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UNIVERSIDADE DO SUL DE SANTA CATARINA


LUIZ OTVIO CAMPOS SIMONE

ADOLESCENTE EM CONFLITO COM A LEI: DA CRIMINOLOGIA CLSSICA


JUSTIA RESTAURATIVA

Florianpolis
2010

LUIZ OTVIO CAMPOS SIMONE

ADOLESCENTE EM CONFLITO COM A LEI: DA CRIMINOLOGIA CLSSICA


JUSTIA RESTAURATIVA

Monografia apresentada ao Curso de graduao em Direito da


Universidade do Sul de Santa Catarina, como requisito parcial
para obteno do ttulo de Bacharel.

Orientadora: Professora Patrcia Ribeiro Mombach

Florianpolis
2010

LUIZ OTVIO CAMPOS SIMONE

ADOLESCENTE EM CONFLITO COM A LEI: DA CRIMINOLOGIA CLSSICA


JUSTIA RESTAURATIVA

Esta Monografia foi julgada adequada obteno do ttulo de Bacharel em


Direito e aprovado em sua forma final pelo Curso de Direito, da
Universidade do Sul de Santa Catarina.

Florianpolis (SC), 12 de novembro de 2010.

____________________________________________________
Professora e Orientadora: Patrcia Ribeiro Mombach.
Universidade do Sul de Santa Catarina

____________________________________________________
Prof.
Universidade do Sul de Santa Catarina

____________________________________________________
Prof.
Universidade do Sul de Santa Catarina

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

ADOLESCENTE EM CONFLITO COM A LEI: DA CRIMINOLOGIA CLSSICA


JUSTIA RESTAURATIVA

Declaro, para todos os fins de direito e que se fizerem necessrios, que


assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho,
isentando a Universidade do Sul de Santa Catarina, a Coordenao do Curso de
Direito, a Banca Examinadora e o Orientador de todo e qualquer reflexo acerca
desta monografia.

Estou

ciente

de

que

poderei

responder

administrativa,

criminalmente em caso de plgio comprovado do trabalho monogrfico.

Florianpolis (SC), 12 de novembro de 2010.

___________________________
Luiz Otvio Campos Simone

civil

Dedico este trabalho aos meus pais, Edmundo e Maria Cristina,


pelo amor, apoio, fora, e exemplo de vida.
A minha esposa, Jaqueline, por todo o seu amor, compreenso
e pacincia.
Aos meus irmos, Maria Augusta e Joo Henrique, pela alegria
e companheirismo que sempre me desprenderam.
Aos meus sogros, Jadir e Goretti, pela ateno e carinho que
sempre me dedicaram.

AGRADECIMENTOS

A professora e orientadora Professora Patrcia Ribeiro Mombach, pela


confiana e segura orientao prestada nesta etapa acadmica.
Aos Professores do curso de Direito da Unisul, que auxiliaram a ampliar
meus horizontes, colaborando para meu crescimento pessoal e profissional.
Aos meus amigos e colegas, que fiz ao longo deste perodo, todos que
tiveram papel relevante na minha formao, dos quais sempre me recordarei com
carinho.
Enfim, agradeo a todos que confiaram e colaboraram nesta etapa de
minha vida.

A injustia num lugar qualquer uma ameaa justia em todo o


lugar." (Martin Luther King)

RESUMO

O presente estudo teve como objetivo a anlise das causas que originam
a delinqncia atravs das teorias criminolgicas e de como o Estado vem aplicando
as medidas socioeducativas s crianas e aos adolescentes que cometem atos
infracionais e mostrar a contribuio da justia restaurativa na humanizao destas
aplicaes. Para isto, a pesquisa observou, primeiramente, os aspectos da evoluo
histrica das normas que tratam sobre a criana e o adolescente. Em seguida, as
principais teorias criminolgicas sobre a origem da delinquncia e suas contribuies
para a construo da criminologia crtica. E finalmente, focou-se na anlise da forma
pela qual o Estado tem aplicado as medidas socioeducativas aos adolescentes em
conflito com a lei, e das contribuies que a Justia Restaurativa pode proporcionar
a esta aplicao de medidas.

Palavras-chave:

Crianas.

Socioeducativas. Justia Restaurativa.

Adolescentes.

Delinquncia.

Medidas

SUMRIO

1. INTRODUO ........................................................................................................ 9
2. PRELIMINARES HISTRICAS ............................................................................ 10
2.1 A EVOLUO DO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ...............................................11
2.1.1. As Normativas Internacionais .......................................................................................13
2.1.1.1. A Declarao de Genebra, de 1924 .................................................................................................. 13
2.1.1.2. Declarao dos Direitos da Criana, de 1959 ................................................................................. 14
2.1.1.3. As Regras Mnimas para a Administrao da Justia da Infncia e da Juventude (regras de
Beijing), de 1985. ............................................................................................................................................. 15
2.1.1.4. A Conveno Sobre o Direito da Criana, de 1989. ......................................................................... 16
2.1.1.5. As Regras Mnimas das Naes Unidas para a Proteo dos Jovens Privados de Liberdade. ... 17

2.1.2. As Normativas Nacionais ..............................................................................................18


2.1.2.1 O Decreto 16.272, de 1923................................................................................................................. 19
2.1.2.2. O Cdigo de Menores, de 1927. ....................................................................................................... 20
2.1.2.3. O Cdigo de Menores, de 1979. ....................................................................................................... 21
2.1.2.4. A Constituio da Repblica, de 1988. ............................................................................................. 21
2.1.2.5 O Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), de 1990. ............................................................... 22

3. A CRIMINOLOGIA E O ATO INFRACIONAL JUVENIL ....................................... 25


3.1. MODELO BIOLGICA. .....................................................................................................................26
3.1.1. Endocrinocriminologia ..................................................................................................27
3.1.2. Gentica e Estudo do Caritipo Humano. ....................................................................28
3.1.3. As Teorias Somatotpicas e Somatocaracterolgicas. ................................................29
3.2. MODELO PSICOLGICO ................................................................................................................30
3.3. MODELO SOCIOLGICO ................................................................................................................32

4. DA CRIMINOLOGIA CRTICA JUSTIA RESTAURATIVA. ............................. 36


4.1. A FAMLIA COMO RESPONSVEL PELA FORMAO DA CRIANA/ADOLESCENTE. ..........38
4.2. O ESTADO E A APLICAO DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS. ...........................................40
4.2.1. Advertncia ....................................................................................................................41
4.2.2. Obrigao de Reparao do Dano. ...............................................................................42
4.2.3. Prestao de Servios Comunidade ..........................................................................42
4.2.4. Liberdade Assistida .......................................................................................................44
4.2.5. Semiliberdade. ...............................................................................................................45
4.2.6. Internao. .....................................................................................................................46
4.3. MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS OU PENAS? ................................................................................ 47
4.4. A CONTRIBUIO DA JUSTIA RESTAURATIVA.........................................................................49
4.4.1. A Justia Restaurativa no Direito Penal .......................................................................50

CONSIDERAES FINAIS ...................................................................................... 53


REFERNCIA BIBLIOGRAFICA .............................................................................. 55

1. INTRODUO
O mundo em que vivemos muito dinmico. As sociedades esto em
constante desenvolvimento e mudanas. Essas mudanas causam transformaes
sociais. As transformaes sociais, muitas vezes, ocorrem de forma desigual e
ocasionam alguns problemas que interferem diretamente na vida de todos.
A realidade da criana e do adolescente que no vive num meio saudvel
para sua formao preocupante. A falta de estrutura familiar, somada ao descaso
do Estado acaba facilitar o encaminhamento destas crianas e adolescentes
prtica de atos infracionais.
Percebendo que a questo dos delinquentes infanto/juvenis de toda a
coletividade, as Naes Unidas acabaram por discutir o tema em diversos
congressos especficos, elaborando documentos que serviram como base para o
aperfeioamento das leis brasileiras, at se chegar ao Estatuto da Criana e do
Adolescente, hoje em vigor.
Contudo, para se entender os motivos que levam uma criana ou um
adolescente a cometer um ato infracional, necessrio estudar as escolas
criminolgicas e suas teorias da origem do delinquente. No decorrer deste, e nos
limites do tema proposto, aborda-se o papel da Famlia na educao da criana e do
adolescente, e do Estado como limitador das condutas desviantes.
O presente trabalho pretende mostrar como o Estado vem tratando o caso
dos delinquentes infanto/juvenis, abordando a aplicao de medidas socioeducativas
em instituies que mais parecem presdios do que centros de reeducao. O
trabalho ainda discute a natureza jurdica das medidas socioeducativas e sua
finalidade real.
Por fim, a pesquisa pretende mostrar como a Justia Restaurativa pode
ajudar na repreenso e reeducao dos adolescentes em conflito com a lei,
aproximando o infrator das vtimas. A Justia Restaurativa pretende ajudar o
adolescente infrator a reparar o dano que causou, gerando assim, na vtima um
sentimento maior de justia e de satisfao.
O objetivo do trabalho, portanto, analisar as causas da delinqncia
atravs das teorias criminolgicas e de como o Estado aplica a correo s crianas
e aos adolescentes que cometem ato infracional e mostrar a contribuio da justia
restaurativa na humanizao destas aplicaes.

10

2. PRELIMINARES HISTRICAS

A questo da desigualdade social antiga. Tema este estudado por


socilogos em pesquisas que remontam as primeiras civilizaes terrenas. O
homem sempre lutou pelo poder e, quando o tem, para no perd-lo ou divid-lo,
muitas vezes para garantir a sua melhor condio de vida, acabou fixando
desigualdades que assolam a atual conjuntura social em diversas vertentes.
Os sistemas sociais que passaram a reger a sociedade a partir da Idade
Mdia acabaram por firmar as diferenas hoje existentes no meio social. Ao final do
processo histrico, como se percebe, vingou o sistema capitalista, que a
supremacia do poder do capital a qualquer outro interesse.
Segundo Silva, Quando a sociedade passou a adquirir caracteres
industriais, as fbricas comearam a recrutar a mo-de-obra cada vez mais cedo. A
criana, portanto, no era mais do que um adulto em gestao, cuja passagem de
uma fase para outra era rpida e repentina, por exigncia do modo de produo
instalado na ordem mundial, que se perpetua at os dias atuais 1.
A necessidade de trabalhar, cumulada com a viso dos grandes
empresrios em visar cada vez mais o aumento do lucro, fez com que surgissem as
populaes pobre, que segundo relatou Nascimento:
Sem condies de garantir a sua sobrevivncia, e muitas
vezes vivendo em lares desestruturados por problemas
inerentes a falta de apoio financeiro, educacional, social, e sem
a ajuda da Sociedade e do Estado, a desvirtuao de uma
pessoa, quer menor ou maior de idade e seu ingresso no
mundo do crime, torna-se mais fcil de se acontecer.
Impedidos de alcanarem as mesmas oportunidades que tm
as pessoas de melhores condies financeiras, o menor
desamparado, decai ao mundo das infraes, como tentativa
de equilibrar as disparidades entre este e aqueles2.
1

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 20.
2
NASCIMENTO, Leonardo Halley Antunes. Menor Infrator e sua Possvel Maioridade Criminal,
Monografia da rea de Direito das relaes sociais da Faculdade De Educao E Cincias Humanas
De Anicuns, 2005. Disponvel em:

11

Mary Del Priore adverte que, com o processo de industrializao, as


crianas, desde muito cedo, passaram a fazer parte do grupo de trabalhadores da
famlia, deixando a escolarizao em detrimento do trabalho, para ajudar em seu
sustento3. A histria das crianas e dos adolescentes sempre foi, e continua sendo,
portanto, a histria da luta pela preservao do mnimo necessrio ao seu
desenvolvimento e para a formao do ser humano, nessa fase de vulnerabilidade
fsica e emocional, contra uma cultura de explorao e menosprezo sua condio
peculiar4. Frente a esta realidade histrica as Naes Unidas, e tambm o Brasil,
vm h anos buscando o melhor caminho para garantir a proteo dos direitos das
crianas e dos adolescentes.

2.1 A EVOLUO DO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.

Os direitos da criana representam hoje, o desafio mais importante que se


produziu at agora para uma refundao do pacto social da modernidade e a
realizao de uma sociedade nacional e internacional mais condizente com os
princpios do desenvolvimento e da dignidade humana. Talvez, a questo infantil seja
hoje a questo limite da democracia. Pois, trata-se de tirar verdadeiramente todo o
futuro da nossa memria, de refundar, finalmente, o pacto social da modernidade,
atravs de uma aliana entre os adultos e as crianas, as grandes excludas daquele
pacto5.
Para o presente estudo importante que se faa uma anlise de como a
legislao evoluiu at o surgimento do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA),
e da influncia das legislaes mundiais sobre o tema.
3

PRIORI, Mary Del. Histria das crianas no Brasil. 4. Ed. So Paulo: Contexto, 2004. p.10.
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 23.
5
BARRATA, Alessandro. Criana,democracia e liberdade no sistema e na dinmica da
conveno das naes unidas sobre os direitos das crianas. Conferncia proferida no encontro
Direito e Modernidade, em Florianpolis, em 17 de setembro de 1996. Apud SILVA, Marcelo Gomes.
Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil, Florianpolis: Editora Conceito,
2008.
4

12

Emilio

Garca

Mndez

afirma

que

abordagem

acerca

da

responsabilizao de crianas e adolescentes, quanto aos seus atos infracionais,


passou por trs grandes etapas.
A primeira fase, que se estendeu desde o surgimento dos cdigos penais
de carter nitidamente retribucionistas do sculo XIX at o cdigo de 1919, foi
caracterizada pela responsabilizao penal indiferenciada entre menores de 18 anos
e adultos. A segunda etapa teve origem nos Estados Unidos da Amrica, no fim do
sculo XIX, denominada por Mndez como de carter tutelar6.
Martha de Toledo Machado classifica tambm em trs grandes momentos
distintos a questo jurdica em relao criana e adolescente na poca moderna,
porm, define o segundo perodo como do paradigma menorista e que, segundo a
autora, durou at o final do sculo XX7. Por fim, ambos os autores afirmam que
atualmente o paradigma vigente o da proteo integral.
Contudo, para o surgimento do paradigma atual de proteo integral, os
pases se reuniram por diversas vezes no decorrer de anos, para discutir e elaborar
normas que ajudassem na construo de um direito da criana e do adolescente
forte o suficiente para garantir a manuteno do mnimo necessrio. Marcelo Gomes
Silva afirma que com o surgimento do Estado Contemporneo, caracterizado pelo
dever estatal de efetivar os direitos fundamentais, a idia de proteo infncia vai,
gradativamente, sendo consagrada como uma das funes estatais obrigatrias 8.
Seja no plano nacional ou internacional, os principais diplomas normativos
surgiram a partir do sculo XX, momento no qual atos infracionais passaram a ter
importncia para a sociedade. Para contextualizar o presente estudo ser dividido
em normativas internacionais e normativas nacionais (brasileiras), mesmo sabendo
que a maioria das internacionais influenciaram no surgimentos das normativas
nacionais.

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. APUD. MNDEZ, Emilio Grcia. Evolucin histrica Del
derecho de la infncia. Ed. Ilanud, So Paulo. 2006. p. 9.
7
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. APUD. MACHADO, Martha de Toledo. Sistema Especial de
Proteo da Liberdade do Adolescente na Constituio Brasileira de 1988 e no Estatuto da Criana e
do adolescente. Ed. Ilanud, So Paulo. 2006.
8
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 25.

13

2.1.1. As Normativas Internacionais

No plano internacional, foram criados e aprovados atos normativos e


diretivas supranacionais para conclamar os Estados nacionais a elaborarem suas
prprias normas de proteo criana e ao adolescente. Marcelo Gomes Silva diz
que o objetivo de criar tais normativas foi para livrar as crianas e adolescentes de
situaes desumanas ou incompatveis com suas condies fsicas e psicolgicas
de ser em formao, a que pudessem estar submetidas9.
A razo pelas quais as crianas, por vezes, sofreram algum tipo de
agresso, violao e/ou explorao ocorreram sempre pelo descaso das autoridades
e da ausncia de legislao positivada que garantissem os direitos dos menores.
Com o intuito de acabar ou pelo menos minimizar estes descasos que foram
surgindo nos encontros das naes declaraes e pactos com enfoque especifico
nas crianas e adolescentes.

2.1.1.1. A Declarao de Genebra, de 1924


Para Marcelo Gomes Silva, a declarao de Genebra, datada de 26 de
setembro de 1924, foi um dos marcos iniciais para o sistema de garantia dos direitos
das crianas e dos adolescentes, no sculo XX10. Esta declarao foi firmada pela
extinta Liga das Naes, aps ter sido efetuada pela Unio Internacional para o Bem
Estar Infantil.
Esta declarao dispe sobre os direitos da criana aos recursos para o
seu pleno desenvolvimento material, moral e espiritual. Traz ainda artigos que
definem a necessidade de ajudar crianas em casos de fome, doenas,
incapacidade ou orfandade, alm de dar prioridade no atendimento em condies de
perigo. Cria proteo especial para os casos de explorao econmica, alm de
obrigar o estado a oferecer educao visando responsabilidade social.
9

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 26.
10
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 26.

14

Em seu Prembulo, a Declarao dos Direitos das Crianas, trs que, "a
criana, em virtude de sua falta de maturidade fsica e mental, necessita proteo e
cuidados especiais, inclusive a devida proteo legal, tanto antes quanto aps seu
nascimento"11. Posteriormente, em 10 de dezembro de 1948, a assemblia geral da
ONU, se reuniu em Paris e proclamou a Declarao Universal dos Direito Humanos,
que em seu art. 25 diz que a maternidade e a infncia tm direito a cuidados e
assistncia especiais e ainda, que todas as crianas, nascidas dentro ou fora do
matrimnio gozaro da mesma proteo social 12

2.1.1.2. Declarao dos Direitos da Criana, de 1959

Considerado o primeiro documento especfico da Organizao das


Naes Unidas em relao s crianas, a proclamao da Declarao dos Direitos
da Criana, ocorreu em 20 de novembro de 195913. Inserida num contexto de psguerra, a declarao surgiu em um momento em que a comunidade internacional
estava voltada s relaes urbanas.
A declarao foi formada por dez princpios nos quais so ratificados os
direitos da criana proteo especial. Silva lista alguns direitos protegidos pela
ONU, como
o direito a um nome e a uma nacionalidade; gozar os
benefcios da previdncia social; criar-se num ambiente de
afeto e segurana; receber educao; figurar entre os primeiros
a receber proteo e socorro, em caso de calamidade pblica;
a proteo contra todas as formas de negligncia, crueldade e
explorao; e a proteo contra todos os atos que possam dar
lugar a qualquer forma de discriminao14.
11

Disponvel em: http://www.onu-brasil.org.br/doc_crianca.php. Acesso em 30 ago 2010.


Disponvel em: http://www.onu-brasil.org.br/documentos_direitoshumanos.php. Acesso em 30 ago.
2010.
13
Disponvel em: http://www.onu-brasil.org.br/documentos_direitoshumanos.php. Acesso em 30 ago.
2010.
14
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Ed. Conceito, 2008. p. 27.
12

15

Contudo, mesmo com os direitos da criana resguardados na declarao


de 1959, a ONU adotou o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, de 1966,
que dispe em seu art. 24 que toda criana ter direito, sem discriminao alguma
por motivo de cor, sexo, lngua, religio, origem nacional ou social, situao
econmica ou nascimento, s medidas de proteo que a sua condio de menor
requer por parte de sua famlia, da sociedade e do Estado15. Neste sentido, ainda h
o Pacto de San Jos da Costa Rica, assinado na Conveno Americana sobre
Direitos Humanos de 1969, que em seu art. 19 estabelece que toda criana tem
direito s medidas de proteo que sua condio de individuo em situao peculiar
de desenvolvimento requer, por parte da famlia, da sociedade e do Estado16.

2.1.1.3. As Regras Mnimas para a Administrao da Justia da Infncia e da


Juventude (regras de Beijing), de 1985.

A Assemblia Geral das Naes Unidas, por meio de sua resoluo


40/33, aprovou regras mnimas para a administrao da justia da infncia e da
juventude, conhecida como regras de Beijing. A resoluo firma princpios bsicos
de proteo aos direitos fundamentais dos adolescentes em conflito com a Lei.
Para Wilson Donizete Liberati, embora no traduzam fora normativa no
Brasil, essas regras mnimas da ONU, foram a base de orientao na constituio
do Estatuto da Criana e do Adolescente, em matria de poltica criminal juvenil
[...]17. Esta ltima normativa, que se constituiu em avano, dividida em seis partes,
a saber: 1) princpios gerais; 2) investigao e processamento; 3) deciso judicial e
medidas; 4) tratamento em meio aberto; 5) tratamento institucional; e finalmente, 6)
pesquisa, planejamento, formulao de polticas e avaliao.
Entre seus dispositivos, pode-se destacar o item que, ao tratar dos
direitos dos adolescentes, prev que sero respeitadas as garantias processuais
bsicas em todas as etapas do processo. Porm, o documento que melhor compilou
toda a evoluo para a proteo integral criana e ao adolescente foi a Conveno
15

Disponvel em: <http://www2.mre.gov.br/dai/m_592_1992.htm>. Acesso em: 30 ago. 2010.


Disponvel em: <http://www2.mre.gov.br/dai/m_678_1992.htm>. Acesso em: 30 ago. 2010.
17
LIBERATI, Wilson Donizete. Adolescente e Ato Infracional. Medida Socioeducativo pena?
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002. p. 14.
16

16

sobre o Direito da Criana, aprovada pela Assemblia Geral das Naes Unidas, de
20 de novembro de 1989.

2.1.1.4. A Conveno Sobre o Direito da Criana, de 1989.

A conveno foi recepcionada pela Legislao brasileira em 14 de


setembro de 1990, por intermdio do Decreto Presidencial n 99.710, em 21 de
novembro de 1990. A referida lei, em seu artigo 37, trata especificamente dos
adolescentes em conflito com a lei.
O diploma obriga os Estados a zelarem para que as crianas no sejam
submetidas tortura nem outros tratamentos, e/ou penas cruis, desumanos ou
degradantes. A Conveno veda, ainda, a pena de morte e a priso perptua, sem
possibilidade de liberdade por delitos cometidos por menores de 18 anos de idade18.
A alnea b do art. 37 da referida conveno, dispe que nenhuma
criana ser privada de liberdade de forma ilegal ou arbitrria, e que toda deteno,
recluso ou priso de uma criana ser efetuada de acordo com a lei e apenas
como ltimo recurso, pelo mais breve perodo de tempo que for apropriado. A alnea
c dispe que o tratamento da criana privada de liberdade deve ser feito com todo
respeito que merece a dignidade da pessoa humana, e ainda que obrigado a
existir separao entre as crianas privadas de liberdade dos adultos, bem como
assegurar o contato das crianas e adolescentes com as famlias por meio de
correspondncia e visitas.
O art. 40 da respeitada Conveno trata em seus itens de questes
referentes aos direitos da criana e do adolescente na esfera processual, garantindo
a proteo dos princpios processuais. O mesmo artigo garante a tramitao
processual por instituies e autoridades especficas para crianas e adolescentes,
alm de trabalharem o respeito e a importncia do cumprimento dos direitos
humanos com as crianas e adolescentes privados de liberdade.
Josiane Rose Petry Veronese, ao comentar sobre a obrigao que os
Estados-Membros assumiram com a subscrio da Conveno, assim anota:
18

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 29.

17

Diversamente da Declarao Universal dos Direitos da Criana, que segure


princpios de natureza moral, ainda que sem nenhuma obrigao,
representando basicamente sugestes de que os Estados poderiam utilizar
ou no, a Conveno tem natureza coercitiva e exige de cada Estado-Parte
que a subscreve e ratifica um determinado posicionamento. Como um
conjunto de deveres e obrigaes aos que a ela formalmente aderiram, a
Conveno tem fora de lei internacional e, assim, cada estado no poder
violar seus preceitos, como tambm dever tomar as medidas positivas para
19

promov-los .

A Conveno foi, portanto, o grande marco do sculo XX para os direitos


da criana e do adolescente e fonte inspiradora de legislaes em diversos pases.
Por fim, em 1990, as Naes Unidas em seu oitavo Congresso sobre a preveno
de delitos e do tratamento de delinqentes elaboraram regras mnimas para a
proteo dos jovens privados de liberdade.

2.1.1.5. As Regras Mnimas das Naes Unidas para a Proteo dos Jovens
Privados de Liberdade.

As regras vm postas em 87 enunciados, onde ficaram consignados


princpios, entre os quais: a privao de liberdade como o ltimo recurso; dever de
respeito aos direitos humanos dos adolescentes; obrigatoriedade de execuo da
medida detentiva por autoridade competente (princpio do juiz natural); garantia do
princpio da presuno de inocncia at o julgamento; compromisso com a regra de
integrao sociedade20.
O oitavo Congresso das Naes Unidas sobre Preveno de Delitos e
Tratamento do Delinquente estimularam os dirigentes dos pases membros a
elaborar e oficializar as Diretrizes das Naes Unidas para a Preveno de Delitos e
Tratamento do Delinquncia Juvenil, chamadas de Diretrizes de Riad. Tais diretrizes
estabeleceram estratgias e polticas visando angariar esforos para o pleno
19

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. Apud. VERONESE, Josiane Rosa Petry. Humanismo e Infncia:
a superao do paradigma a negao do sujeito.

18

desenvolvimento dos jovens, na famlia e na comunidade, a fim de evitar o seu


contato com o crime21.
Portanto, percebe-se que, ao longo do sculo XX, houve considervel
mudana de mentalidade no trato das questes referentes infncia e juventude,
at que se chegasse ao atual sistema de proteo integral. Esses reflexos foram
sentidos e seguidos na legislao brasileira, tendo cada mudana da mentalidade
mundial influenciado em mudanas nas leis ptrias, conforme se passa a analisar.

2.1.2. As Normativas Nacionais

No Brasil, a poltica de atendimento e proteo criana e ao adolescente


vinha na esteira da lgica positivista, de restrita obedincia funcionalidade e ao
rompimento de dogmas religiosos. Silva coloca que esta forma de pensar, onde a
ordem, integrao e normalidade eram o foco a legislao nacional, objetivava o
saneamento social, onde toda e qualquer criana que no se adaptasse as normas
deveria ser marginalizada, tratada como delinqente, e afastada do convvio
social22.
O problema passou a ser a diferenciao sofrida pelas crianas e
adolescentes em conflito com a lei e pelas famlias desestruturadas e que, por isso,
ficam em desacordo com a legislao vigente. Martha de Toledo Machado leciona
que, Esta confuso conceitual entre infncia desvalida e adolescentes autores de
crimes no nova e acabou por gerar cicatrizes profundas nos direitos mais bsicos
de ambos os grupos23.
A autora ainda sustenta que esta categoria construda - criana
carente/delinqente - que vai delinear a forma pela qual o Estado vai tratar a
problemtica social, onde faz surgir a expresso menor, em oposio s boas
20

Disponvel em: < http://www.cfappm.ma.gov.br/pagina.php?IdPagina=816>. Acesso em 01 de ago.


de 2010.
21
VERONESE, Josiane. Direito da Criana e do Adolescente. v. 5. Florianpolis: OAB/SC Editora,
2006.
22
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 32.
23
MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo Constitucional de Criana e Adolescente e os
Direitos Humanos. Barueri: Manole, 2003.p. 29.

19

crianas ou os nossos filhos24. No entendimento de Veronese, o Direito da Criana


e do Adolescente tem sua origem a partir do questionamento dos movimentos
sociais indignados com a realidade da criana e do adolescente brasileiro,
afrontados em sua cidadania25.
Com o estudo da evoluo histrica da legislao brasileira sobre a
criana e o adolescente, ficam claros os motivos da indignao dos movimentos
sociais, ou seja meros objetos de interveno da legislao menorista. Contudo, tal
cenrio comea a mudar com o advento da Constituio de 1988, que fundamenta
os direitos das crianas e dos adolescentes em dois pilares: a viso da criana e do
adolescente como sujeitos de direitos e a afirmao de sua condio peculiar de
pessoa em desenvolvimento.

2.1.2.1 O Decreto 16.272, de 1923.

Considerada a primeira norma brasileira especfica juventude, tal


decreto regulamentou a assistncia e a proteo aos menores abandonados e
delinqentes. O Decreto estabeleceu em seu art. 37 que os atos cometidos por
menor de 14 anos que fossem configurados como crimes no seriam submetidos ao
processo penal, porm, se fosse o menor abandonado ou pervertido (ou estivesse
sujeito a ser), a autoridade competente providenciaria sua internao em asilo, casa
de educao, escola de preservao ou o confiaria pessoa idnea.
No caso dos maiores de 14 e menores de 18 anos o decreto disps que
em se tratando de contraveno, que no revelasse vcio ou m ndole, o juz
poderia, aps advert-lo, entreg-lo aos pais e/ou responsvel legal. Porm, Silva
alerta que, se fosse o infrator abandonado ou pervertido, poderia ser internado por
trs a cinco anos em casa de reforma26.
O decreto tambm trs em seu art. 37 a criao do primeiro Juizado de
Menores, para assistncia, proteo, defesa, processo e julgamento dos menores
24

MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo Constitucional de Criana e Adolescente e os


Direitos Humanos. Barueri: Manole, 2003. p.29-33.
25
VERONESE, Josiane Rose Petry. Direito da Criana e do Adolescente. v. 5. Florianpolis:
OAB/SC Editora, 2006. p.7.
26
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p.34.

20

abandonados e delinquentes. Veronese afirma que a criao do juzo Privativo de


Menores, em 1924, foi um erro, pois, faltava organizao tcnico-administrativa, e,
portanto, acabou sem credibilidade27.
A principal prova de que realmente existia uma enorme confuso foi a
criao, pelo art. 62 do decreto, do abrigo de menores, para receber provisoriamente
crianas e adolescentes abandonados e delinqentes. Foi neste contexto de
confuso conceitual sobre os problemas envolvendo as necessidades das crianas e
dos adolescentes, que surgiu o primeiro cdigo de menores, em 1927.

2.1.2.2. O Cdigo de Menores, de 1927.

Tambm chamado de Cdigo Mello Mattos, - em homenagem ao jurista


e legislador Jos Cndido Albuquerque de Mello Mattos - o Cdigo de Menores de
27, manteve a classificao dos menores de 18 anos em abandonados e
delinquentes. Entretanto, para Veronese, o Cdigo veio alterar e substituir
concepes obsoletas, passando a entender a complexa situao dos menores sob
uma perspectiva mais educacional, abandonando a perspectiva criminal28.
O Cdigo repete praticamente o mesmo entendimento do Decreto anterior
no que diz respeito ao tratamento entre menor delinquente e menor abandonado
mantendo o equivoco da antiga norma e, com isso, desrespeitando direitos das
crianas e dos adolescentes. Irene Bulco, diz que o cdigo acabou por dividir dois
grupos de infncia, as compostas por famlias pobres, que acabavam abandonadas
e, por vezes, caindo no crime, sendo vinculadas a cadeias, orfanatos, asilos, etc; e
uma outra infncia associada a crianas ligadas a famlia e a escola, das quais no
precisavam de ateno especial29.
Em 1940 surgiu o Cdigo Penal que limitou a maioridade penal aos 18
anos, deixando expresso que toda pessoa menor de 18 anos inimputvel e
27

VERONESE, Josiane Rose Petry. Direito da Criana e do Adolescente. v. 5. Florianpolis:


OAB/SC Editora, 2006. p.24.
28
VERONESE, Josiane Rose Petry. Direito da Criana e do Adolescente. v. 5. Florianpolis:
OAB/SC Editora, 2006. p.27-28.
29
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. APUD. BULCO, Irene. A Proteo de Infncias desiguais:
Uma viagem na gnese dos conceitos criana e menores.

21

colocou como circunstncia atenuante o crime cometido por pessoa entre 18 e 21


anos.

2.1.2.3. O Cdigo de Menores, de 1979.

O novo Cdigo de Menores adotou a Doutrina da Situao Irregular e, em


seu art. 2, elencava as condies entendidas como de irregularidade. Contudo, sua
aceitao foi pequena, pois, segundo Machado, o cdigo novo cometia os mesmos
erros do antigo cdigo de menores, confundindo carncia com delinquncia, o que
acabou criando um sistema sociopenal de controle de toda a infncia socialmente
desassistida, como meio de defesa social em face da criminalidade juvenil 30.
Portanto, o cdigo acabou por criminalizar a pobreza, pois toda criana
que vagava pelas ruas sem cuidado (abandonada) era taxada ou tratada com
delinquente. O Brasil viveu sob esta norma durante anos, vindo a mudar seu olhar
somente aps o advento da Constituio de 1988 que retomou a dignidade da
criana e do adolescente.

2.1.2.4. A Constituio da Repblica, de 1988.

A situao de tratamento indiferenciado sobre as questes relativas


criana e ao adolescente comearam a mudar com a promulgao da Constituio
de 1988 que, atenta evoluo das normativas internacionais sobre o tema,
consagrou em seu art. 6, dentre outras coisas, a proteo maternidade e
infncia. Silva afirma que o mais interessante ressaltar que a Carta Magna
antecipou a Conveno da ONU de 1989, sobre o Direito da Criana31.
Contudo, no artigo 227 da Constituio que nasce no Brasil a teoria da
proteo integral criana e ao adolescente, o caput. diz:
30

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. APUD. MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo
Constitucional de Criana e Adolescente e os Direitos Humanos. Barueri: Manole, 2003.p. 42.
31
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 39.

22

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana,


ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
32

explorao, violncia, crueldade e opresso .

A Constituio ainda ratificou a necessidade de que os processos que


envolvam crianas ou adolescentes sejam julgados por juizados especiais e garantiu
alguns princpios que geram agilidade aos processos juvenis. Porm, o ltimo
avano no que tange o direito infantil foi a aprovao do Estatuto da Criana e do
Adolescente em 1990, dando mais respaldo aos direitos dos at ento chamados de
menores.

2.1.2.5 O Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), de 1990.

Na esfera das normas infraconstitucionais, o Estatuto da Criana e do


Adolescente , sem dvida, o marco histrico na luta pelos direitos da criana e do
adolescente. O ECA vem substituir o cdigo de menores que traz, e entre os
principais avanos provocados pelo seu advento, a transio da Doutrina da
Situao Irregular para a da Proteo Integral, mudana que ficou estampada j no
primeiro artigo da nova norma, verbis: Esta Lei dispe sobre a proteo integral
criana e ao adolescente33.
Mndez explica que a Doutrina da Situao Irregular predominou durante
quase todo o sculo XX, caracterizou-se por legitimar todas as aes judiciais, sem
discriminao, sobre crianas e adolescentes em dificuldades, os deixando a merc
das polticas sociais e optando por medidas de institucionalizao e adoo 34. J a
Doutrina da Proteo Integral passa a tratar a criana e o adolescente como sujeitos
de direito, acabando com a discriminao com que vinham sendo tratados.
32

BRASIL.
Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm>. Acesso em: 31 ago. 2010.
33
BRASIL. Lei n 8.069, de 13 de jul de 1990. Institui o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em: 31 ago. 2010.

23

Neste sentido, o art. 3 do ECA dispe que:


Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais
inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata
esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as
oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e de
35

dignidade .

Com o advento do ECA, famlia, sociedade e ao Estado atribuda


responsabilidade solidria para a proteo dos direitos das crianas e dos
adolescentes, tratando-os como sujeitos de direitos e pessoas em formao.
Contudo, outro ponto importante tratado no Estatuto foi distino feita entre criana
carente e criana delinquente. Para a primeira, o ECA destina atendimento na seara
protetiva e para a segunda destina o atendimento socioeducativo, rompendo com a
confuso estabelecida pelas normas anteriores.
Mas, o ECA ainda est longe de ter suas disposies totalmente aceitas e
cumpridas pelas famlias, sociedade e Estado. Isso acontece pela dificuldade
enorme que a sociedade tem em ver na criana infratora um ser em
desenvolvimento. A busca da maioria defin-los como bandidos e tranc-los em
alguma instituio prpria que se assemelham as cadeias.
Segundo Jorge Trindade a questo da delinquncia juvenil sempre foi
tratada pela tica da cincia criminolgica, em suas trs grandes teorias, e nunca
com uma tica multidisciplinar36. Por isso, faz necessrio estudarmos a evoluo da
cincia criminolgica, para podermos entender o surgimento de uma nova forma de
se ver e tratar a crianas e adolescentes infratores e seus atos ilegais.
Mesmo aps 20 anos de existncia do ECA , Afonso Armando Konzen
afirma que ainda impera no Brasil um conflito no resolvido pela falta de
compreenso de como se aplicar as medidas socioeducativas destinadas ao
adolescente autor de ato Infracional37. Todavia, fato que as teorias criminolgicas
34

SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 41. APUD. MNDEZ, Emilio Grcia. Infncia e Cidadania na
Amrica Latina. So Paulo: Hucitec Instituto Ayrton Senna, 1998.
35
BRASIL. Lei n 8.069, de 13 de jul de 1990. Institui o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em: 31 ago. 2010.
36
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p. 37.
37
KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: reflexes sobre a natureza jurdica
das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.

24

foram importantes para a evoluo dos direitos das crianas e adolescentes


infratores, mas hoje tambm geram algumas dificuldades, pois, na sociedade ainda
h quem pense que a delinquncia inata e, sendo assim, no tem cura.
No sentido de esclarecer estas dificuldades de entendimento sobre a
evoluo do tratamento do crime e dos criminosos que o segundo captulo tratar
as trs teorias criminolgicas e do surgimento do movimento pela justia restaurativa
como forma mais justa e eficiente de se tratar os atos ilcitos.

25

3. A CRIMINOLOGIA E O ATO INFRACIONAL JUVENIL

Num primeiro momento pode parecer estranho, em se tratando de


delinquncia juvenil, a remisso criminologia. Mas, sucede que o problema relativo
explicao da delinqncia juvenil, de incio, coloca-se do mesmo modo como se
prope a questo geral da criminologia38.
A Criminologia a cincia que estuda a origem dos crimes, cuidando de
entender o delito, o delinquente, a vtima e o efeito social do ato. Sergio Salomo
Shecaira diz que:
Criminologia um nome genrico designado a um grupo de temas
estreitamente legados: o estudo e a explicao da infrao legal; os meios
formais e informais de que a sociedade se utiliza para lidar com o crime e
com atos desviantes; a natureza das posturas com que as vtimas desses
crimes sero atendidas pela sociedade; e, por derradeiro, o enfoque sobre o
autor desses fatos desviantes39.

A maior parte dos autores define a criminologia como uma cincia. Mesmo
que ainda tal premissa no seja absolutamente verdadeira na doutrina, no h como
negar que, na sua maioria, esta v um mtodo prprio, um objeto e uma funo
atribuveis criminologia.
No meio cientfico existe ainda a discusso segundo a qual as cincias
humanas, no seriam de fato cincias, pois, no trazem consigo teorias de validade
universal, ou com mtodos unitrios ou especficos. Contudo, Shecaira afirma que
como qualquer cincia humana (a criminologia) apresenta um conhecimento parcial,
fragmentado, provisrio, fluido, adaptvel realidade e compatvel com as evolues
histricas e sociais40. Todavia, o saber emprico, como o conhecimento da
criminologia, acaba por apresentar certas doses de inexatido contrapondo-se com
as frreas leis universais das cincias exatas.
Mas, de outra parte, relevante tambm so as descobertas apontadas
pelas cincias humanas, que mostram a no-neutralidade de suas pesquisas. Neste
intuito que estudar o crime e seu agente causador, o criminoso, tem sido nos
ltimos anos motivo de muita motivao para psiclogos, psiquiatras, socilogos,
pedagogos, antroplogos e mais recentemente para os juristas.
38

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.80.
39
SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia. Ed. Revista dos Tribunais. So Paulo, 2004. p. 31.
40
SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia. Ed. Revista dos Tribunais. So Paulo, 2004. p. 37.

26

Entretanto, para se entender a criminologia e sua importncia no controle


da criminalidade, necessrio que se faa uma evoluo cronolgica de como
ocorreu o amadurecimento do pensar sobre as causas que levam uma pessoa a
delinqir. O presente captulo pretende apresentar a evoluo da criminologia
atravs das suas trs teorias clssicas: biolgica (o criminoso nato), psicolgica (o
criminoso fruto de patologias psquicas) e sociolgica (o criminoso criado pela
sociedade).

3.1. A TEORIA BIOLGICA.

A escola clssica do direito penal, que foi desenvolvida no final do sculo


XVIII, e que teve como principal autor Cesare Beccaria, e sua pregao de que o
castigo deveria ser proporcional ao delito, de forma que o criminoso no voltasse a
delinqir. Beccaria admitia que os delinquentes eram dotados de inteligncia e
sentimentos normais, delinqindo por vontade prpria, livre e consciente, e por isso,
deveriam ser punidos de forma rpida e equivalente ao dano causado, fazendo com
que no voltassem a delinqir.
Com o passar dos anos surgiu escola positivista, que tinha o
pensamento diferente da escola clssica, os delinquentes nesta escola so vistos
como conseqncias de uma organizao biolgica, psicolgica e sociolgica
deficitria. Defenderam este entendimento pesquisadores como Lavater e Darwin,
porm em 1875, convicto de que o homem criminoso, j nasce criminoso, Cesare
Lombroso surge com a Antropologia Criminal.
Lombroso em seu livro Lumo Delinquente de 1876, aventou a hiptese
de que certos indivduos j nascem com predisposio para a delinqncia, sendo
tal disposio prvia revelada por sua figura fsica. O estudo de Lombroso como
bem destaca Trindade, no foi no sentido do delito, e sim do homem delinquente e
sua morfologia41.
tese propugnada pela escola clssica, da responsabilidade moral, da
absoluta imputabilidade do delinquente, Lombroso contrapunha, pois, com um rgido
41

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.84.

27

determinismo biolgico42. Conforme as teorias biolgicas, possvel determinar tipos


de pessoas cuja sua estrutura orgnica, considerada intrnseca, predispe
delinqncia. Tais teorias privilegiam os aspectos endgenos, desde os j apontados
por Lombroso, at formulaes mais recentes, que estendem suas razes ao
substrato das disfunes glandulares, bioqumicas e neurotransmissores, da
endocrinocriminologia 43.
O modelo biolgico sofreu modificaes no seu pensamento, muito devido
ao avano cientfico que abriu espao a novas formas de ver o crime pela tica
biolgica. Entre as concepes contemporneas, vinculadas ao mesmo modelo,
ocupam lugar de destaque as contribuies da endocrinocriminologia e da corrente
geneticista, das teorias biolgico-constitucionais e somatopsicolgicas.

3.1.1. Endocrinocriminologia

A idia central desta concepo estudar os efeitos dos distrbios


hormonais nas condutas dos delinquentes. Como bem se sabe, os hormnios so
responsveis por processos vitais de sntese (anablicos) e desintegrao
(catablicos), e assim, influenciam diretamente no crescimento e na constituio do
corpo, bem como na formao psquica do ser humano.

H na literatura casos de pessoas com deficincias nas tirides que


apresentaram perda de memria, indiferena afetiva, irritabilidade, e at a tendncia
homicida, dentre outros sintomas no to relacionados com o agir criminoso. E nos
casos, por exemplo, onde supresso das glndulas paratirideas, e conseqente
produo de tetania44, que se manifesta por uma grande excitao violenta de todo o
sistema nervoso, acompanhados de convulses e irritabilidade. Tais transtornos
42

BARATTA, Alessandro. Criminologia critica e critica do direito penal: introduo sociologia


do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora S.A. 1999. p.39.
43
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.85.
44
Tetania -

28

podem influenciar no cometimento de delitos, devido a alta agressividade de seus


portadores45.
Segundo Trindade, transtornos nas glndulas sexuais ocasionam
perturbaes do instinto sexual podendo conduzir seus portadores a crimes de
origem sexual, como os conhecidos Estrangulador de Boston e Jack, o estripador,
cuja histria se relaciona extirpao dos rgos sexuais, mutilaes e
desmembramentos de suas vitimas 46. Entretanto, os transtornos glandulares no
so fatores determinantes para justificar possveis delitos, haja vista, tais transtornos
tambm foram encontrados em homens como Kant, Voltaire, Rousseau e
Beethoven.
Todavia, os estudiosos prudentes ainda tratam as contribuies da
endocrinocriminologia com cautela, pois, entendem que as causas do crime devem
ser compreendidas multifatorialmente. A questo glandular apenas um fator que
pode influenciar, no podendo se afirmar que a disposio para o crime seja definida
apenas e exclusivamente pelas disfunes endcrinas.

3.1.2. Gentica e Estudo do Caritipo Humano.

Ainda dentro do modelo biolgico, representados em grande parte, pela


teoria lombrosiana do delinquente nato, existem as informaes genticas do
processo de herana biolgica, j percebidos na antiguidade por Plato, Hipcrates,
Galeno e outros47. A gentica trs para a criminologia aspectos relacionados as
anomalias cromossmicas.
Todos ser humano tem 46 cromossomos, divididos em pares, sendo 22
pares de cromossomos denominados autossmicos, e 1 par (o 23) denominado
gonossomas (cromossomos sexuais). Portanto, os cromossomos autossmicos so
comuns em homens e mulheres, porm, os gonossomas femininos so compostos
pela configurao XX e os masculinos pela configurao XY.
45

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.87.
46
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996.p. 88.
47
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p. 89.

29

Estudos sobre as anomalias mostraram que alteraes em diversos


cromossomos autossomas podem causar doenas como Sndrome de Down e do
Miado de Gato, porm so as alteraes nos gonossomas que geram disfunes
pertinentes ao estudo da criminologia. Estudos comprovaram que nos casos dos
portadores da chamada sndrome de Jacobs (47 XYY), tambm conhecido como
sndrome do duplo Y a agressividade maior, sendo encontrada entre condenados
por crimes violentos.
Conforme Ey, trabalhos de Price e Whatmore e de Hunter tm confirmado
a existncia de uma relao entre o caritipo XYY e a delinqncia precoce 48. A
Criminologia, portanto, tm ressaltado mais as aberraes dos cromossomos
sexuais, principalmente pela relao com a predisposio a delinquncia.
Os portadores de tal sndrome possuem reduzida capacidade de previso
e tendncia precoce a delinqir. O pressuposto de que no gonossoma Y, peculiar
ao sexo masculino, reside raiz de toda agressividade, ou seja, duplicado o
gonossoma Y, agressividade dobrada. Embora possvel sua influncia causal, os
fatores biolgicos nunca devem ser exclusivos, devendo ser considerados
simultaneamente com outros fatores.

3.1.3. As Teorias Somatotpicas e Somatocaracterolgicas.

A criminologia incorporou estudos genricos feitos partindo da correlao


entre corpo e mente. Os estudos de Kretschmer 49 inclinaram para psicopatologia, e
observou que existem basicamente trs tipos fsicos, e trs tipos de temperamento.
A classificao segundo Kretschmer dividida em:
a) Leptossmico: uma figura esqulida e plida, longilneo, de rosto
pequeno e nariz pontiagudo;
b) Atltico: Forte, potente desenvolvimento sseo e muscular, traos
faciais bruto;
48

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD. EY, H. et. al. Manual de Psiquiatria. 5. ed. So Paulo: Masson do
Brasil, 1978.
49
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD. KRETSCHMER, ...

30

c) Pcnico: Predomnio do abdome, tendncia obesidade, aspecto


flcido.
O

estudo

ainda

correlacionou

os

tipos

fsicos

com

os

tipos

temperamentais da seguinte forma:


Leptossmico Esquizotmico;
Atltico Gliscrde;
Pcnico Ciclotmico.
Por fim, o estudo concluiu que o tipo atltico tem mais propenso ao
delito, at por sua estrutura mais forte. Sendo considerados delinquentes brutais por
excelncia. No entanto, mesmo sendo possvel descrever esquematicamente um
tipo delinquente, o ato delitivo pode ser praticado por pessoas com qualquer tipo de
personalidade.
Contudo, ainda cabe ressaltar que os fatores biolgicos do surgimento do
delinquente no podem ser fontes exclusivas e determinantes, devendo sempre ser
analisada simultaneamente com outros fatores como, por exemplo, os de natureza
psicolgica.

3.2. MODELO PSICOLGICO

A psicologia, de um modo geral, faz diversas abordagens sobre a origem


da delinqncia, porm, com o passar dos anos e a sedimentao dos estudos
deste modelo, ficaram duas grandes vertentes de pesquisa sobre os motivos que
levam ao delito. As duas grandes teses da psicologia para a origem do delito so a
do delito por sentimento de culpa, tendo em Freud seu maior idealizador, e a tese
da sociedade punitiva.
A tese de origem do delito por sentimento de culpa, segundo Freud um
reflexo de constante represso dos instintos delituosos pela ao do superego,
porm, estes instintos no so destrudos, e assim sedimentados no inconsciente.
Baratta diz que esses instintos so acompanhados, no inconsciente, por um
sentimento de culpa, uma tendncia a confessar 50.
50

BARATTA, Alessandro. Criminologia critica e critica do direito penal: introduo sociologia


do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora S.A. 1999. p.50.

31

Para a psicanlise a delinquncia fruto de a uma deficincia dos


sistemas de controle interno do individuo sob influncia de um superego fraco,
insuficiente, ou castigador, que levaria a conduta delituosa para satisfao de
desejos inconscientes de punio51. Precisamente com o ato delituoso, o individuo
supera o sentimento de culpa e realiza o delito, confessando seu desejo
inconsciente por punio.
Para Freud e seus colaboradores a estrutura psquica do individuo se
constitui na infncia, entre os 4-5 anos de idade. no seio da famlia que se cria e
se forma a personalidade da criana, ainda que de forma rudimentar, e para isso
importante a figura paterna. Em nossa sociedade, papel do pai, como provedor da
casa, a imposio de limites, e sua ausncia pode acarretar desvios na formao da
personalidade da criana.
provvel que a ausncia dos pais, em especial do pai, acabe tendo
relao direta com o complexo de dipo, do qual decorre a constituio do
superego, a construo da conduta moral e os sentimentos de culpa52. A deformao
na formao do superego implicar, necessariamente, em diferentes noes de
culpabilidade, explicando, ao menos em parte, as possveis condutas anti-sociais e
delinquenciais do individuo.
Por outro lado, a teoria da sociedade punitiva, coloca em dvida o
princpio da legitimidade. Nesta teoria, a reao penal ao comportamento criminoso
no tem o objetivo de eliminar o crime da sociedade, mas o mecanismo
psicolgico pelo qual a sociedade (representada pelo Estado) tenta inibir a conduta
desviante53.
No entanto, como j foi salientado, no se pode definir o perfil do
delinquente apenas por um aspecto e/ou modelo, e sim com uma viso mais ampla,
analisando vrios fatores, entre eles os sociais. O modelo social tambm no pode
ser fonte nica para explicar a origem do delinquente, mas como veremos a
sociedade uma das fontes mais ricas para a criao de indivduos delinquentes.

51

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.121.
52
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p. 124.
53
BARATTA, Alessandro. Criminologia critica e critica do direito penal: introduo sociologia
do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora S.A. 1999. p. 51.

32

3.3. MODELO SOCIOLGICO

O modelo sociolgico atribui maior importncia aos fatores ambientais,


destacando aspectos da conduta social do delinquente. Enquanto a teoria biolgica
estuda fatores endgenos do sujeito infrator, a teoria sociolgica estuda fatores
exgenos, hoje chamados de ecolgicos.
As questes sociais j so estudadas desde a antiguidade, sendo
tratadas em obras de Plato, Aristteles e outros com o passar dos anos. Mas, foi
com Augusto Comte, que a sociologia foi sistematizada como cincia. E com o
italiano Enrico Ferri a sociologia ganha enfoques criminais, surgindo sociologia
criminal54.
Ferri como discpulo de Lombroso, seguindo os ensinamentos do mestre,
levantou uma hiptese (que sociolgica), de que o criminoso nato - mesmo tendo
herana gentica para o crime seria influenciado por fatores fsico-ambientais para
desenvolver sua potencialidade criminal 55. Trindade afirma que se numa rua escura
se cometem mais crimes do que em uma rua clara, bastar ilumin-la, e isto se
mostrar mais eficaz do que construir prises56, ou seja se no houver o ambiente
propcio para o delito, por vezes, este no ocorrer.
Contudo, a teoria de Ferri no se prende a aspectos exclusivamente
sociais, leva em considerao caractersticas peculiares de qualquer sociedade,
considerando

tambm

aspectos

biolgicos

psicolgicos

dos

indivduos

delinquentes. Trindade afirma que: Ferri assinalou que em todo delito h trs tipos
de influncias: as individuais (orgnicas e psicolgicas), as sociais (meio), e as
fsicas, em funo das quais elaborou uma classificao, que no aspecto nominativo
se assemelha com a de Lombroso: delinquente nato; louco; habitual; ocasional e
passional57.
Entre os principais estudos da sociologia criminal est o de Durkheim, no
qual chega a afirmar que o delito um fenmeno social normal, que se encontra em
54

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.101.
55

VIEIRA, Joo Alfredo Medeiros. Noes de Criminologia. So Paulo: Ledix, 1997. p. 25.
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996.p. 101.
56

33

toda e qualquer sociedade, e tem a funo propulsora das transformaes sociais 58.
Com essa teoria de cunho social, a criminologia viu surgirem dvidas quanto ao
princpio do bem e do mal, e a veracidade do determinismo das causas
psicobiolgicas na origem do delinquente.
O conceito de anomia definido por Durkheim com a ausncia de coeso
social, base do desenvolvimento desta teoria. A anomia que faz com que um
sujeito pense em se suicidar ou delinqir, pois, no tem conscincia social. A anomia
uma propriedade social que conduz a uma desintegrao, como resultado da
perda dos valores que governam a conduta social59.
Alguns pontos desta teoria so bem relevantes ao estudo proposto,
Durkheim afirmou que: a) o desvio de conduta um fenmeno normal de toda
estrutura social; b) somente quando so ultrapassados determinados limites que o
desvio de conduta se torna negativo para sociedade; c) e dentro de seus limites
funcionais, o comportamento desviante um fator necessrio e til ao equilbrio e
desenvolvimento cultural da sociedade60.
Em 1938 aparece Robert Merton, que partindo de alguns elementos da
teoria de Durkheim, cria a teoria funcionalista da anomia. Merton, assim como
Durkheim, se ope concepo patolgica do desvio e quelas vises que a
sociedade tem de que o desvio tem que ser reprimido e sancionado como patologia,
perigosa e criminal61.
Merton apresenta situaes em que a organizao social estimula a
certas aspiraes comuns (bem-estar, segurana, posse, prestgio), ao mesmo
tempo em que restringe os acessos legtimos a essas aspiraes. Este mesmo autor
diz que: os membros da nossa sociedade esto organizados para xito pecunirio,
57

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD, FERRI, Enrico. La Sociologie Criminelle. Paris: (s/ ed.), 1905.
58
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p. 102.
59
BARATTA, Alessandro. Criminologia critica e critica do direito penal: introduo sociologia
do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora S.A. 1999. p.60.
60
BARATTA, Alessandro. Criminologia critica e critica do direito penal: introduo sociologia
do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora S.A. 1999. p. 60
61
BARATTA, Alessandro. Criminologia critica e critica do direito penal: introduo sociologia
do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora S.A. 1999. p. 62.

34

porm essa aspirao, face aos escassos recursos da sociedade, possui poucas
sadas legtimas62.
Alguns ao perceberem a sua impotncia frente as possibilidades de obter
xito pecunirio, acabam por hostilizar os cdigos sociais e instalando anomia, por
vezes, chegando a delinqir. Portanto, a conduta delinquente se produz no s por
falta de regulao dos objetivos, mas, sobretudo pela dissociao entre objetivos e
canais que lhe do acesso. A conduta delinquente produto de um controle social
ineficiente, de socializao frustrada por pais desinteressados, fracasso escolar, falta
de perspectivas profissionais e um sistema legal no mnimo duvidoso 63.
Trindade citando Hirschi diz que, a essncia dos conceitos de
internalizao do estatuto normativo, a conscincia e o superego, residem na
capacidade de acatamento de um individuo aos outros 64. Os vnculos de afeto do
adolescente com os pais, professores e amigos, atuam como um forte detentor da
delinqncia. O acatamento aos pais o mais importante dos vnculos sociais.
Ao que se pode perceber, a criminologia evoluiu com o passar dos anos e
hoje se tem um entendimento de que a delinqncia no pode mais ser estudada s
no sentido sujeito-delinquente e sociedade-crimingena. Existe a necessidade de se
ter um olhar multidisciplinar sobre o tema, mais ainda na esfera infanto-juvenil.
As teorias criminolgicas da origem do delinquente apresentadas at
agora colocam as causas da delinqncia em fatores endgenos (modelo biolgico
e psicolgico) e exgenos (modelo sociolgico). Entretanto, o presente estudo quer
ir alm das causas da origem da delinqncia por si, e abordar as solues criadas
para deter o problema. Hoje se sabe que a maioria dos delinquentes so criados
pela sociedade - um bom exemplo o trfico de drogas, a maior fonte de
delinquentes do pas e, aps criado o delinquente, a sociedade cria instituies
para tomar conta deles, num movimento que s gera diferena entre os bons e os
maus, os de dentro e os de fora, os normais e os doentes.
Dentro desta perspectiva, os delinquentes desempenham uma funo
utilitria, na medida em que sobre eles a sociedade projeta todos os seus males,
62

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD. MERTON, Robert. Social Structuras and Anomia. American
Sociological Review, 1938.
63
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996.p. 103.

35

ressalvando, efetivamente quem so os cidados corretos, que vivem dentro da lei


e dos princpios norteadores da sociedade. Nesta linha de pensamento nos cabe
ressaltar, que se os jovens so o futuro do pas, no errado trat-los como os
culpados pelos males da sociedade? E mais, de que forma o Estado tem tratado os
atos infracionais praticados por crianas e adolescentes? O sistema scio-educativo
est atingindo o seu objetivo? De fato no adotada a mesma poltica criminal para
adultos e adolescentes?
Com o intuito de responder e essas e outras perguntas que o terceiro
capitulo ir tratar das polticas adotadas aos adolescentes em conflito com a lei, e de
como a teoria da justia restaurativa pode ajudar na transformao do panorama
atual.

64

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD, HIRSCHI, T. Causes of Delinquency. University OF California,
1969.

36

4. DA CRIMINOLOGIA CRTICA JUSTIA RESTAURATIVA.

H alguns anos, casos de criminalidade juvenil tm chocado o pas.


Alguns crimes brutais tm nos alertado para este problema social, tais como o caso
do menino Joo Hlio (arrastado pelas ruas do Rio de Janeiro), ou o assassinato da
adolescente Liana Friedenbach pelo tambm adolescente Champinha.
Crimes cometidos por adolescentes tm sido notcia quase que
diariamente em nossos telejornais, nem sempre crimes to cruis como os exemplos
do pargrafo anterior, mas que geram na sociedade um sentimento misto de medo e
revolta. Estes sentimentos se explicam pelo mesmo motivo, haja vista que um
adolescente que comete ato infracional grave, se preso e julgado ir cumprir medida
socioeducativa, por no mnimo seis meses e no mximo trs anos.
Mas, porque o crime cometido pelo adolescente causa tanta revolta na
sociedade? S e Shecaira definem que a justificativa para a maior revolta nos
crimes praticados por crianas e ou adolescentes pode estar na imagem que se faz
destes entes sociais65. A imagem que a sociedade, de forma geral, faz das crianas
de pureza, inocncia, e o adolescente a evoluo desta criana que comea a
descobrir o mundo. A sociedade v as crianas e adolescentes como o futuro do
pas.
Quando uma dessas crianas e/ou adolescentes idealizados se mostra
capaz de realizar um crime hediondo, acaba por desconstruir essa imagem de
pureza, gerando uma necessidade urgente de puni-los. E ainda cresce o sentimento
de horror social quando existe a percepo de que a pena imposta ao infrator no
suficiente. Mas, no suficiente para recuperar o infrator, e sim para mant-lo longe
da sociedade, pois, no fundo isso que a sociedade acaba por querer 66.
Entendendo a problemtica do jovem delinquente por uma viso mais
ideolgica, a criminologia crtica, em oposio criminologia tradicional, passa a no
ver mais o delinquente como ponto central, e a pena como conseqncia natural do
delito, e sustenta que o delito muito mais que uma simples ao individualizada,
65

S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da


atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. p. 4.
66
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. p. 5.

37

tambm fruto das estruturas sociais consolidadas na vida deste delinquente67. A


sociedade no pode simplesmente atribuir ao delinquente juvenil toda a
responsabilidade pelos seus atos, pois as crianas e adolescentes crescem no meio
da nossa sociedade, e se ainda na adolescncia optam pelo delito porque em
algum momento a sociedade falhou na orientao deste ser em formao.
A criminologia crtica, ao contrrio da tradicional, remete-se a uma
hermenutica sociolgica para a compreenso do delito e do desvio. A ao delitiva
nasce de dois elementos ativos: o indivduo e a sociedade. Taylor, Walton e Young
fazem uma censura criminologia tradicional, pois alegam que: a) nega o delito
enquanto produto, em sua maior parte, do legislador e dos meios de controle social;
b) limita-se s figuras convencionais do delito, esquecendo outras condutas mais
graves, como a poluio ambiental, a delinqncia econmica e outras; c) manipula
o direito penal como instrumento para perpetuar injustias estruturais e considera o
delinquente como um ser anormal, patolgico68.
Conceitos como bem e mal, certo e errado, bonito e feio, aceitvel e
inaceitvel no passam de construes socioculturais. No existe a bondade
absoluta ou a maldade pura. O que h, na verdade, o enquadramento de alguns
atos ou condutas humanas nestas categorias por um senso coletivo que decide o
que seria desejvel e o inaceitvel dentro de determinada sociedade em
determinado tempo 69.
Exemplo disso foi a inquisio, que considerava certo queimar pessoas
vivas, ou os romanos que crucificavam ou esquartejavam pessoas. Na Grcia a
2.500 anos atrs, no era inaceitvel a prtica da pedofilia, ou seja, mesmo o que
hoje se considera absurdo e hediondo, antigamente no se achava, e no
necessariamente se achar amanh. Essa questo mostra bem que quem limita o
aceitvel e o inaceitvel a sociedade, que est sempre em constante evoluo,
representada por alguns que limitam e legislam o nosso direito penal.
Contudo, a bondade e a maldade emanam do homem, portanto, so
caractersticas humanas, e devem ser mais ou menos controladas e moldadas pelos
67

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. p.137.
68
TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD. TAYLOR, I.; WALTON, P.; YOUNG, J. A nova criminologia. Buenos
Aires: Amorrotu, 1977.
69
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. p. 5.

38

determinantes sociais70. Sendo assim, a criana nasce com predisposio ao amor e


ao dio, a bondade e a maldade. Entretanto, cabe num primeiro momento a famlia,
e mais tarde a sociedade (Estado) limitar estas predisposies de forma a possibilitar
o convvio desta criana no meio social.

4.1.
A
FAMLIA
COMO
CRIANA/ADOLESCENTE.

RESPONSVEL

PELA

FORMAO

DA

Tanto no amor quanto no dio temos a presena da agressividade, em


menores ou maiores graus, contudo de forma controlada. Para o especialista em
psicanlise infantil D. W. Winnicott, a agressividade est presente tanto no amor
quanto no dio e estes dois elementos constituem o substrato para a construo das
relaes humanas71. na expresso da agressividade que entra o papel da famlia
como primeira instituio a limitar e ajudar a criana a controlar seus impulsos.
Enquanto a agressividade permanecer interiorizada ou estiver canalizada
para algo construtivo, no h necessidade de interveno. Porm, quando a criana
exterioriza esta agressividade para algo que fira os padres sociais, necessrio
que haja a interveno de um adulto72.
A famlia , em pequena escala, a primeira sociedade que uma criana
tem contato, pois, na relao com os pais e irmo que ela iniciar sua socializao.
no lar que a criana sofrer suas primeiras influncias de comportamento, sendo,
portanto, imprescindvel a presena dos pais no seu dia-dia. Um lar harmnico, onde
os entes se respeitam, estatisticamente reduz as possibilidades de haver, por parte
desta criana, uma conduta desviante.
De acordo com Kolb, o ambiente no qual o individuo vive muito mais do
que um mundo fsico. Consiste na estreita interao interposta com o grupo familiar
e as presses impostas sobre este grupo pelas culturas mais amplas e seus
70

S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e


atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. p. 7.
71
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. APUD. WINNICOTT, Donald W. Privao e
So Paulo: Martins Fontes, 2005.
72
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. p. 8.

os problemas da
os problemas da
Delinquencia. 2. Ed.
os problemas da

39

sistemas de valores particulares73. Entre as diversas presses sofridas pelas


famlias, uma das maiores a socioeconmica, pois, na maioria dos casos define o
meio social onde esta estar inserida.
Antigamente as famlias eram estruturadas de forma que o pai trabalhava
fora de casa, trazendo deste trabalho o sustento da famlia, enquanto me cabia o
dever de cuidar dos filhos. Contudo, pelos motivos j citados no primeiro captulo
deste trabalho, as mulheres tiveram que trabalhar fora de casa, ajudando o marido
no sustento do lar, ficando o cuidado dos filhos em segundo plano.
O fato dos pais passarem menos tempo com seus filhos gera o
sentimento

de

culpa,

esse

sentimento

reflete

em

permissividade

conseqentemente em falta de limites 74. Alm disso, hoje as famlias j no ficam


mais juntas pelo mesmo tempo em que ficavam em dcadas passadas, gerando
muitas famlias monoparentais75. O falta da figura do pai, um dos fatores que
aumenta a vulnerabilidade para a delinqncia.
A falta do pai como um dos fatores que leva a delinqncia constatada
no percentual de adolescentes internados no Centro Educacional Regional So
Lucas, em So Jos/SC. Dos 45 adolescentes cumprindo medida socioeducativa no
C.E.R., 75% deles tem os pais separados, e 28% no conhecem o pai 76.
Entretanto, existem os casos onde os pais so presentes, mas o pai
criminoso, ou alcoolista, a me prostituta. Ainda existem os casos onde os pais
vivem juntos, porm, em total desarmonia, causando um desequilbrio afetivo na
criana/adolescente. A carncia acaba por causar no adolescente o vazio, que em
muitos casos acaba por ser preenchido com atos delitivos.
Como os pais acabam por no dar conta de prover o sustento da famlia e
impor limites aos atos dos filhos, a funo de impor limites fica por conta das
autoridades Estatais. Mas, o Estado tem apresentado falhas na conteno destes
adolescentes que cometem delitos, aplicando na maioria das vezes a mesma
poltica criminal usada com delinquentes adultos. Levantando a necessidade de se
discutir a verdadeira natureza jurdica das medidas socioeducativas.
73

TRINDADE, Jorge. Delinquencia Juvenil: Uma Abordagem Transdisciplinar. 2ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1996. APUD. KOLB, L. C. Psiquiatria Clnica. Rio de Janeiro: Interamericana,
1977.
74
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008. p. 9.
75
Famlia Monoparental a comunidade formada por qualquer dos pais com seus descendentes. Art.
226, 4 da Constituio Federal.

40

4.2. O ESTADO E A APLICAO DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS.

O Estado tem enfrentado o problema dos atos infracionais cometidos


pelas crianas e adolescentes com a aplicao de medidas socioeducativas, as
quais esto elencadas no artigo 112 do Estatuto da Criana e do Adolescente, e
podem ser aplicadas apenas a maiores de doze anos e menores de dezoito anos.
Contudo, o aumento do nmero de crimes envolvendo crianas e adolescentes, tem
feito com que a sociedade exija maior rigor das autoridades estatais.
A revolta da sociedade suscita a discusso sobre a natureza jurdica da
medida socioeducativa e sua real eficcia, tendo em vista a forma pela qual
aplicada. Afinal, medidas socioeducativas no so punies, mas no assim que a
sociedade entende. Quando um adolescente comete um ato infracional, de um modo
geral, a sociedade logo exige que este delinquente seja preso e condenado pelo seu
ato.
Entretanto, nos casos de crimes ou contravenes cometidos por crianas
e adolescentes, o Estatuto da Criana e do Adolescente conceitua tal situao como
ato infracional. Paulo Afonso Garrido de Paula afirma que da concepo do ato
infracional como desvalor social que deriva, portanto, o sistema de represso
criminalidade infanto-juvenil, conjunto de normas destinadas a proporcionar a paz
social77.
Para os atos infracionais cometidos por crianas aplicado as medidas
de proteo, que esto no rol do artigo 101 do ECA78. Mas, o presente estudo ir
focar nas medidas aplicadas aos atos cometidos por adolescentes, apresentando e
detalhando cada uma das medidas do art. 112 do ECA, com sua natureza e correta
aplicao.

76

Dados da Secretaria do Adolescente do C.E.R. So Lucas, em 20 de outubro de 2010.


SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. APUD. PAULA, Paulo Afonso Garrido de. Ato Infracional e
Natureza do Sistema de Responsabilizao. So Paulo: ILANUD, 2006. p. 26-27.
78
ECA Estatuto da Criana e do Adolescente.
77

41

4.2.1. Advertncia

Segundo o artigo 115 do ECA, advertncia uma admoestao verbal,


que ser reduzida a termo e assinada. a mais leve das medidas socioeducativas,
sendo aplicada em audincia com a presena dos pais do infrator. Afonso Armando
Konzen afirma que:
O ato de advertncia constitui-se numa relao de poder e de autoridade
porque h uma fala unilateral, decorrente de deciso de mrito sobre um
certo comportamento. Do contedo da fala no poder esquivar-se o
adolescente. Tampouco ter ambiente para desautorizar o teor da fala79.

O carter aparentemente suave da medida no retira dela sua


importncia, vez que, para adolescentes sem histrico de atos infracionais graves, a
repreenso pode vir a ser o procedimento mais eficiente. Entretanto, Silva alega que
sua suavidade no autoriza a sua aplicao quando no provada a autoria e a
materialidade do ato infracional, no havendo de se falar em advertncia preventiva
em caso de dvida80. incompreensvel, portanto, a redao da parte final do art.
114 do ECA81, ao exigir, para a aplicao da advertncia, somente indcios
suficientes da autoria. Para Konzen, ou os indcios so suficientes para a aplicao
de qualquer medida, ou se so insuficientes devem levar obrigatoriamente
absolvio82.
A advertncia, mesmo banalizada por ser comparada a prticas
disciplinares das escolas, produz efeitos jurdicos, passando a constar no registro de
antecedentes, podendo colaborar de forma decisiva na escolha da melhor medida
no caso de nova infrao. Depois de aplicada a medida cabe ao adolescente fazer a
reflexo das palavras do juiz, e promover sua melhor postura social.

79

KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica


das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005. p. 45.
80
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. p. 51.
81
Art. 114. A imposio das medidas previstas nos incisos II a VI do art. 112 pressupe a existncia
de provas suficientes da autoria e da materialidade da infrao, ressalvada a hiptese de remisso,
nos termos do art. 127. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm. Acesso
em: 08/11/2010.
82
KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica
das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005. p. 45.

42

4.2.2. Obrigao de Reparao do Dano.

A medida de reparao do dano poder ser aplicada quando o ato


infracional trouxer conseqncias patrimoniais, devendo o adolescente restituir o
bem, efetuar o ressarcimento do dano, ou compensar o prejuzo da vtima, desde
que tenha o adolescente condies para tal83. Wilson Donizete Liberati afirma que:
o propsito da medida fazer com que o adolescente infrator se sinta responsvel
pelo ato que cometeu e intensifique os cuidados necessrios, para no causar
prejuzo a outrem84.
Alguns autores entendem que tal medida deve ser aplicada em
consonncia com o Cdigo Civil brasileiro, onde, nos casos dos menores de
dezesseis anos, a responsabilidade caberia aos pais ou responsveis. Sendo esta
responsabilidade solidria nos casos dos maiores de dezesseis e menores de
dezoito. Porm, divergindo um pouco deste pensamento, Joo Batista Costa Saraiva
entende que:
O importante que a reparao dos danos seja do prprio adolescente, no
se confundindo essa medida com o ressarcimento do prejuzo feito pelos
pais do adolescente (de natureza de responsabilidade civil, inerente
espcie, corolrio de exerccio do poder familiar). A reparao do dano h
de resultar do agir do adolescente, de seus meios prprios, compondo com
a prpria vtima, muitas vezes, em um agir restaurativo.85

Contud,o haver situaes onde o adolescente infrator no ter condies


econmicas de satisfazer a obrigao. Nesses casos, o pargrafo nico do art. 116
do ECA, afirma que poder o (a) juiz (a) substituir esta medida por outra mais
adequada, desde que no seja privativa de liberdade.

4.2.3. Prestao de Servios Comunidade

83

Artigo
116
do
Estatuto
da
Criana
e
do
Adolescente,
Disponvel
em:
www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069. Acessado em 01/11/2010.
84
LIBERATI, Wilson Donizete. Adolescente e Ato Infracional. Medida Socioeducativa Pena?
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002.p.105.
85
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008. APUD. SARAIVA, Joo Batista Costa. Compendio de Direito
Penal Juvenil: adolescente e ato infracional. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006.

43

A medida de prestao de servios a comunidade importa na realizao


de tarefas gratuitas de interesse de terceiros. O artigo 117 do Eca define que os
servios sejam realizados em entidades de assistncia, hospitais, escolas e outros
estabelecimentos congneres.
A aplicao desta medida gera divergncia na doutrina, alguns autores
defendem a aplicao alegando que cria no adolescente infrator um sentimento de
cidadania. Neste sentido Liberati diz que no mbito do estatuto, o significado dessa
medida relevante, quando permite ao adolescente infrator suportar o nus do ato
infracional praticado, interagir com a comunidade e desenvolver a cidadania. 86
A medida de prestao de servios de carter personalssimo, e por
isso, s pode ser prestada pelo prprio adolescente infrator, mas cabe ressaltar que
o adolescente no pode ser exposto a condies vexatrias e humilhantes.
fundamental que a entidade na qual o adolescente prestar os servios no apenas
lucre com o trabalho, mas promovam ao adolescente a cidadania.
Mrio Volpi, ao defender a aplicao da medida de prestao de servios,
alega que o servio proporciona ao adolescente a vivncia comunitria, aprendendo
ou aprimorando valores sociais e o sentimento de compromisso social.

87

Contudo,

Konzen levanta uma questo relevante quanto ao carter da medida, que para o
autor, em tudo, se assemelha com a pena restritiva de direitos prevista no art. 46 do
Cdigo Penal.88
Entretanto, necessrio levar em considerao que a medida de
prestao de servios ao ser aplicada, tem que respeitar os princpios prprios do
direito da criana e do adolescente, garantindo que o adolescente no execute
tarefas superiores a sua capacidade fsica ou intelectual, e nem alm do tempo
necessrio. Seguindo essa linha de raciocnio, Karyna Batista Sposato, afirma que:
diferentemente da pena de prestao de servios sociais comunitrios, a
medida socioeducativa de prestao de servios no aplicada em
substituio medida de privao de liberdade. Sua imposio se d em
adequao ao ato infracional praticado e s condies pessoais do
adolescente, no podendo exceder o perodo de seis meses.89
86

LIBERATI, Wilson Donizete. Adolescente e Ato Infracional. Medida Socioeducativa Pena?


So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002.p.109.
87
VOLPI, Mrio. O Adolescente Infrator. 6. ed. So Paulo: Cortez, 2006.p.24.
88
KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica
das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.p.47.
89
SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.121.

44

Por fim, cabe destacar que a medida de prestao de servio no pode


prejudicar os estudos do adolescente, devendo preferencialmente ser executada aos
sbados, domingos e feriados.

4.2.4. Liberdade Assistida

A medida de liberdade assistida substitui a antiga medida de liberdade


vigiada, prevista no revogado cdigo de menores. Para Sposato a alterao
corresponde exatamente tentativa de superao do carter de vigilncia sobre o
adolescente e introduo dos objetivos de acompanhamento, auxlio e orientao
ao adolescente durante a execuo. 90
Os objetivos citados, no excluem o contorno coercitivo da medida de
liberdade assistida, que para muitos a medida com mais chances de obter xito. A
medida prioriza a manuteno dos vnculos familiares, comunitrios e sociais. Neste
sentido Volpi afirma que os programas devem ser estruturados no nvel municipal,
preferencialmente localizado na comunidade de origem do adolescente.91

Nessa perspectiva o acompanhamento da vida social do adolescente tem


por objetivo impedir a reincidncia e obter a certeza da reeducao. Porm, torna-se
inegvel a similitude da liberdade assistida com o instituto da suspenso da
execuo da pena privativa de liberdade. importante destacar, entretanto, que a
liberdade assistida imposta ao adolescente como uma das possibilidades de
medida socioeducativas, e no como forma de suspenso da ao socioeducativa, e
muito menos em substituio da internao.
Sabe-se que para se obter um melhor resultado na aplicao e
cumprimento desta medida, dever ser conseguido pela especializao e valor
pessoal ou da entidade que desenvolver o acompanhamento com o jovem. Konzen
entende a medida como modalidade de interferncia de uma pessoa externa s
90

SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2006.p.122..
91
VOLPI, Mrio. O Adolescente Infrator. 6. ed. So Paulo: Cortez, 2006.p.24.

45

relaes situadas no estrito mbito do poder familiar e no modo de viver dos


adolescentes.92

4.2.5. Semiliberdade.

A semiliberdade consiste em medida intermediria entre a internao e o


meio aberto. medida privativa de liberdade, porm com possibilidade de realizao
de

atividades

externas.

sua

aplicao

representa

para

jovem

institucionalizao, com a ruptura da vida familiar e dos laos com o ambiente da


comunidade e com todos os agrupamentos sociais.93
Contudo, na semiliberdade as atividades externas, especialmente a
escolarizao e profissionalizao, juntamente com atividades pedaggicas que
devem ser promovidas no interior dos semi-internatos, so garantia do contedo
pedaggico estratgico que toda medida socioeducativa deve conter.94 Por lei, a
medida no possui prazo determinado, aplicando-se, no que couber, as disposies
relativas internao.
bom destacar que o legislador foi infeliz na redao do artigo, quando
trata a medida como regime de semiliberdade, aproximando assim, a figura penal
dos regimes de cumprimento de pena, tpica dos adultos.95 Alm da aproximao
com o regime penal adulto, a medida de semiliberdade foi mantida no ECA, como
estava no antigo cdigo de menores de 1979. Todavia, Liberati assinala que antes
do ECA, as medidas aplicadas aos menores infratores visavam, sobretudo, sua
proteo, tratamento e cura, como se fossem portadores de uma patologia. (...) Com
o ECA, o enfoque mudou: a criana e o adolescente so sujeitos de direito96.
Mrio Volpi entende que a semiliberdade capaz de substituir a medida
de internao, porm fazendo o alerta acerca da necessidade de se fazer a diviso
92

KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica


das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.p.49.
93
KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica
das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.p.50.
94
SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.127.
95
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008.p.58.
96
LIBERATI, Wilson Donizete. Adolescente e Ato Infracional. Medida Socioeducativa Pena?
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002.p.113.

46

entre os adolescentes em progresso de medida, dos que cumprem semiliberdade


com primeira medida.97 E faz-se necessrio destacar a advertncia imposta por lei
de que obrigatrio a escolarizao e a profissionalizao, fazendo com que o
adolescente, de fato, seja inserido em programas de educao e trabalho.

4.2.6. Internao.

a medida mais gravosa trazida pelo ECA, pois, interfere diretamente na


esfera de liberdade individual dos adolescentes. Consiste na privao da liberdade,
porm sujeita aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio
peculiar de pessoas em formao. A medida de internao deve ser cumprida em
estabelecimento destinado para adolescentes, mas como ressalta Sposato so
instituies que se assemelham aos estabelecimentos prisionais, dadas suas
caractersticas de instituio total, diferenciando-se das prises apenas pelo rtulo
externo.98
A perda da liberdade representa a perda de um dos mais valiosos bens do
individuo, tal bem to estimado que foi elevado a condio de direito fundamental
em nossa Constituio. Portanto, a garantia deste direito passou a ser
responsabilidade do Estado Democrtico e preocupao prioritria e permanente da
ordem jurdica.99
O perodo de internao ser sempre cumprido por um prazo mnimo de
seis meses e mximo de trs anos, devendo a equipe tcnica dos centro de
internao fornecer, a cada seis meses, relatrios sobre o comportamento do
adolescente internado, para que o (a) juiz (a) possa, se necessrio for, progredir a
medida do interno ou at liber-lo. Cabe destacar que ao completar vinte e um anos
o adolescente dever ser liberado de forma compulsria.
As hipteses para a internao so trs: a) tratar-se de ato infracional
cometido sob grave ameaa ou violncia a pessoa; b) por reiterao o cometimento
de outras infraes graves; c) por descumprimento reiterado e injustificado da
97

VOLPI, Mrio. O Adolescente Infrator. 6. ed. So Paulo: Cortez, 2006.p.26.


SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.129.
99
KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica
das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.p.50.
98

47

medida anteriormente aplicada. Neste ltimo caso, o prazo mximo dever ser de
trs meses.
claro, portanto, que a medida de internao tem para o infrator um forte
sentimento de reprovao da sociedade pelo ato cometido. E o Estado em reao
aos delitos, tem se munido de instrumentos de fora, inclusive de coero fsica,
com vista a retirar do convvio social queles indesejados em razo de suas prticas,
impondo a obrigatria ao da autoridade em segurana pblica, para preservar o
equilbrio e a paz social.100
A privao de liberdade, assim sendo, somente cabvel frente a
verificao dos pressupostos objetivos e como condio necessria para a
realizao da socioeducao do adolescente. Portanto, a restrio da liberdade deve
significar apenas uma limitao do exerccio de ir e vir e no de outros direitos
constitucionais.101
Ainda que o artigo 124 do ECA, traga o rol dos direitos dos adolescentes
em cumprimento de medida de internao, o respeito aos dispositivos ainda
encontra acentuada resistncia nas instituies de privao de liberdade de
adolescentes. Tal resistncia levanta uma questo importante quanto a natureza
objetiva das medidas, afinal, as medidas tem o objetivo de reeducar o adolescente
ou o objetivo de penalizar os adolescentes infratores?

4.3. Medidas Socioeducativas ou Penais?

Analisando

individualmente

cada

uma

das

medidas

percebe-se

claramente a presena constante das expresses unilateralidade e obrigatoriedade.


Segundo Konzen as medidas so unilaterais, pois o juiz aplica a medida como
representante da funo estatal de manuteno da paz social e cabe ao adolescente
o papel de cumprir tal determinao.102
100

KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica


das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.p.51.
101
SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2006.p.132.
102
KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica
das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005.p.52.

48

A obrigatoriedade fica por conta do exerccio do poder da coero que o


Estado tem sobre o individuo que recebe a aplicao da medida, em conseqncia
de seu ato passado. Para Miguel Reale,
o direito... de tal natureza que implica uma organizao de poder, afim de
que sejam cumpridos os seus preceitos. Como as normas jurdicas visam a
preservar o que h de essencial na convivncia humana, elas no podem
ficar a merc da simples boa vontade, da adeso espontnea dos
obrigados. necessrio prever-se a possibilidade do seu cumprimento ser
obrigatrio.103

Ento, pode se observar que as medidas socioeducativas, permitem uma


aplicao coercitiva, resultado da unilateralidade da sua aplicao. Muitas vezes, tal
aplicao gera no destinatrio da medida um sentimento de negao do preceito
constitucional da liberdade. E para agravar ainda mais a situao, o descumprimento
da determinao pode gerar conseqncias severas, podendo o adolescente ter sua
medida agravada a qualquer tempo.
O cdigo de menores alegava que as medidas socioeducativas tinham um
carter protecionista. Assim, internava-se para proteger, e obrigava-se a prestar
servios para salvaguard-los. Para Silva:
as medidas socioeducativas, em especial nos atos infracionais leves, com
o pretexto de afastar os adolescentes dos perigos que o cercam, distorce
por completo seus objetivos e pode ser explicada a partir da falncia da
sociedade e do Estado, em implementar polticas e programas sociais que
trabalhassem a preveno ao ato infracional.

104

Contudo, o citado autor ainda afirma que no se pode confundir as crticas


feitas em relao s medidas de proteo usadas no cdigo do menor, com a
poltica de proteo integral do ECA. Mas, considervel parte da doutrina nacional,
entende que as medidas socioeducativas tm natureza penal, devido aos pontos
comuns que as assemelham s penas impostas aos adultos. Colaborando com esse
pensamento Sposato afirma que:
a medida socioeducativa cumpre o mesmo papel de controle social do que
a pena, possuindo as mesmas finalidades e idntico contedo. (...)
representa o exerccio do poder coercitivo do Estado e implica
103

KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a natureza jurdica


das medidas. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2005. APUD, REALE, Miguel.Lies Preliminares
de Direito. 24 edio. So Paulo: Saraiva, 1999.p.71.
104
SILVA, Marcelo Gomes. Ato Infracional e Garantias: Uma Crtica ao Direito Penal Juvenil,
Florianpolis: Editora Conceito, 2008.p.62.

49

necessariamente uma limitao ou restrio de direitos ou de liberdade. De


uma perspectiva estrutural qualitativa, no difere das penas. 105

Assim, para os defensores dessa linha de raciocnio, fundamental


assumir a natureza penal das medidas socioeducativas, para assegurar aos
adolescentes as garantias de ordem processual. Ante a esta questo, importante
a contribuio que a denominada Justia Restaurativa vm tentando fazer na
aplicao e controle das medidas socioeducativas.

4.4. A contribuio da justia restaurativa.

A expresso justia restaurativa tem origem nos estudos do psiclogo


americano Albert Eglash, que fundado na idia de restituio criativa props que os
infratores fossem estimulados a pedir perdo pelos atos cometidos contra suas
vitimas, ajudando assim, a promover sua reabilitao. Contudo, concretamente, a
origem da justia restaurativa remonta a uma experincia ocorrida em 1974, no
Canad, onde o juiz determinou que dois jovens que haviam depredado 22 casas de
uma comunidade, se encontrassem com suas vitimas e, desse encontro, restou
acordado uma forma dos infratores restaurarem os danos causados.106
No ponto de vista terico, a justia restaurativa prope que no se veja
mais o crime como uma infrao estatal, mas como um acontecimento que abala
relaes e causa prejuzos a indivduos e sociedade. E o entendimento sugerido
seria, com essa nova viso, no mais a punio, e sim a busca pela restaurao das
relaes afetadas pela prtica do crime e conseqente reparao do dano.
Com o entendimento terico mais consolidado, duas concepes a
respeito da justia restaurativa surgiram: A minimalista e a maximalista. Assim, para
a concepo minimalista, a justia restaurativa um processo pelo qual as partes
com aps uma determinada infrao se juntam para resolver coletivamente como
lidar com as conseqncias do delito e as implicaes para o futuro.
105

107

Na

SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2006.p.114.
106
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008.p.277.
107
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008.APUD. MARSHALL, Tony. The evolution of restorative justice in
Britain. European Journal of Criminal Policy and Research, v. 4, n 4, p.21-43, 1996.

50

concepo maximalista a justia restaurativa a ao orientada, sobretudo, para


fazer justia restaurando o dano que foi causado por um crime.108
Para que possamos entender a idia da justia restaurativa necessrio
um novo paradigma, uma nova forma de ver o ato infracional, com um objetivo mais
realista, no reconhecendo este como forma abstrata, o sujeito comete um crime, o
Estado puni, e a questo se resolve apenas entre o Estado e o adolescente. Mas,
entendendo que o crime um dano causado a uma pessoa e ao seu relacionamento
com o Estado (haja vista o pacto social), portanto, o dano se estende a toda a
sociedade, e o crime passa a estar ligado a outros danos.

4.4.1. A Justia Restaurativa no Direito Penal

Dentro da dogmtica do direito penal, a justia restaurativa encontraria


espao atravs de sua concepo maximalista, introduzindo e operacionalizando a
reparao do dano. Porm, causa vrias divergncias, pois, levanta a discusso se
o dever de reparar seria um fim da pena, ou uma espcie de pena ou ainda um meio
termo entre pena e medida de segurana.
Para S e Shecaira, a justia restaurativa compatvel com qualquer das
trs concepes, podendo ser o meio pelo qual se consiga a reparao do dano,
seja ela entendida como fim da pena, como modalidade de pena ou meio termo
entre pena e medida de segurana. 109 A forma pela qual procede a Justia
Restaurativa rompe com a lgica da punio como a nica forma possvel.
Na sociedade atual, quando o sujeito suspeito de um ato infracional, ele
logo reduzido a um conceito, j pertence a uma categoria, encontra-se na situao
de condenado. No sistema aplicado hoje, o que impera o positivismo
classificatrio, um proceder estruturado na lgica do prender para apurar melhor,
para compreender melhor, para julgar melhor.
108

S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da


atualidade. So Paulo: Atlas, 2008.APUD.WALGRAVE, Lode. La justice restaurative: la recherch
dune thorie e dum programme. Criminologie, v. 32, n 1, p.7-29, 1999.
109
S, Alvino Augusto de. SHECAIRA, Sergio Salomo. Criminologia e os problemas da
atualidade. So Paulo: Atlas, 2008.p. 281.

51

A reflexo sobre o sentido do fazer justia a partir do paradigma da


Justia Restaurativa coloca em crise o fazer justia pelo modelo da punio, do
castigo, da retribuio. A Justia, aqui, entendida sob uma dimenso universal,
deseja a obteno real da equiparao entre o dano causado e a verdadeira
satisfao da vtima. Konzen alega que somente poder haver justia se justa for
relao com o Outro.110
Com o intuito de promover e difundir a Justia Restaurativa o Grupo de
Estudo e Pesquisa em tica e Direitos Humanos, fez uma pesquisa chamada
Prticas de Justia Restaurativa na Justia Juvenil e nos Programas de
Atendimento

Socioeducativo:

uma

anlise

qualitativa

do

processo

de

implementao111, objetivando investigar quais as particularidades das prticas de


justia restaurativa que esto sendo desenvolvidas no Juizado da Infncia e
Juventude e nos Programas de Atendimento Socioeducativo em Porto Alegre.
Dos 290 casos encaminhados para a Central de Prticas Restaurativas
da 3 Vara do Juizado Regional da Infncia e da Juventude de Porto Alegre
(CPR/JIJ) no ano de 2008 para realizao de procedimentos restaurativos, foi
observado, quanto aos atos infracionais, que 54% dos adolescentes foram
encaminhados devido a Leso Corporal, enquanto os 46% restantes correspondem
a uma diversidade de situaes de maior e menor potencial ofensivo.
Quanto s Medidas Socioeducativas a serem cumpridas por esses
adolescentes, verificou-se que 74% dos casos tiveram sua Medida Socioeducativas
suspensa, 17% referem-se a medidas em meio aberto e 8,6% referem-se a medidas
em meio fechado. Outro dado de grande relevncia para os objetivos da pesquisa
corresponde satisfao dos participantes dos procedimentos restaurativos. Dos 99
participantes

(adolescentes,

familiares

integrantes

da

comunidade)

que

responderam a um instrumento sobre satisfao, o qual as respostas foram


analisadas, 94% sentiram-se ouvidos, 91% sentiram-se compreendidos, 97%
entenderam o que lhes foi oferecido e 83% responderam saber o que iria acontecer
110

KONZEN, Afonso Armando. Justia Restaurativa e a cultura da No-Violncia. Artigo


disponvel em: http://www.stcas.rs.gov.br/portal/index.php?menu=artigo_viz&cod_noticia=716. Acesso
em 06/11/2010.
111
Grupo de Estudo e Pesquisa em tica e Direitos Humanos(GEPEDH). Prticas de Justia
Restaurativa na Justia Juvenil e nos Programas de Atendimento Socioeducativo: uma anlise
qualitativa
do
processo
de
implementao.
Disponvel
em:
http://www.pucrs.br/edipucrs/XSalaoIC/Ciencias_Sociais_Aplicadas/Servico_Social/71309MONICA_MARCOS_MENGUER.pdf. Acesso em: 06/11/2010.

52

a seguir. Apesar de preliminares, os resultados apresentados so indispensveis na


investigao das particularidades das prticas de justia restaurativa.
Ento, a justia restaurativa pode ser entendida como um brao da
justia, que deseja tornar a aplicao das medidas socioeducativas ou penas algo
que envolva mais a sociedade. Envolver as vtimas, as comunidades e a sociedade
de forma geral, pode fazer com que as medidas socioeducativas, enfim, passem a
atingir seus propsitos ideolgicos. Portanto, a justia restaurativa uma
possibilidade realmente promissora e, passando por alguns ajustes, ir ajudar a
desafogar o judicirio. Sua contribuio pode ser fundamental na to esperada
humanizao do judicirio.

53

CONSIDERAES FINAIS

Conforme demonstrado no desenrolar deste trabalho, a questo do


adolescente em conflito com a lei um problema social histrico. A sociedade no
passar dos anos por diversas vezes sentiu a necessidade de proteger suas crianas.
Contudo, passados mais de 85 anos da aprovao da primeira lei que tutelou os
direitos da criana e do adolescente, ainda hoje, percebe-se falhas na conduta da
educao destas.
Ao longo da pesquisa apresentada buscou-se demonstrar a evoluo
histrica das normativas sobre os direitos das crianas e dos adolescentes, bem
como a evoluo do pensamento criminolgico sobre a origem do delinquente
atravs de suas principais escolas e como o Estado vem praticando o controle dos
atos infracionais cometidos por crianas e adolescentes.
No decorrer da construo do trabalho, pode perceber-se que a
delinqncia uma questo de soluo complexa, que envolve diversos fatores. O
delinquente no passar dos anos foi tratado de vrias formas, primeiro pensando ser
o delinquente um individuo com distrbios natos, depois achou se que a origem do
delinquente estava na sua estrutura psicolgica, e mais tarde atriburam a origem da
delinqncia ao meio onde a criana cresce.
A questo demorou muito tempo para ser tratada como um problema
multidisciplinar, devendo ser estudada por todas as escolas juntas. O ser humano
muito complexo, no sendo possvel, portanto, determinar a origem da delinqncia
por apenas uma escola.
A criminologia crtica, por fim, veio mostrar a necessidade de se estudar a
delinqncia como um fenmeno social de grande envolvimento econmico, cultural
e familiar. A criminologia mostra que famlias desestruturadas colaboram para o
surgimento dos delinquentes. A falta de estrutura financeira propcia maiores
facilidades para que os adolescentes entrem no mundo dos delitos, e na cultura de
muitos a violncia normal.
Contudo, coube ao Estado o papel de limitar e controlar as condutas
desviantes, seja evitando-as, seja reprimindo-as. Mas atualmente percebe-se que o
Estado est confuso na definio da verdadeira natureza jurdica das medidas
socioeducativas, aplicando-as de forma equivocada e sem critrios. Muitas vezes
por presso da sociedade, muitas vezes por entender a medida como punio.

54

Assim, percebe-se que o tratamento dispensado atualmente ao menor


infrator no soluciona o problema da delinqncia, posto que as medidas
socioeducativas possuem carter exclusivamente punitivo, exercendo apenas sua
funo retributiva.
Com

intuito

de

ajudar

na

melhor

aplicao

das

medidas

socioeducativas, que o movimento da Justia Restaurativa est ganhando formas


e fora em alguns estados. Tal movimento pretende aproximar os infratores das
vtimas e com isso, proporcionar a verdadeira restaurao dos danos causados.
Envolvendo o infrator, sua famlia, a vtima e a comunidade na realidade
das medidas aplicadas, a justia restaurativa tem obtido um elevado percentual de
contentamento dos participantes, seja a vtima que se sente justiada, seja o infrator
que compreende melhor sua falha no convvio social, aceitando melhor sua possvel
medida socioeducativa, e as famlias e comunidades que podem perceber um futuro
melhor aos adolescentes que cometeram atos infracionais.

55

REFERNCIA BIBLIOGRAFICA

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sociologia do direito penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos Editora
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56

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