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4 Mandato de Segurana
O mandado de segurana, criao brasileira, uma ao constitucional de natureza
civil, qualquer que seja a natureza do ato impugnado, seja ele administrativo, seja ele
jurisdicional, criminal, eleitoral, trabalhista etc.
A Constituio dispe em seu art. 5, LXIX: conceder-se- mandado de segurana
para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou
"habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico;
Para melhor entendermos o mandado de segurana, devemos seguir quatro passos:
PASSO 1: O mandado de segurana se presta a proteger o direito lquido e certo
( aquele direito demonstrado de plano, de pronto).
Alm disso, como regra no direito, dentro do processo pode-se produzir provas,
tais como realizao de percias, audincias, ouvir testemunhas, acareaes e etc. O
nome que se d a essa produo de provas no decorrer do processo dilao
probatria.
No entanto, no mandado de segurana o rito um pouco diferente: no existe
a dilao probatria. Isso quer dizer que, via de regra, no se produz provas no
processo do mandado de segurana e, por isso, as provas devem ser levadas aos
autos no momento da impetrao do MS (as provas devem ser pr-constitudas).
Outra observao importante que o direito tem que ser lquido e certo em
relao matria de fato. J a matria de direito, por mais complexa que seja, pode
ser analisada em mandado de segurana.
PASSO 2: o direito (que lquido e certo) no pode ser amparado por habeas
corpus ou habeas data.
Dessa forma, caso se queira entrar com uma ao para proteger o direito de
liberdade de algum, no caber o MS, pois o remdio correto o habeas corpus.
Igualmente, caso se deseje ter acesso, retificar ou complementar informaes
relativas pessoa do impetrante em bancos de dados pblicos ou de carter pblico
tambm no caber o mandado de segurana, pois o remdio correto o habeas
data. Assim, diz-se que o mandado de segurana residual ou subsidirio.
PASSO 3: O coator ou responsvel deve ser autoridade pblica ou particular no
exerccio de atribuies do poder pblico. Dessa feita, no cabe MS contra atos de
particulares (salvo se estiverem exercendo atividade pblica).
PASSO 4: o poder pblico ou o particular no exerccio de atividade pblica devem ter
cometido ilegalidade ou abuso de poder.
Obviamente, se os atos dos referidos agentes estiverem de acordo com o
ordenamento jurdico, no caber o mandado de segurana.
Cabe ainda o MS contra ato comissivo (uma ao / um ato positivo) ou
omissivo (uma no ao / um ato negativo) e contra atos vinculados ou
discricionrios.
Nas aes do mandado de segurana, o Ministrio Pblico deve sempre ser intimado.
Alm disso, ele deve agir como um fiscal da lei (e no defendendo a autoridade coatora),
participando efetivamente e manifestando sua opinio nos autos.
da Repblica tenha delegado algum ato para o Ministro de Estado e este o execute
cometendo ilegalidade ou abuso de poder, ser cabvel mandado de segurana contra o
Ministro de Estado e no contra o Presidente da Repblica.
Podero ser sujeitos passivos do mandado de segurana os praticantes de atos ou
omisses revestidos de fora jurdica especial e componentes de qualquer dos Poderes da
Unio, Estados e Municpios, de autarquias, de empresas pblicas e sociedades de
economia mista exercentes de servios pblicos e, ainda, de pessoas naturais ou jurdicas
de direito privado com funes delegadas do Poder Pblico, como ocorre em relao s
concessionrias de servios de utilidade pblica.
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No entanto, existe uma exceo: caso a sentena tenha sido proferida por TRIBUNAL
em sua competncia ORIGINRIA, o duplo grau de jurisdio no ser obrigatrio. Voc
consegue imaginar por qu?
Ora, se a sentena foi proferida por um Tribunal, isso significa que ela foi dada por um
rgo colegiado, onde existe mais de uma pessoa julgando e isso j d a segurana que o
Estado precisa: que a sentena esteja correta. O duplo grau de jurisdio obrigatrio no
serve para que o Estado fique enrolando o cidado que ganhou a ao, mas sim para
garantir a correo das sentenas onde o Estado perdeu.
1.4.5 Competncia