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PESSOA, Flvia Moreira Guimares.

A realidade do direito como linguagem: o


discurso jurdico e suas espcies. Evocati Revista n. 36. Aracaju: dez. 2008
Disponvel em: < http://www.evocati.com.br/evocati/artigos.wsp?
tmp_codartigo=292 >. Acesso em: 31/01/2015

A REALIDADE DO DIREITO COMO LINGUAGEM: O DISCURSO


JURDICO E SUAS ESPCIES
Flvia Moreira Guimares Pessoa
Juza do Trabalho (TRT 20 Regio), Professora Adjunto da Universidade Federal
de Sergipe, Coordenadora e Professora da Ps-Graduao em Direito do Trabalho
(TRT 20 Regio/UFS), Especialista em Direito Processual pela UFSC, Mestre em
Direito, Estado e Cidadania pela UGF, Doutora em Direito Pblico pela UFBA.
( Artigo elaborado com o apoio do Programa Institucional de Bolsas de Iniciao
Cientfica e do Programa de Auxlio Integrao de Docentes e Tcnicos
Recm-Doutores s Atividades de Pesquisa da Universidade Federal de Sergipe)

1 A realidade do direito como linguagem

O presente artigo busca estudar o discurso jurdico e suas espcies. Parte do


pressuposto, na esteira da lio de Edvaldo Brito( 1993, p. 16), que a
realidade do direito linguagem. Indica o autor que tal realidade do direito
como linguagem se mostra manifesta por diversos motivos : a) o direito se
expressa por proposies prescritivas no ato intelectual em que fonte
normativa afirma ou nega algo ao pensar a conduta em sua interferncia
intersubjetiva; b) para falar das proposies, outras so enunciadas mediantes
formas descritivas; c) h um discurso tpico recheado de elementos que
constituem o repertrio especifica que caracteriza o comportamental da fonte
que emite a mensagem normativa e de organizao que se incumbe de tipificar
na sua facti specie a conduta dos demais destinatrios quando da sua
interferncia subjetiva.

A semitica jurdica desenvolveu-se a partir das conquistas da Semitica como


cincia, o que ocorreu apenas em meados do sculo XX. Contudo, a tradio
de estudos sobre linguagem, discurso, lingstica e suas relaes com o Direito
bem anterior. Como no presente artigo busca-se analisar o discurso jurdico,
essencial a definio dos termos, ou seja, a definio do que se entende por
discurso e por juridicidade. Antes, contudo, impe que se ressaltem as
diferentes manifestaes da linguagem jurdica.

2
- Manifestaes
metalinguagem.

da

linguagem

jurdica:

linguagem

objeto

A linguagem jurdica, consoante assinala Edvaldo Brito (1993, p. 20) apropria


no somente a norma como proposio prescritiva -linguagem objeto, como
tambm uma metalinguagem que se refere linguagem objeto. O Direito,
assim, mantm um dilogo permanente entre a linguagem objeto e a
metalinguagem. A metalinguagem utilizada pela cincia do Direito lato
sensu, enquanto a linguagem objeto pelo Direito Positivo.

Desta forma, diferenciam-se, segundo a lio de Clarice Arajo (2005, p. 21)


porque a linguagem no direito positivo prescritiva, enquanto na cincia do
direito descritiva. O sistema do direito positivo abriga preceitos
contraditrios e antinmicos, enquanto a cincia do direito submete-se ao
princpio lgico da no contradio. Finalmente, o direito positivo submete-se
lgica dentica, submetida ao cotejo entre validade e invalidade, enquanto
o sistema da cincia do direito rege-se pela lgica clssica e o cotejo entre
verdade e falsidade.

Segundo destaca Clarice Arajo (2005, p. 23), os princpios possuem uma


operacionalidade metalingstica, na medida em que orientam a criao e a
aplicao de normas jurdicas de menor hierarquia. Destaca ainda a autora
(2005, p. 24) que pelo processo de metalinguagem a doutrina e a
jurisprudncia constroem uma linguagem paralela quela do poder legislativo.
Essa linguagem paralela procura descrever o funcionamento do sistema e
harmoniza os conflitos normativos e sociais.

3 O conceito de Juridicidade e de Discurso

O presente artigo no pretende definir o que Direito, at porque profundas


indagaes filosficas seriam necessrias nesse sentido, o que no seria
possvel dadas as pretenses do estudo.

Entre as acepes da palavra Direito, destacam-se as elencadas por Clarice


Arajo: o que justo conforme a lei e a justia; a faculdade legal de praticar
ou no um ato; cincia das normas obrigatrias que disciplinam as relaes dos
homens numa sociedade; jurisprudncia e conjunto de leis reguladoras dos atos
judicirios (2005, p. 20).

Assim, dada a necessidade de se fixar um norte, limita-se a definir


juridicidade para efeito de anlise do discurso jurdico. Nestes termos,
considera-se juridicidade de acordo com o conceito de Eduardo Bittar (2001, p.
62), como o conglomerado das prticas textuais e expressivas do Direito

A palavra discurso, por seu turno, tem vrias acepes, que seguem vertentes
diversas. Assim, consoante lio de Eduardo Bittar (2001, p. 71) pode traduzir
a idia racionalidade depurativa de idias (e nesse sentido sendo o contraposto
de intuio) e pode ainda ser entendido como transporte do pensamento das
estruturas eidticas para a esfera da comunicao. Contudo, a palavra
estudada neste artigo a partir da noo de texto. Assim, so sinnimos os
termos discurso e texto para essa anlise.

Em verdade, a prtica jurdica se manifesta como um movimento contnuo e


crescente de textos jurdicos. H textos que criam realidades jurdicas, h
outros que substituem os anteriores, h aqueles que decidem aplicando textos
mais genricos, entre uma variabilidade de textos. Como se ver, cada espcie
de texto mencionado um modelo de discurso jurdico que tem suas regras de
construo especficas, com seu vocabulrio, injunes ideolgicas etc, que
sero detalhadas a seguir.

4- Espcies de Discurso Jurdico

Definido o que se entende por discurso jurdico, importante se faz assinalar as


quatro modalidades bsicas em que se subdivide: normativo, burocrtico,
decisrio e cientfico. Cada parte desta constitui uma microsemitica em
particular, podendo-se distinguir funes jurdico-discursivas preponderantes.

Assim, no discurso normativo prevalece a funo cogente, correspondendo s


tarefas de comandar condutas, eleger valores preponderantes, recriminar
atividades etc. J no discurso burocrtico prevalece a funo ordinatria,
correspondendo s atividades de regularizao, acompanhamento e impulso de
procedimentos. O discurso decisrio corresponde atividade aplicativa,
dirimidora, conclusiva e concretizadora dos parmetros normativos. Por fim, a
funo cognitivo-interpretativa corresponde ao discurso cientfico,
correspondente s funes de classificao, explicao, distino etc.

Pode-se identificar cada espcie de discurso por sua caracterstica modal,


exposta por Eduardo Bittar (2001, p. 176-177). Assim, o discurso normativo
possui a caracterstica poder-fazer dever; o discurso burocrtico, poderfazer-fazer; o discurso decisrio, poder- fazer- dever e o discurso cientfico,
poder-fazer- saber.

Em todas as quatro modalidades de discurso jurdico podem ser notadas


caractersticas gerais, que justamente diferenciam o discurso jurdico das
demais espcies de discurso. Assim, o discurso jurdico, na lio de Eduardo
Bittar (2001, p. 176-177): a) linguagem tcnica; b) constri-se a partir de
experincias da vida ordinria; c) ocorre intraculturalmente; d) possui
ideologia; e) exerce poder.

Em relao ao primeiro aspecto, sabe-se que a linguagem jurdica tcnica e


especfica. Sobre o assunto, convm assinalar, na esteira de Edvaldo Brito
(1993, p. 18) que a linguagem natural utilizada pelo homen na sua
comunicao ordinria e a artificial distingue-se em tcnica (significados
restritos ) e formal (universo das formas lgicas). Consoante assinala o autor,
o jurista no necessita utilizar a linguagem formal no sentido assinalado,
bastando que se utilize da linguagem tcnica.

Contudo, h que se frisar que se deve dissociar as idias de vocabulrio


jurdico e discurso jurdico. Assim, consoante destaca Bittar (2001, p. 179), o
vocabulrio no determina a qualidade do discurso, assim como o discurso no
determina o uso vocabular.

Em relao ao segundo e terceiro aspectos, importa salientar que a linguagem


jurdica posterior linguagem natural e, muito embora guarde sua
autonomia, conserva relaes com a linguagem natural, pois ocorre o
transporte da significncia natural linguagem jurdica.

Quanto ao quarto e quinto aspectos, o discurso jurdico ideolgico e exerce


poder porque pressupe decises e dessas decises no se podem excluir
fatores polticos, scio-culturais, econmicos, histricos etc. O discurso
jurdico assim carregado de opes e, por isso, acaba por sustentar uma
ideologia. Desta forma, um texto aparentemente neutro como uma lei carrega
em si um conjunto de opes, o resultado de um embate de foras, o que
demonstra o evidente carter ideolgico do discurso jurdico.

Vistos os caracteres gerais do discurso jurdico, passa-se anlise especfica de


cada modalidade, nos itens que se seguem.

4.1- Discurso normativo

O discurso normativo o discurso do legislador, agente investido de


competncia e poder para a realizao de uma tarefa social, qual seja, a
regulamentao de condutas. Trata-se do pressuposto de estudo dos demais
tipos de discurso. O legislador exerce seu papel discursivo dirigindo-se
comunidade, que recebe os textos por ele criados.

Eduardo Bittar aponta que dinmica da produo normativa pode ser descrita
como o percurso de um sujeito em direo a um objeto-de-valor, sendo que
esse sujeito o faz relacionando-se com outro sujeito (2003, p. 197).

Consoante assinala Edvaldo Brito (1993, p. 22), a norma jurdica no deve ser
abordada apenas como uma proposio prescritiva, devendo ser analisada a
figura do enunciante (emissor) e como um fenmeno comunicativo em que se
analisa a relao emissor-receptor-emissor.

O legislador, como sujeito emissor do preceito normativo, est dotado de poder


e autoridade para determinar o jurdico, ou seja, para fixar as fronteiras entre
o que e o que no jurdico. Entretanto, h que se frisar que a liberdade a
regra e a restrio a exceo no mbito do direito privado. Assim, a lacuna
normativa, quer pela ausncia de proibio quer pela ausncia de exigncia de
conduta, do no-dito representa uma possibilidade de conduta no mbito
privado.

Neste aspecto, ressalta Trcio Sampaio Ferraz Jnior (1980, p. 80) o problema
lgico da completude do sistema de normas, para saber se o direito tem a
propriedade peculiar de no deixar nenhum comportamento sem qualificao
jurdica. Se o direito no probe nem obriga, o comportamento estaria
permitido. A questo da lacuna, entretanto, ressalta o autor, deve ser tratada
tambm como um problema de ordem processual, pois surge somente no
momento da aplicao normativa a determinado caso, para o qual,
aparentemente ou realmente, no h norma especfica. Importante, ento,
diferenciar as lacunas das normas abertas e dos conceitos valorativos e at que
ponto um ato interpretativo capta o texto legal, compreendendo-o, e at que
ponto esta compreenso j um acrscimo e, portanto, uma integrao do
direito.

Eduardo Bittar (2001, p. 205) ressalta ainda a importncia dos adjuvantes, mais
precisamente, as influncias externas no discurso normativo, como as presses
scio-poltico-culturais. Destaca tambm o oponente, que a resistncia
oferecida pela prpria esttica jurdica.

H que se frisar ainda, que o texto normativo representa uma segurana para
aquele que a ele est submetido como sdito. Contudo, Bittar (2001, p. 241)
observa que o excesso de textos sinnimo de hipertrofia do sistema, o que
acaba gerando inoperncia, e traz consigo um problema de insegurana

jurdica, j que vrios textos so antagnicos. claro que o sistema acaba


resolvendo as antinomias atravs de regras de calibragem, como a que lei
especial derroga a geral, lei posterior derroga a anterior etc.

Por fim, ressalte-se a advertncia de Bittar (2001, p. 245) no sentido que as


emanaes normativas no respondem necessariamente s reivindicaes
fticas, havendo longa distncia entre o sentido idealizado normativamente e
o sentido feito da prtica social (2001, p. 246)

4.2 - Discurso Burocrtico

O discurso burocrtico um texto posterior ao discurso normativo e anterior ao


discurso decisrio. Trata-se de um discurso que tem o Estado como mediador,
ou seja, como protagonista direto ou indireto. Exemplos deste tipo de discurso
seriam aqueles produzidos em cartrios extrajudiciais, reparties pblicas
etc.

O discurso burocrtico linguagem institucionalizada por excelncia,


salvaguardada pelas idias de iseno ideolgica, manuteno do status quo e
de perenizao da autoridade representada.

Como caractersticas do discurso burocrtico, pode-se elencar, seguindo-se a


lio de Bittar (2001, p. 253-254) que trata-se de : a) um discurso subordinado
ao discurso normativo; b) um discurso cujo modo de ser o poder, mas um
poder que no se justifica e que simplesmente se faz necessrio; c) um discurso
capaz de conferir vida ao discurso da norma atravs da marcha dos
procedimentos; d) um discruso mediador, qu estabelece relaes entre a
instncia estatal e os interesses dos particulares; e) um discurso indiferente ao
regime ou ao poder estabelecido, de forma que o instrumentaliza, sem se
identificar com suas variantes ideolgicas ou seus fundamentos situacionais; f)
um discurso jurdico qu se exerce quase que prescindindo da atividade
interpretativa, uma vez que se pauta pela interpretao restritiva, literal; g)
um discurso que, no mesmo sentido dos discursos normativo e decisrio, possui
carter performativo, pois por meio de sua elocuo realiza atos externos
linguagem.

O discurso burocrtico o menos sujeito a renovaes ou influncias da


hermenutica. Trata-se tambm de um discurso duplamente coarctado,
estando sempre sujeito reviso da autoridade (judiciria ou administrativa
superior) e , de outro lado, est sempre sujeito ao discurso normativo.

Finalmente, h que se destacar a advertncia de Bittar ( 2001, p. 265) no


sentido que como a comunidade destinatria do discurso burocrtico
normalmente leiga, em face do tecnicismo que o reveste, tal fato permite que
o burocrata ineficiente mascare suas deficincias, o que, em si, um contrasenso, uma vez que o procedimento com diviso de tarefas e multiplicao de
funes existe com a finalidade de aumentar os resultados positivos, ou seja,
ser mais clere, seguro, reservado etc.

4.3 - Discurso Decisrio

O discurso decisrio pode ser exarado tanto pelo juiz quanto pela autoridade
administrativa e corresponde prtica textual jurdica capaz de criar,
modificar, extinguir direitos ou situaes jurdicas, bem como capaz de criar
uma nova realidade de linguagem dentro do universo jurdico.

O discurso decisrio construdo no seio de um procedimento, se baseando em


embates textuais, provas, documentos, narrativas, argumentos etc. Por outro
lado, embora o discurso decisrio se contrua a partir do discurso normativo,
no se basta a este ltimo, j que adapta seu sentido, conferindo-lhe
atualidade emface de todo um universo de particularidades.

Em relao sentenas judiciais, Eduardo Bittar ( 2001, p. 283) aponta que se


trata de ato pelo qual se decide o processo em instncia judicial e que, como
ato de linguagem, a sentena judicial: a) um ato perfomativo da linguagem;
b)deve ser escrita; c) deve ser emitida por um rgo investido de poder;
d)dotada de publicidade; e) dividida em relatrio, fundamentao e concluso;
f) dotada de logicidade e correo lingstica; g) inserida no contexto de um
processo; h) resulta na formao de uma norma individual; i) o fim de um
procedimento jurisdicional.

O discurso decisrio se constri dirigido por necessidades contextuais


caractersticas, tais como as necessidades de apelo norma e sua
interpretao, alcance de um resultado favorvel de deciso, desconstituio
de argumentos alheios, devendo ter-se em vista sempre os meios
procedimentais e as diversas oportunidades oferiecidas por estes para o
exerccio da argumentao.

Por fim, cumpre frisar, na esteira da lio de Eduardo Bittar ( 2001, p. 308),
que a deciso, de um lado, constri-se discursivamente a partir do embate
dialgico dos discursos processuais e, de outro lado, justifica-se e sustenta-se
discursivamente, valendo-se de todo poder retrico, persuasivo e
argumentativo para ter validade e se impor s partes interessadas.

4.5 - Discurso cientfico

O discurso cientfico funda-se na vontade de produzir sentido jurdico e no


prescrever condutas. Assim, o discurso cientfico fundamentalmente voltado
para compreenso, crtica e compreenso dos discursos jurdicos.

O discurso cientfico est baseado, para sua construo, nos discursos


normativo, burocrtico e decisrio.
O progresso cientfico est
assim,consoante assinala Bittar ( 2001, p. 339) na razo direta da ruptura de
consensos de sentido formados em tordo de uma palavra ou de um complexo
textual, devendo ser ressaltada que tal anlise dos textos jurdicos no
arbitrria, mas ao contrrio, metdica.

O discurso cientfico tem um tratamento metodolgico. Alm disso, dotado


de uma ideologia de sentido, que surge desde o momento em que se faz
necessria a opo metodolgica. Porm, como assinala Edvaldo Brito (1993,
p. 21), deve-se curar para manter a imparcialidade cientfica.

O destinatrio o julgador final do discurso cientfico e, por isso, o cientista


tem o esforo no s de construir a pesquisa e teorias cientficas, mas tambm
deve aliar isso expresso correta das conquistas operadas, ocasio em que se
vale da argumentao e da persuaso para convencer o destinatrio final do
descurso.

5 Concluses

Aps a exposio feita, podem ser destacados os pontos principais que se


seguem:

A realidade do direito linguagem, uma vez o direito se expressa por


proposies prescritivas e para falar das proposies, outras so enunciadas
mediante formas descritivas. H, assim, um discurso jurdico tpico recheado
de elementos que constituem o repertrio especifico do Direito.

O Direito mantm um dilogo permanente entre a linguagem objeto e a


metalinguagem.
Pelo processo de metalinguagem a doutrina e a
jurisprudncia constroem uma linguagem paralela, a qual procura descrever o
funcionamento do sistema e harmoniza os conflitos normativos e sociais.

A prtica jurdica se manifesta como um movimento contnuo e crescente de


textos jurdicos. H textos que criam realidades jurdicas, h outros que
substituem os anteriores, h aqueles que decidem aplicando textos mais
genricos, entre uma variabilidade de textos.

Cada espcie de texto mencionado um modelo de discurso jurdico que tem


suas regras de construo especficas, com seu vocabulrio, injunes
ideolgicas etc. Assim, no discurso normativo prevalece a funo cogente, no
discurso burocrtico prevalece a funo ordinatria, o discurso decisrio
corresponde atividade aplicativa, dirimidora, conclusiva e concretizadora dos
parmetros normativos e o discurso cientfico corresponde funo cognitivointerpretativa.

6 - Referncias

ARAJO, Clarice Von Oertzen de. Semitica do direito. So Paulo: Quartier


Latin, 2005.
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. Linguagem jurdica. So Paulo: Saraiva, 2001.
BRITO, Edvaldo. Limites da reviso constitucional. Porto Alegre: Fabris, 1993.
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. A cincia do direito. 2. ed. So Paulo: Altas,
1980.
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Estudos de Filosofia do direito. 2.ed. So
Paulo: Altas, 2005.
NADER, Paulo. Filosofia do Direito. 14ed. So Paulo: Forense, 2005.
NUNES, Rizzato. Manual de Filosofi