confidencialidad, integridad y
garanta de no repudio de las comunicaciones a travs de Internet la solucin debe
encontrarse en los sistemas de encriptacin de mensajes electrnicos y de infraestructura de
firma digital.
La criptografa tiene larga historia y su utilizacin responde al requerimiento de
confidencialidad en la comunicacin de mensajes en general. El objetivo es asegurar que slo
el destinatario elegido por el emisor sea quien pueda tener acceso a la lectura inteligible de la
informacin transmitida. A modo de simple presentacin, y sin pretender ahondar en la ciencia
criptogrfica, existen dos sistemas principales, denominados de clave simtrica o clave
secreta y de clave asimtrica o clave pblica.
En el primero, el proceso para encriptar un mensaje y luego desencriptarlo est compuesto
por una nica frmula, es decir, el emisor y el destinatario conocen y utilizan la misma clave
secreta. Este sistema, si bien satisface en principio el objetivo de privacidad de la informacin
transmitida, al evitar que la misma sea inteligible para aquellos que desconocen la clave
secreta, no identifica con certeza al autor del mensaje. Si el emisor debe poner en
conocimiento del receptor la clave con la que ha cifrado el mensaje, ste podra desencriptar
el texto, modificarlo y luego volver a encriptarlo con la misma clave. Por ello, si se pretendiera
imputar la autora del texto al emisor originario, ste podra repudiarla.
El sistema de clave pblica o asimtrica supera la problemtica del anterior: el emisor y el
receptor utilizan claves distintas en el proceso de encriptacin y desencriptacin. Cada
usuario debe generar su propio par de claves (por intermedio de un software confiable). Es
decir, existe una clave privada que slo su titular conoce (o, al menos, debe conocer) y una
clave pblica relacionada a aqulla y de conocimiento pblico. El mensaje puede cifrarse
tanto con la clave privada del emisor como con la clave pblica del receptor, pero slo podr
desencriptarse aplicando el proceso inverso, es decir, la clave pblica del emisor o la clave
privada del receptor, segn el caso. Este sistema soluciona el problema del repudio de la
informacin, pues el receptor no tiene posibilidad de conocer la clave privada del emisor, y si
modificase el mensaje no podra volver a encriptarlo con la clave del emisor. Con la utilizacin
de este modelo se obtienen transacciones seguras y autnticas, con la certeza de la
integridad de los datos y la aptitud de no repudio por parte del emisor, en principio.

10

Se dice que se satisface en principio el objetivo de no repudio, pues pudiera ocurrir que el
emisor del mensaje cifrado con la clave que slo l conoce negare de mala fe que le
pertenece. La solucin definitiva a esta problemtica est en la denominada infraestructura de
la firma digital que se sustenta en un sistema de clave asimtrica, combinado con un
adecuado manejo de claves, a travs de terceras partes confiables: las autoridades
certificantes.
La infraestructura de firma digital es en la actualidad el mecanismo que permite asegurar la
integridad (presuncin de que los datos no han sido alterados desde el momento en que la
firma digital fue aadida a ellos), la autenticidad (presuncin de que el documento pertenece
efectivamente a la autora de la persona que realiz la firma digital) y el no repudio
(presuncin de que la firma digital fue aadida por dicha persona con la intencin de firmar los
datos, dando pleno consentimiento al contenido) de la informacin transmitida por medios
electrnicos. De ese modo, las funciones indicativa, declarativa y probatoria que
tradicionalmente ha cumplido el documento suscripto mediante firma olgrafa se ven
replicadas en el documento electrnico.
La infraestructura de firma digital puede ser utilizada para suscribir todo tipo de informacin,
trtese de texto, sonido o imgenes, y se basa en el modelo criptogrfico de clave pblica, es
decir, en frmulas matemticas que operan a travs de la interrelacin de un par compuesto
por una clave privada y otra pblica.
Toda persona que quiera firmar digitalmente un documento debe generar su propio par de
claves. El proceso de creacin del par de claves lo realiza el propio navegador del interesado
mediante un software especial. La clave privada queda siempre y nicamente en
conocimiento del usuario y es la utilizada por l para firmar sus mensajes. La clave pblica se
expone o publicita y es la que debe utilizarse para verificar la firma del emisor.
El procedimiento de firma digital y su verificacin funciona de igual manera que el proceso de
cifrado del sistema de criptrografa de clave pblica. La diferencia fundamental radica en el
proceso de administracin de claves pblicas que, en el caso de la infraestructura de firma
digital se realiza a travs de un tercero imparcial, las llamadas autoridades certificantes,
(entidades pblicas o privadas) encargadas de emitir, previa constatacin de la identidad del
solicitante, los certificados que vincularn a dicha persona con su clave pblica.

11

As, una vez generado el par de claves, el usuario debe obtener su certificado de clave
pblica solicitndoselo a la autoridad certificante (pblica o privada). Dicho certificado tiene
una vigencia determinada, conforme el sistema o software de firma digital del que se trate, y
contiene detalles relacionados con la validez de la clave pblica que corroboran que la misma
pertenece a determinado individuo o entidad.
Los certificados de clave pblica son de naturaleza digital y la informacin que contienen es
de acceso pblico. En general se inscriben en un registro, administrado por la autoridad
certificante, considerado como una base de datos a la que los interesados pueden acceder
on line para conocer acerca de la validez de los mismos. La autoridad deber mantener,
asimismo, un registro de los certificados revocados, por ejemplo, en virtud de una denuncia
por parte de su titular de que ha perdido el secreto de su clave. En el asiento de la revocacin
del certificado debe quedar constancia de la fecha y hora de revocacin lo que habilitar el
repudio por parte del titular de la clave de todo mensaje que se le pretenda atribuir con
posterioridad a ese momento.
En la prctica, las autoridades certificantes de clave pblica delegan la recepcin de la
solicitud y la consecuente identificacin del interesado en las denominadas autoridades de
registro, creadas para agilizar el funcionamiento del sistema. Estas autoridades de registro
son las encargadas de realizar las tareas correspondientes a la identificacin y validacin de
los emisores suscriptores de mensajes con firmas digitales, pero no podran emitir los
certificados pues la actividad est reservada en forma exclusiva a las autoridades
certificantes.13
La clave privada queda almacenada junto con el certificado de clave pblica emitido por la
autoridad certificante en el disco rgido del procesador del interesado, protegido mediante un
password (que slo l conoce), o bien pueden guardarse en un disco independiente
(disquete).
El destinatario recibe el mensaje firmado digitalmente, junto con el certificado de clave pblica
del emisor. La verificacin de la firma adosada al documento se realiza aplicando la clave
pblica del emisor a la firma digital. Si los caracteres coinciden la firma es vlida y garantiza la
autenticidad e integridad del documento. Previo a la verificacin de la firma, el receptor debe

13

Por ejemplo, si una empresa implementara en su organizacin funcional la infraestructura de firma digital, podra
crear una autoridad de registro local en el sector encargado del personal, lo que facilitara las tareas de registro e
identificacin de los empleados que deseen obtener un certificado de clave pblica.

12

proceder a verificar la validez y vigencia del certificado, consultando los registros de la

autoridad certificante que lo ha emitido.
Si el certificado es vlido y se encuentra vigente, el titular de la clave privada utilizada para
firmar el documento no podra desconocerla, en virtud de las caractersticas propias del
sistema y por haber aceptado voluntariamente esta forma de intercambio de informacin
electrnica. Es necesario, como presupuesto bsico del sistema, confiar en la autoridad
certificante que emiti el certificado de clave pblica.

9. Regulacin legal de la infraestructura de firma digital.

Para completar un mbito apropiado para el crecimiento del mercado electrnico se requiere
un marco jurdico acorde a las nuevas exigencias y es el Estado el encargado de generar una
atmsfera impregnada de seguridad jurdica a travs de su aparato legislativo.
Desde el ao 1998, conforme lo autorizara el Decreto 427/1998, la Administracin Pblica
Nacional utiliza la infraestructura de firma digital para la implementacin de determinados
actos internos de la administracin pblica. Si bien dicha norma se encuentra actualmente
derogada por la Ley de firma digital, mediante decreto 283/2003 se autoriz con carcter
transitorio a la Oficina Nacional de Tecnologas Informticas a proveer certificados digitales
para su utilizacin en los circuitos internos de la Administracin Pblica Nacional, hasta tanto
se implemente la infraestructura de firma digital en el mbito nacional en los trminos de la
Ley.
Sus normas otorgan reconocimiento y validez legal al documento electrnico y la firma digital.
Se modifica la legislacin de fondo en materia civil y comercial equiparando el documento
electrnico y la firma digital, una vez reunidos ciertos requisitos tcnicos prestablecidos, a los
tradicionales conceptos de documento escrito en soporte de papel y firma olgrafa, en todos
aquellos casos en que estos sean exigidos salvo las excepciones taxativamente establecidas
en la ley.
En la actualidad, la ley se encuentra vigente y reglamentada en lo pertinente mediante
Decreto 2628/2002. Sin embargo, el sistema no est an en pleno funcionamiento toda vez
que resta definir normas de aplicacin especficas respecto del marco jurdico regulatorio del
sistema de licenciamiento e implementacin de la infraestructura tecnolgica Se espera que a

13

la brevedad se complete la labor y adquiera plena vigencia y operatividad la infraestructura de

firma digital.
Es una ley de alcance federal de aplicacin en todo el territorio de la Repblica. Sin perjuicio
de ello, en lo que respecta a aspectos de implementacin procesal y de incorporacin de las
nuevas tecnologas de la informacin en el mbito de la administracin pblica.
Sus disposiciones generales, relativas a la validez legal de la firma electrnica, la firma digital,
el documento electrnico, su conservacin y la satisfaccin del requisito de original, por
principio general, son aplicables a todo tipo de relaciones jurdicas, cualquiera sea el contexto
en que desarrollen. Las excepciones a este principio general estn expresamente referidas a
aquellos actos jurdicos del derecho de familia, aquellos que dispongan sobre derechos
personalsimos en general, las disposiciones por causa de muerte, y aquellos que deban ser
instrumentados con formalidades incompatibles con la firma digital, sea por disposicin de la
ley o acuerdo de partes.14
El rgimen normativo estatuido en la Ley de Firma Digital, tiene por objeto otorgar plena
validez jurdica a la firma digital y a la firma electrnica. 15 A ese fin, la ley consagra el principio
de no discriminacin y equidad entre la firma digital y la manuscrita. Es decir, que el requisito
legal de firma quedar satisfecho con una firma digital tanto en aquellos casos en que la ley lo
exija expresamente como cuando prevea consecuencias ante su ausencia. 16
El legislador opt por regular sobre dos nociones distintas de firma, la firma electrnica y la
firma digital. Tal diferenciacin responde al reconocimiento de distintos grados de fiabilidad y
seguridad tecnolgica en los procedimientos tecnolgicos de firma. La diferencia fundamental
radica en el rgimen de presunciones de autora17 e integridad 18 reconocidas a favor de la
firma digital como procedimiento tcnico seguro y confiable.
14

Firma Digital: Las disposiciones de esta ley no son aplicables: a) A las disposiciones por causa de muerte; b) A
los actos jurdicos del derecho de familia; c) A los actos personalsimos en general; d) A los actos que deban ser
instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con la utilizacin de la firma digital, ya sea como
consecuencia de disposiciones legales o acuerdo de partes..
15
Firma Digital: Se reconoce el empleo de la firma electrnica y de la firma digital y su eficacia jurdica en las
condiciones que establece la presente ley.
16
Firma Digital: Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia tambin queda satisfecha por una
firma digital. Este principio es aplicable a los casos en que la ley establece la obligacin de firmar o prescribe
consecuencias para su ausencia.
17
Presuncin de autora. Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma digital pertenece al titular del
certificado digital que permite la verificacin de dicha firma.
18
Si el resultado de un procedimiento de verificacin de una firma digital aplicado a un documento digital es
verdadero, se presume, salvo prueba en contrario, que este documento digital no ha sido modificado desde el
momento de su firma.

14

En el texto de la Ley los trminos Firma digital y de firma Electrnica tienen significados
diferentes. Doctrinariamente se sostiene que la firma electrnica constituye el gnero dentro
del que puede distinguirse la firma digital como una especie de mayor rigurosidad tecnolgica
en relacin a su seguridad e infraestructura.
Conforme con la definicin legal se entiende por firma digital el resultado de aplicar a un
documento digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo
conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital debe
ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente
permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a
su firma.19
Esta descripcin de firma digital, perfila la preferencia del legislador por una tecnologa
basada en sistemas criptogrficos de identificacin asentados en la utilizacin de claves
asimtricas. Lo antedicho se refuerza con la definicin legal del concepto de datos de
creacin de firma digital como aquellos datos nicos, tales como cdigos o claves
criptogrficas privadas, que el firmante utiliza para crear su firma digital (conforme glosario
incluido en anexo al texto legal)
Por su parte la firma electrnica es descripta como el conjunto de datos electrnicos
integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos, utilizado por el
signatario como su medio de identificacin, que carezca de alguno de los requisitos legales
para ser considerada firma digital. 20
La diferencia fundamental entre ambos conceptos radica en el valor probatorio atribuido a
cada uno de ellos, ya que la firma digital de ser verificada correctamente

goza de las

presunciones de autora e integridad, salvo prueba en contrario que deber aportar quien
pretenda desvirtuar tales presunciones. En cambio, la firma electrnica carece de tales
presunciones y en consecuencia si la misma fuera desconocida corresponde a quien la invoca
acreditar su validez. 21
Es criticable en este aspecto el texto normativo toda vez que pese a reconocer validez jurdica
tanto a la firma digital como a la firma electrnica, luego slo se refiere a la firma digital como
equivalente funcional de la firma manuscrita. Igualmente habr de concluirse atendiendo al
19
20
21

En caso de ser desconocida la firma electrnica corresponde a quien la invoca acreditar su validez.

15

espritu general de la Ley que en ambos casos ya sea que se utilice una firma digital o una
firma electrnica, de ser correcta su verificacin se le otorgar la misma validez jurdica que a
la firma manuscrita.
La Ley establece una serie de requisitos de validez de la firma digital para ser considerada
como tal y gozar del reconocimiento y presunciones legales. Los elementos esenciales,
integrados en la propia definicin de la firma digital, son que sus datos de creacin sean de
exclusivo conocimiento del firmante y que se encuentren bajo su absoluto control.22
Seguidamente se establecen ciertos requisitos que deber reunir una firma digital para ser
considerada legalmente vlida y son:
a) Haber sido creada durante el perodo de vigencia del certificado digital vlido del firmante;
b) Ser debidamente verificada por la referencia a los datos de verificacin de firma digital
indicados en dicho certificado segn el procedimiento de verificacin correspondiente;
c) Que dicho certificado haya sido emitido por un certificador licenciado o por un por una
autoridad extranjera reconocido en los mismos trminos y condiciones exigidos en la ley y sus
normas reglamentarias.23
Adems, la firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, siendo que
tal proceso debe permitir identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento
digital posterior a su firma.
En relacin al proceso de verificacin de la firma digital para determinar su validez el mismo
debe contemplar al menos: a) que dicha firma digital ha sido creada durante el perodo de
validez del certificado digital del firmante; b) que dicha firma digital ha sido creada utilizando
los datos de creacin de firma digital correspondientes a los datos de verificacin de firma
digital indicados en el certificado del firmante y c) la verificacin de la autenticidad y la validez
de los certificados involucrados.
En concordancia, se definen a los datos de verificacin de firma digital como datos nicos,
tales como cdigos o claves criptogrficas pblicas, que se utilizan para verificar la firma
digital, la integridad del documento digital y la identidad del firmante.

22

Un secreto no compartido es la base de un firma digital. Ese secreto no compartido es lo que nadie puede
copiar; a menos que sea compartido el secreto, es muy difcil falsear una firma digital. Opinin del Seor Hall,
Juan Andrs expresada en el debate parlamentario que precedi a la sancin de la Ley 6.
23

16

La determinacin de los procedimientos y estndares tecnolgicos y operativos de la

infraestructura de firma digital para satisfacer las exigencias de confiabilidad y seguridad
requeridos legalmente se encomienda a la autoridad de aplicacin . Asimismo, estos
estndares deben ser acordes con los parmetros reconocidos internacionalmente. 24
La infraestructura de firma digital regulada en la Ley se organiza institucionalmente en forma
piramidal encabezada por un ente administrador 25 encargado principalmente de otorgar las
licencias habilitantes a las autoridades certificantes (autoridades certificantes licenciadas) 26.
stas ltimas, pueden ser personas de existencia ideal, registro pblico de contratos u
organismos pblicos, tiene a su cargo la expedicin de certificados digitales y la prestacin de
otros servicios relacionados con la firma digital. 27 Las autoridades certificantes pueden delegar
determinadas funciones, las de validacin de identidad y otros datos de los usuarios de los
servicios de certificacin y registro de las presentaciones y trmites, en las denominadas
autoridades de registro28. Las autoridades de registro, a su vez, pueden conformarse de una o
varias unidades dependientes jerrquicamente, contando en todo caso con la previa
autorizacin de la autoridad certificante licenciada. Sin perjuicio de la delegacin funcional
que pudiera existir las autoridades certificantes y las autoridades de registro son
solidariamente responsables por las consecuencias daosas que su accionar pudiera
ocasionar.29
24
25
26
27

Ley de Firma Digital N 25.506, Artculo 17: Se entiende por certificador licenciado a toda persona de existencia
ideal, registro pblico de contratos u organismo pblico que expide certificados, presta otros servicios en relacin
con la firma digital y cuenta con una licencia para ello, otorgada por el ente licenciante.
La actividad de los certificadores licenciados no pertenecientes al sector pblico se prestar en rgimen de
competencia. El arancel de los servicios prestados por los certificadores licenciados ser establecido libremente
por stos.
28
Los Certificadores Licenciados podrn delegar en Autoridades de Registro las funciones de validacin de
identidad y otros datos de los suscriptores de certificados y de registro de las presentaciones y trmites que les
sean formuladas, bajo la responsabilidad del Certificador Licenciado, cumpliendo las normas y procedimientos
establecidos por la presente reglamentacin. Una autoridad de Registro es una entidad responsable de las
siguientes funciones: a) La recepcin de las solicitudes de emisin de certificados. b) La validacin de la identidad
y autenticacin de los datos de los titulares de certificados. c) La validacin de otros datos de los titulares de
certificados que se presenten ante ella cuya verificacin delegue el Certificador Licenciado.
d) La remisin de las solicitudes aprobadas al Certificador Licenciado con la que se encuentre operativamente
vinculada. e) La recepcin y validacin de las solicitudes de revocacin de certificados; y su direccionamiento al
Certificador Licenciado con el que se vinculen. f) La identificacin y autenticacin de los solicitantes de revocacin
de certificados. g) El archivo y la conservacin de toda la documentacin respaldatoria del proceso de validacin
de identidad, de acuerdo con los procedimientos establecidos por el certificador licenciado. h) El cumplimiento de
las normas y recaudos establecidos para la proteccin de datos personales. i) El cumplimiento de las disposiciones
que establezca la Poltica de Certificacin y el Manual de Procedimientos del Certificador Licenciado con el que se
encuentre vinculada, en la parte que resulte aplicable.
29
Una Autoridad de Registro puede constituirse como una nica unidad o con varias unidades dependientes
jerrquicamente entre s, pudiendo, delegar su operatoria en otras autoridades de registro, siempre que medie la
aprobacin del Certificador Licenciado. El Certificador, Licenciado es responsable con los alcances establecidos en
la Ley N 25.506, an en el caso de que delegue parte de su operatoria en Autoridades de Registro, sin perjuicio
del derecho del certificador de reclamar a la Autoridad de Registro las indemnizaciones por los daos y perjuicios
que aqul sufriera como consecuencia de los actos y/u omisiones de sta.

17

La legislacin determina las pautas de comportamiento, obligaciones y derechos de las

autoridades que integran la infraestructura de firma digital implementada. En tal sentido las
autoridades certificantes licenciadas tienen la obligacin de informar al eventual usuario de
sus servicios con carcter previo a la emisin de un certificado digital todo lo atinente a su
trmite para su obtencin, validez, caractersticas y efectos, incluyendo la conducta que
deber procurar el titular del certificado y la responsabilidad que de su omisin podra
derivarse. Asimismo, el certificador debe otorgar informacin completa de las prcticas de
certificacin y su responsabilidad patrimonial. La informacin referida, deber en su parte
pertinente tambin ser accesible al pblico en general, y ser publicada en Internet o red
abierta de acceso pblico que pudiera reemplazarla en el tiempo. 30
La responsabilidad de las autoridades certificantes se establece legalmente para los
supuestos de incumplimiento de las obligaciones que le son impuestas, o bien por los errores
u omisiones que presenten los certificados digitales que expidan. En caso de ser acusada
responsabilidad alguna al prestador del servicio ste tiene la carga legal de desvirtuar tal
imputacin demostrando que actu diligentemente. La eventual reparacin se extender
hasta la satisfaccin de los daos y perjuicios que su accionar hubiera provocado, sin
perjuicio de las sanciones administrativas que pudieran corresponder.31
Por imperativo legal se dispone la exencin de responsabilidad de los certificadores
licenciados en supuestos en que se hubiera as acordado entre las partes para casos no
previstos expresamente en la ley, o bien se hubiera hecho un uso no autorizado del certificado
digital por parte de su titular o un tercero, o bien, por errores en la informacin contenida en
los certificados siempre que hubieran sido proporcionados por el titular y el certificador hubiera
tomado los recaudos pertinentes. 32
Finalmente, un riguroso y completo sistema legal sancionatorio se instaura frente a la
inobservancia de los deberes impuestos de las entidades certificantes. Corresponde al ente
administrador licenciante instruir sumario frente a la denuncia de infracciones al rgimen legal
por las autoridades certificantes. 33 La eventual verificacin de la transgresin legal cometida
har pasible al infractor de sanciones consistentes en a) Apercibimiento; b) Multa de pesos c)
Caducidad de la licencia. 34
30
31
32
33
34

18

Por principio general del derecho la entidad de la infraccin determinar la gravedad de la

sancin aplicable, sin perjuicio de lo cual la ley dispone la sancin que corresponde frente a
ciertos supuesto. 35 Amparando el derecho constitucional de debida defensa en juicio se prev
un rgimen recursivo frente a la aplicacin de una sancin estebleciendo la jurisdiccin de la
Justicia en lo Civil y Comercial Federal para los conflictos entre particulares y certificadores
licenciados y de la Justicia en lo Contencioso-administrativo Federal en los conflictos en que
sea parte un organismo pblico certificador licenciado. 36

10. Conclusiones.
Varios siglos atrs, los comerciantes se ubicaban en mercados y ferias, en condiciones
rudimentarias, y ofrecan sus productos a los clientes cara a cara, con quienes negociaban el
precio. Los comerciantes de entonces son hoy los individuos o compaas que no podemos
ver detrs del lquido de cuarzo, pero que igualmente ofrecen sus mercaderas o servicios a
sus clientes, cuyas caras ellos tampoco conocen.
Es sabido que aquellos comerciantes fueron a la vanguardia de las novedades en materia de
intercambio. As se ha movido el mundo, desde que el comercio fue inventado por el hombre.
As, los comerciantes nos legaron instituciones como la moneda, el seguro, el ttulo de crdito,
la bancarrota, las sociedades comerciales, etctera, que precisaron del derecho para cobrar
cierta sistematizacin y uniformidad que las volviera instituciones de aplicacin pacfica,
indiscriminada y general.
El fenmeno del comercio electrnico - en tanto invento de los comerciantes - no escapa a
esa regla de oro: es la vanguardia de los comerciantes del final del siglo XX y comienzo del
nuevo. Por ende, esta rama del derecho privado, el derecho comercial, tampoco ha de
escapar y procurar sistematizar, ordenar, pulir, sanear, la aplicacin del nuevo medio elegido
por los comerciantes para ejercer su actividad, sin avanzar ms all de lo necesario, pues la
consecuencia podra ser daosa para el desarrollo de esta nueva forma o modalidad
mercantil.

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19