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IndicarrgodeAtuao

EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA CVEL DA COMARCA DE CIDADE,


CEAR

AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DVIDA C/C OBRIGAO DE FAZER E


REPARAO POR DANOS MORAIS C/ PEDIDO LIMINAR EM ANTECIPAO DE
TUTELA

NOME DO REQUERENTE, QUALIFICAO DO REQUERENTE,


vem, com todo respeito, por intermdio do Defensor Pblico abaixo subscrito, presena de
Vossa Excelncia, com fulcro nos artigos 4, II, 273, 282, 461, todos do Cdigo Buzaid c/c
artigos 4, I, 6, IV, VI, VIII 7, 14, 17, 27, 34, 39, III, IV, VI, 42 nico, todos do Cdigo de
Defesa do Consumidor, alm de outros cnones aplicveis espcie, propor, como de fato
prope, a presente AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DVIDA C/C
OBRIGAO DE FAZER E REPARAO POR DANOS MORAIS COM PEDIDO LIMINAR
EM ANTECIPAO DE TUTELA em face de NOME DO RU, QUALIFICAO DO RU,
pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir.

PRELIMINARMENTE
Requer os benefcios da justia gratuita, em razo de estar sendo
assistido(a) pela Defensoria Pblica, por ser pobre na forma da lei, conforme dispositivos
insertos na Lei Federal 1.060/50, acrescida das alteraes estabelecidas na Lei Federal
7.115/83, bem como em atendimento ao preceito constitucional, na esfera federal, da Lei
Complementar Federal n 80/94, reformada pela Lei Complementar Federal n 132/2009 e,
estadual, por meio da Lei Complementar Estadual n. 06/97, tudo por apego gide

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE


CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434

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semntica prevista no artigo 5, LXXIV da Carta da Repblica de 1988.

SINOPSE FTICA
DESCRIO DOS FATOS

FUNDAMENTOS JURDICOS
Qualquer travamento negocial deve cumprir, fielmente, todos os
planos contratuais descritos pelo saudoso Pontes de Miranda, quais sejam: a existncia,
onde o negcio jurdico pressupe elementos mnimos para sua validade: agente, vontade,
objeto e forma, pois, seno, torna-o inexistente; a validade (artigo 104 CCB) e a eficcia, ou
seja, os elementos relativos suspenso e resoluo dos direitos e deveres dos
contratantes.
Por sua vez, os requisitos de existncia do negcio jurdico so os
seus elementos estruturais, entre eles a declarao de vontade, a finalidade negocial e a
idoneidade do objeto. Se faltar um desses elementos o negcio jurdico deixa de existir.
Nesse diapaso, lecionam os civilistas que a vontade a mola
propulsora dos negcios jurdicos e imprescindvel que se exteriorize. Essa vontade deve
ser manifestada de forma idnea para que o ato tenha vida normal na atividade jurdica. Se
essa vontade no corresponder ao desejo do agente, o ato jurdico torna-se suscetvel de
nulidade ou anulao.
Obtempera o artigo 4,inciso I do Cdigo de Ritos Civil, ipsis literis:
O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I da existncia ou inexistncia de relao jurdica (destacamos).

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Registre-se, nesta ansa, decises favorveis do STJ sobre aes


semelhantes:
A ao declaratria admissvel na espcie, para se declarar a
inexistncia de dbito, j que a autora no e nunca foi devedora da
quantia informada pela r quando da negativao indevida de seu
nome junto ao SCPC. (Ac. 1 Seo do STJ no CC 52.431-PB, Rel.
Min. Luiz Fux, j. 22.03.06 - grifamos).
AGRAVO

REGIMENTAL

NO

RECURSO

ESPECIAL

AO

DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C DANOS


MORAIS - JUNTADA DE TTULOS DE CRDITOS (CHEQUES) PELA
REQUERIDA EM MOMENTO POSTERIOR CONTESTAO ACRDO EM HARMONIA COM O ENTENDIMENTO DO STJ AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO - APLICAO DE MULTA
- 1- possvel a juntada de documento em momento posterior
contestao, desde que inexista a inteno de surpreender, causando
tumulto e insegurana ao Juzo, o qual, verificando a necessidade e
convenincia da juntada do documento, deve admiti-la. Precedentes.
2- Agravo regimental no provido. Aplicao de multa. (STJ - AgRgREsp 916.480 - (2007/0006837-2) - Rel. Min. Luis Felipe Salomo DJe 21.03.2012 - p. 670)

No mesmo sentido, so as decises a seguir do TJCE, ex textus:


APELAO CVEL - DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO
- NO COMPROVAO DE QUITAO - NEGATIVAO DE NOME
- INADIMPLNCIA COMPROVADA - EXERCCIO REGULAR DE UM
DIREITO. (TJCE - Ap 718359-15.2000.8.06.0001/1 - Rel. Des. Jucid
Peixoto do Amaral - DJe 09.05.2012 - p. 42)
DIREITO CIVIL - RESPONSABILIDADE CIVIL - INSCRIO EM
CADASTRO

RESTRITIVO

CARACTERIZADO

DE

CRDITO

CONSTRANGIMENTO

DANO

MORAL

CONFIGURADO

INDENIZAO DEVIDA - REDUO DO VALOR FIXADO - 1- No


caso, ao declaratria de inexistncia de dbito c/c reparao de
danos por inscrio indevida do nome do autor nos cadastros de
restrio ao crdito. (...). (TJCE - AC 0110370-26.2008.8.06.0001 - 4

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C.Cv. - Rel Maria Iracema Martins do Vale - DJe 21.03.2012 - p. 42)

Celebrado um contrato, com exceo das que forem judicialmente


consideradas abusivas ou leoninas, suas clusulas passam a ser consideradas disposies
ou regras entre as partes, devendo ser, para aquele negcio jurdico, devidamente
observadas.
No magistrio do induvidoso jurisconsulto Caio Mrio da Silva
Pereira:
"Contrato um acordo de vontades, na conformidade da lei, e com a
finalidade de adquirir, resguardar, transferir, conservar, modificar ou
extinguir direitos", ou sinteticamente, o "acordo de vontades com a
finalidade de produzir efeitos jurdicos". (Instituies de Direito Civil.
10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. v. III. p. 2).

Segundo os ensinamentos da professora Cludia Lima Marques, a


fora obrigatria tem como fundamento absoluto a vontade das partes. Conforme a jurista:
"Uma vez manifestada esta vontade, as partes ficariam ligadas por um
vnculo, donde nasceriam obrigaes e direitos para cada um dos
participantes, fora obrigatria esta, reconhecida pelo direito e tutelada
judicialmente". (apud Nelson Zunino Neto in Pacta Sunt Servanda x
Rebus Sic Stantibus: uma breve abordagem. Santa Catarina.
10.08.1999).

Ora, Excelncia, comezinho nas prticas comerciais que as


clusulas contratuais devem ser cumpridas, desde que vlidas. a aplicao do brocardo
latino pacta sunt servanda, que significa "os pactos devem ser respeitados" ou mesmo "os
acordos devem ser cumpridos". um princpio base do Direito Civil e do Direito
Internacional.
Entretanto, essa autonomia da vontade, por vezes, no absoluta,
pois que limitada por princpios que regulam o trato comercial. Neste sentido, vejamos o
que dispe o artigo 422 do NCCB, ipsis verbis:
Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do

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contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa


f.

Dessarte, a quebra desses deveres principiolgicos gera uma


violao contratual e, consequentemente, a responsabilizao civil do infrator por falta do
dever de lealdade e probidade.
Sabe-se que a boa-f um princpio normativo que exige uma
conduta das partes com honestidade, correo e lealdade. O princpio da boa-f, assim, diz
que todos devem guardar fidelidade palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana
que deve imperar entre as partes.
Nas palavras de Tereza Negreiros:
O princpio da boa-f, como resultante necessria de uma ordenao
solidria das relaes intersubjetivas, patrimoniais ou no, projetada
pela Constituio, configura-se muito mais do que como fator de
compreenso da autonomia provada, como um parmetro para a sua
funcionalizao dignidade da pessoa humana, em todas as suas
dimenses. (Fundamentos para uma Interpretao Constitucional do
Princpio da Boa-F, Ed. Renovar, Rio de Janeiro, 1998, pg. 222223).

No caso sub judice, a atitude promovida pelo banco requerido


vetoriza-se em um ato ilcito, visto que no teve o cuidado necessrio para, antes de
negativar a requerente, averiguar a veracidade das informaes que lhe foram repassadas,
inclusive permitindo a manifestao desta ltima, redundando em cobrana de dvida j
paga. Neste sentido, vejamos o magistrio do inolvidvel Orlando Gomes:
Ato ilcito a ao ou omisso culposa com a qual se infringe direta e
imediatamente um preceito jurdico do direito privado, causando-se
dano a outrem (GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de
Janeiro, Forense, 1987, pg. 314).

Assim, quando algum comete um ato ilcito, h infrao de um


dever e a imputao de um resultado. E a consequncia do ato ilcito a obrigao de

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indenizar, de reparar o dano, nos termos da parte final do artigo 927 do NCCB, in verbis:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.

O conceito legal de ato ilcito, por sua vez, est insculpido no artigo
186 do NCCB, seno vejamos:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Com efeito, a consequncia jurdica do ato ilcito praticado pelo


banco requerido , portanto, o dever de ressarcir os danos que causou e ainda causa -
requerente, por conta de seus atos desastrosos, que culminaram em cobrana indevida de
dbito e inscrio indevida nos cadastros pejorativos. Trata-se de negligncia em no
verificar a veracidade das informaes.
Analisando a responsabilidade civil das instituies financeiras, temse que, pelos danos causados aos seus prepostos (empregados), respondem elas na forma
da legislao especfica em vigor, segundo os princpios que regem o acidente de trabalho.
Assim, em se tratando de acidente de trabalho, sem prejuzo da verba previdenciria,
poder ser ajuizada ao de responsabilidade civil em face do empregador.
Em face dos seus clientes, por sua vez, no se tem dvida de ser o
banco parte de uma relao de consumo, de maneira que o seu cliente reputado
consumidor. J em face de terceiros, a situao mais complexa. Entende-se, no caso, que
se deve aplicar a norma contida no pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil, que
admite responsabilidade civil objetiva, em funo do risco da atividade habitualmente
exercida. Vejamo-lo:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo

nico.

Haver

obrigao

de

reparar

dano,

independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou

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quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano


implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. (grifamos).

Nesse sentido, responsabilizando a instituio financeira por dano


causado a terceiros, j h jurisprudncia no prprio Superior Tribunal de Justia, in literis:
RESPONSABILIDADE

CIVIL.

CHEQUE.

TALONARIO

SOB

GUARDA DO BANCO. FURTO. LEGITIMIDADE DO BANCO.


INOCORRENCIA DE VIOLAO DA LEI FEDERAL. DISSIDIO NO
DEMONSTRADO. PRECEDENTES. RECURSO NO CONHECIDO.
I - PODE A INSTITUIO FINANCEIRA RESPONDER PELOS
DANOS

SOFRIDOS

POR

COMERCIANTE,

QUANDO

ESSE,

TOMANDO TODAS AS PRECAUES, RECEBE CHEQUE COMO


FORMA DE PAGAMENTO, POSTERIORMENTE DEVOLVIDO PELA
INSTITUIO FINANCEIRA POR SER DE TALONARIO FURTADO
DE DENTRO DE UMA DAS SUAS AGENCIAS.
II - PARA CARACTERIZAO DO DISSIDIO, NECESSARIO O
COTEJO ANALITICO DAS BASES FATICAS QUE SUSTENTAM AS
TESES EM CONFLITO.
(STJ, Acrdo RESP 56502 / MG - Relator Min. SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA, Data da Deciso 04/03/1997 - rgo
Julgador QUARTA TURMA)
RESPONSABILIDADE CIVIL. BANCO. ABERTURA DE CONTA.
DOCUMENTOS

DE

TERCEIRO.

ENTREGA

DE

TALONARIO.

LEGITIMIDADE ATIVA. GERENTE DE SUPERMERCADO.


1. FALTA DE DILIGENCIA DO BANCO NA ABERTURA DE CONTAS E
ENTREGA DE TALONARIO A PESSOA QUE SE APRESENTA COM
DOCUMENTOS DE IDENTIDADE DE TERCEIROS, PERDIDOS OU
EXTRAVIADOS. RECONHECIDA A CULPA DO ESTABELECIMENTO
BANCARIO, RESPONDE ELE PELO PREJUIZO CAUSADO AO
COMERCIANTE,

PELA

UTILIZAO

DOS

CHEQUES

PARA

PAGAMENTO DE MERCADORIA.
2. O GERENTE DO SUPERMERCADO, QUE RESPONDE PELOS
CHEQUES DEVOLVIDOS, ESTA LEGITIMADO A PROPOR A AO

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DE INDENIZAO. RECURSO NO CONHECIDO.


(STJ, Acrdo RESP 47335 / SP - Relator Min. RUY ROSADO DE
AGUIAR, Data da Deciso 29/11/1994 -

rgo Julgador QUARTA

TURMA)

No mesmo sentido, vejamos deciso do TJCE, ex textus:


RESPONSABILIDADE CIVIL. RISCO DA ATIVIDADE ECONMICA.
ILCITO ATRIBUDO A TERCEIRO. CASO FORTUITO INTERNO.
AGRAVO NO PROVIDO. 1. A empresa r, em razo do risco da
prpria atividade econmica que exerce, responde pela inscrio
indevida do nome da apelada em cadastros restritivos, mesmo se
resultante de fraude atribuda a terceiros. 2. "[...] INSCRIO
INDEVIDA. INDENIZAO. DANO MORAL. DANO IN RE IPSA. [...] A
jurisprudncia deste Pretrio est consolidada no sentido de que, na
concepo moderna do ressarcimento por dano moral, prevalece a
responsabilizao do agente por fora do simples fato da violao."
(STJ. REsp 851522/SP, Relator Min. CESAR ASFOR ROCHA, 4
TURMA, DJ 29/06/2007). 3. Agravo Interno no provido.

(TJCE

Agravo - Regimental 1145955200380600001 - Relator(a): LINCOLN


TAVARES DANTAS rgo julgador: 4 Cmara Cvel Data do
julgamento: 30/04/2010 Data de registro: 12/05/2010 ).

De mais a mais, dispe o artigo 932 do NCCB o seguinte:


Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
(...)
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e
prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo
dele;

Sobre tal disciplina, assim disserta o inolvidvel jurisconsulto Pablo


Stolze Gagliano:
Em nosso entendimento, com a utilizao do advrbio tambm no
seu caput (Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil...)
a lei estabeleceu uma forma de solidariedade passiva, oportunizando

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vtima exigir a reparao civil diretamente do responsvel legal. (ob.


cit. pg. 152).
No se trata de uma novidade no sistema, mas, sim, da consagrao
da idia de que se deve propugnar sempre pela mais ampla
reparabilidade dos danos causados, no permitindo que aqueles que
usufruem dos benefcios da atividade no respondam tambm pelos
danos causados por ela. (ob. cit. pg. 249).

Trazendo os fatos para as normas do CDC, tem-se que inequvoca


a responsabilidade do banco requerido no caso em apreo, pois seu objeto encontra-se sob
o plio do Cdigo de Defesa do Consumidor, notadamente em seu artigo 6, incisos IV e VI,
que assim se expressam:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
(...)
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos
comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e
clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e
servios;
(...)
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos; (grifamos)

Destarte, os bancos e as instituies financeiras, a partir do momento


em que apresentem seus produtos e servios aos consumidores, se enquadram como
fornecedores,

devendo,

portanto,

seus

contratos

serem

redigidos

pelo

Cdigo

Consumerista.
No caso em apreo, a falta de diligncia do banco requerido
configura vcio de qualidade por insegurana do servio nos termos do art. 14 da Lei do
Consumidor, adiante colacionado:
Art. 14 - O fornecedor de servios responde independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos

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consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem


como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio
e riscos. (grifamos)

Trata-se de responsabilidade objetiva do fornecedor pelos danos


causados ao consumidor pelo servio defeituoso, sejam estes de ordem material ou moral.
Essa falha na prestao do servio ocorre devido a no observncia do dever de cuidado.
Deste modo, os fornecedores de servios respondem independentemente de culpa
(presumida em razo do dever de qualidade adequao e segurana dos servios
colocados no mercado de consumo, e do dever de agir segundo a boa-f objetiva), pelos
danos causados na prestao dos seus servios.
Nesse sentido, o magistrio de CAVALIERI FILHO, in literis:
Pela teoria do risco do empreendimento, todo aquele que se disponha
a exercer alguma atividade no mercado de consumo tem o dever de
responder por eventuais vcios ou defeitos dos bens e servios
fornecidos, independentemente de culpa. Este dever imanente ao
dever de obedincia s normas tcnicas e de segurana, bem como
aos critrios de lealdade, quer perante os bens e servios ofertados,
quer perante os destinatrios dessas ofertas. A responsabilidade
decorre do simples fato de dispor-se algum a realizar atividade de
produzir, estocar, distribuir e comercializar produtos ou executar
determinados servios. O fornecedor passa a ser o garante dos
produtos e servios que oferece no mercado de consumo,
respondendo pela qualidade e segurana dos mesmos. (Programa de
Responsabilidade Civil. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 422)

No caso sub judice, houve inobservncia de regra comezinha no


mundo jurdico, qual seja, a de somente cobrar quando o celebrante estiver em mora, sob
pena de incidncia de repetio de indbito em dobro e reparao pelos danos causados. A
responsabilidade do fornecedor, assim, segundo as regras do CDC, objetiva.
Com efeito, na forma prescrita no 3 do art. 14 do CDC, para ilidir a
responsabilidade do fornecedor de servios, o mesmo tem que provar, alternativamente: a)
que o defeito inexiste; b) culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros.

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Trazendo-se tal preceito para o caso em querela, observa-se que


nenhuma das alneas pode ser aplicada, visto que o defeito existiu, consubstanciado na
cobrana indevida de dbito e a inscrio ilegal nos cadastros pejorativos de crditos, bem
como no h qualquer culpa da requerente ou de terceiros no evento danoso, haja vista que
a requerente foi vtima de ao desidiosa do banco ru.
do banco a responsabilidade pelo pagamento do saldo de fundo
mtuo de investimento feito a quem se apresentou com procurao
falsa, se no demonstrada a culpa exclusiva ou concorrente do
depositante.(STJ, REsp 267.651-0, 4 T, Rel. Min. Ruy Rosado de
Aguiar, RSTJ 146/60).
Segundo a doutrina e a jurisprudncia do STJ, o fato de terceiro s
atua como excludente da responsabilidade quando tal fato for
inevitvel e imprevisvel. O roubo do talonrio de cheques durante o
transporte por empresa contratada pelo banco no constitui causa
excludente da sua responsabilidade, pois trata-se de caso fortuito
interno. Se o banco envia tales de cheques para seus clientes, por
intermdio de empresa terceirizada, deve assumir todos os riscos com
tal atividade. O nus da prova das excludentes da responsabilidade do
fornecedor de servios, previstas no art. 14, 3, do CDC, do
fornecedor, por fora do art. 12, , 3, tambm do CDC. (STJ, REsp.
685.662/RJ, 3 T, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU 05.12.2005, p. 323 grifamos).

No basta, portanto, que o fato de terceiro seja inevitvel para excluir


a responsabilidade do fornecedor, indispensvel que seja tambm imprevisvel. Assim, por
exemplo, se determinado fornecedor admite a concesso de crdito por telefone ou internet,
sem conferir a documentao necessria, assume todos os riscos do empreendimento.
De salientar, ainda, os ditames insertos no artigo 34 do CDC:
Art. 34 - O fornecedor do produto ou servio solidariamente
responsvel pelos atos de seus propostos ou representantes
autnomos.

A propsito, a doutrina e jurisprudncia so vozes unssonas para a

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responsabilizao que se quer implementar, pois se o fornecedor necessita de prepostos


para comercializar o seu produto ou o servio, torna-se automaticamente corresponsvel
pelos atos por ele praticados. Vejamos:
A voz do representante, mesmo o autnomo, a voz do fornecedor e,
por isso mesmo, o obriga. (ANTNIO HERMAN DE VASCONCELOS
E

BENJAMIN,

Comentado

Cdigo

Pelos

Brasileiro

Autores

do

de

Defesa

Anteprojeto,

do
2,

Consumidor
Ed.

Forense

Universitria, p. 162).
O fornecedor deve assumir total responsabilidade pelos atos
praticados por seus prepostos, representantes autnomos ou
terceirizados, resguardando-se o seu direito de regresso em face de
quem deu causa ao dano sofrido pelo consumidor. (JOS LUIZ
TORO DA SILVA, Noes de Direito do Consumidor, Ed. Sntese, p.
47).
A solidariedade do fornecedor perante os atos de seus prepostos
(agentes, corretores, empregados, comissionistas, divulgadores etc),
ainda que sejam eles representantes autnomos, proclamada
materialmente pelo artigo 34 do CDC. (HLIO ZAGHETTO GAMA,
Curso de Direito do Consumidor, 2. Ed. Forense, p. 103).

Com efeito, no resta dvida de que o banco demandado deve pagar


por erro de seus prepostos, semelhana do que j ficou demonstrado no artigo 932, inciso
III do NCCB. Enfim, a prtica adotada pelo ru, que se pretende ver reconhecida como
abusiva, pode ser enquadrada, ainda, na hiptese prevista no inciso V do artigo 39 do CDC,
que dispe:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas abusivas:
[...]
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

Finalmente, destaque-se o disposto no artigo 42 do CDC:


Art. 42 - Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser

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exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de


constrangimento ou ameaa.
Pargrafo nico - O consumidor cobrado em quantia indevida tem
direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro ao que pagou
em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo
hiptese de engano justificvel. (destacamos).

De ressaltar, finalmente o disposto na Lei 10.820, de 17.12.2003, in


literis:
Art. 5o O empregador ser o responsvel pelas informaes
prestadas, pela reteno dos valores devidos e pelo repasse s
instituies consignatrias, o qual dever ser realizado at o quinto dia
til aps a data de pagamento, ao muturio, de sua remunerao
mensal.
1o O empregador, salvo disposio contratual em sentido contrrio,
no

ser

co-responsvel

pelo

pagamento

dos

emprstimos,

financiamentos e arrendamentos concedidos aos muturios, mas


responder sempre, como devedor principal e solidrio, perante a
instituio consignatria, por valores a ela devidos, em razo de
contrataes por ele confirmadas na forma desta Lei e seu
regulamento, que deixarem, por sua falha ou culpa, de serem retidos
ou repassados.
2o Na hiptese de comprovao de que o pagamento mensal do
emprstimo, financiamento ou arrendamento foi descontado do
muturio e no foi repassado pelo empregador instituio
consignatria, fica ela proibida de incluir o nome do muturio em
qualquer cadastro de inadimplentes.

Portanto, Excelncia, indubitvel a responsabilidade do banco


requerido pela ao desidiosa que culminou em cobrana de dbito inexistente e a inscrio
do nome da requerente nos cadastros restritivos de crditos, pelo que vem se socorrer do
Poder Judicirio, a fim de garantir a efetividade de seus direitos.

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DO DANO MORAL
No mbito constitucional, no se pode olvidar que a Constituio
Federal de 1988, no artigo 5, inciso X, normatizou, de forma expressa, que so inviolveis a
intimidade, a vida privada e a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Trata-se de previso
inserida no Ttulo dos Direitos e Garantias Fundamentais, ou seja, os bens jurdicos ali
referidos so cruciais para o desenvolvimento do Estado Democrtico.
A concesso dos danos morais tem por escopo proporcionar ao
lesado meios para aliviar sua angstia e sentimentos atingidos. In casu, a falta de
cumprimento contratual pela empresa requerida, nas condies em que os fatos ocorreram,
enseja indenizao por dano moral, que se traduz em uma forma de se amenizar a dor e o
sofrimento do requerente, afetado que ficou em sua dignidade, sendo certo que se
verdade que no h como mensurar tal sofrimento, menos exato no que a indenizao
pode vir a abrandar ou mesmo aquietar a dor aguda.
A indenizao por danos morais, como registra a boa doutrina e a
jurisprudncia, h de ser fixada tendo em vista dois pressupostos fundamentais, a saber: a
proporcionalidade e razoabilidade. Tudo isso se d em face do dano sofrido pela parte
ofendida, de forma a assegurar-se a reparao pelos danos morais experimentados, bem
como a observncia do carter sancionatrio e inibidor da condenao, o que implica o
adequado exame das circunstncias do caso, da capacidade econmica do ofensor e a
exemplaridade - como efeito pedaggico - que h de decorrer da condenao.
Vejamos, a propsito, o que ensina o mestre Slvio de Salvo Venosa
em sua obra sobre responsabilidade civil:
"Os danos projetados nos consumidores, decorrentes da atividade do
fornecedor

de

produtos

servios,

devem

ser

cabalmente

indenizados. No nosso sistema foi adotada a responsabilidade objetiva


no campo do consumidor, sem que haja limites para a indenizao. Ao

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contrrio do que ocorre em outros setores, no campo da indenizao


aos consumidores no existe limitao tarifada." (Direito Civil.
Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 206).

Nas palavras do emrito Desembargador Srgio Cavalieri Filho:


...o dano moral no est necessariamente vinculado a alguma reao
psquica da vtima. Pode haver ofensa dignidade da pessoa humana
se, dor, sofrimento, vexame, assim como pode haver dor, sofrimento,
vexame sem violao da dignidade....a reao qumica da vtima s
pode ser considerada dano moral quando tiver por causa uma
agresso sua dignidade. (Programa de Responsabilidade Civil, 10
edio, Atlas, 2012, So Paulo, pg.89).

A reparao do dano moral no visa, portanto, reparar a dor no


sentido literal, mas sim, aquilatar um valor compensatrio que amenize o sofrimento
provocado por aquele dano, sendo a prestao de natureza meramente satisfatria. Assim,
no caso em comento, clarividente se mostra a ofensa a direitos extrapatrimoniais, haja vista
toda a angstia e transtorno que o requerente e sua famlia vm sofrendo.
Com relao prova do dano extracontratual, est bastante
dilargado na doutrina e na jurisprudncia que o dano moral existe to-somente pela ofensa
sofrida e dela presumido, sendo bastante para justificar a indenizao, no devendo ser
simblica, mas efetiva, dependendo das condies socioeconmicas do autor, e, tambm,
do porte empresarial da r. corrente majoritria, portanto, em nossos tribunais a defesa de
que, para a existncia do dano moral, no se questiona a prova do prejuzo, e sim a violao
de um direito constitucionalmente previsto.
Trata-se do denominado Dano Moral Puro, o qual se esgota na
prpria leso personalidade, na medida em que esto nsitos nela. Por isso, a prova
destes danos restringir-se- existncia do ato ilcito, devido impossibilidade e
dificuldade de realizar-se a prova dos danos incorpreos. No sem razo que os incisos V
e X do artigo 5 da CF/88 asseguram com todas as letras a reparao por dano moral,
seno vejamos:

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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;

Sobre o assunto, disserta Cavalieri Filho, in literis:


...o dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do
ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a
concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em
outras palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente
do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto
est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural...
(Ob. cit. pg.97).

E ainda disserta o ilustre magistrado:


A reparao por dano moral no pode constituir de estmulo, se
insignificante, manuteno de prticas que agridam e violem direitos
do consumidor. Verificada a sua ocorrncia, no pode o julgador fugir
responsabilidade de aplicar a lei, em toda a sua extenso e
profundidade, com o rigor necessrio, para restringir e at eliminar, o
proveito econmico obtido pelo fornecedor com a sua conduta ilcita. A
previso de indenizaes mdicas ou simblicas no pode ser
incorporada `a planilha de custos dos fornecedores, como risco de
suas atividades (ob. cit. pg.105).

Para o caso em apreo, assim tm se comportado a jurisprudncia


do STJ e do STF, seno vejamos:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. OMISSO
DO

JULGADO.

INOCORRNCIA.

RESPONSABILIDADE

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CIVIL.

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INSCRIO INDEVIDA EM RGOS DE PROTEO AO CRDITO.


DANO MORAL. VALOR DA CONDENAO.
(...)
2. A inscrio sem a prvia comunicao ao devedor irregular e
configura dano moral.
3. A quantia fixada no se revela excessiva, considerando-se os
parmetros adotados por este Tribunal Superior, que preleciona ser
razovel a condenao em 50 (cinqenta) salrios mnimos por
indenizao decorrente de inscrio indevida em rgos de proteo
ao crdito. Precedentes.
Recurso a que se nega provimento.
(STJ - AgRg no Ag 1089374 / PE -

AGRAVO REGIMENTAL NO

AGRAVO DE INSTRUMENTO - 2008/0191892-9 Relator(a) Ministro


LUIS FELIPE SALOMO - rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data do Julgamento 09/11/2010 Data da Publicao/Fonte DJe
12/11/2010 ) inovados).
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL EM
RECURSO EXTRAORDINRIO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA
DO

ESTADO.

INSCRIO

INDEVIDA DE

CPF

NO

CADIN.

REPARAO DE DANOS. ART. 37, 6, DA CF/88. FATOS E


PROVAS. SMULA STF 279. 1. Acrdo recorrido fundado no fato de
que, "no tendo a Unio logrado comprovar qualquer das hipteses
que ensejam o afastamento de sua responsabilidade - a saber a
ocorrncia de caso fortuito ou fora maior, ou, ainda, a culpa exclusiva
da vtima - cabe-lhe responder pelos danos que seus agentes, diretos
ou indiretos, nessa condio causaram ao cidado". 2. Incidncia da
Smula STF 279 para aferir alegada ofensa ao artigo 37, 6, da
Constituio

Federal

responsabilidade

objetiva

do

Estado.

Precedentes. 3. Inexistncia de argumento capaz de infirmar o


entendimento adotado pela deciso agravada. 4. Agravo regimental
improvido. (STF - RE 539401 AgR / BA BAHIA - AG.REG.NO
RECURSO EXTRAORDINRIO - Relator(a): Min. ELLEN GRACIE Julgamento: 26/05/2009 - rgo Julgador: Segunda Turma).

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No mesmo sentido o entendimento do Egrgio TJCE:


RESPONSABILIDADE CIVIL. RISCO DA ATIVIDADE ECONMICA.
ILCITO ATRIBUDO A TERCEIRO. CASO FORTUITO INTERNO.
AGRAVO NO PROVIDO. 1. A empresa r, em razo do risco da
prpria atividade econmica que exerce, responde pela inscrio
indevida do nome da apelada em cadastros restritivos, mesmo se
resultante de fraude atribuda a terceiros. 2. "[...] INSCRIO
INDEVIDA. INDENIZAO. DANO MORAL. DANO IN RE IPSA. [...] A
jurisprudncia deste Pretrio est consolidada no sentido de que, na
concepo moderna do ressarcimento por dano moral, prevalece a
responsabilizao do agente por fora do simples fato da violao."
(STJ. REsp 851522/SP, Relator Min. CESAR ASFOR ROCHA, 4
TURMA, DJ 29/06/2007). 3. Agravo Interno no provido. (TJCE Agravo

Regimental 1145955200380600001 - Relator(a): LINCOLN

TAVARES DANTAS - rgo julgador: 4 Cmara Cvel

- Data do

julgamento: 30/04/2010).
APELAO CVEL - AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE
DBITO C/C INDENIZAO - EXTRAVIO DE CARTO DE CRDITO
- UTILIZAO FRAUDULENTA - OMISSO NA CONFERNCIA DA
ASSINATURA POR OCASIO DA VENDA - INSCRIO INDEVIDA
NOS CADASTROS DE INADIMPLENTES - APLICABILIDADE DO
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - RESPONSABILIDADE
OBJETIVA DO FORNECEDOR DE SERVIOS - ABUSIVIDADE DA
CLUSULA

CONTRATUAL

RESPONSABILIDADE

POR

QUE
COMPRAS

TRANSFERE
EFETUADAS

A
POR

TERCEIROS AO TITULAR DO CARTO, AT O MOMENTO DA


COMUNICAO DO EXTRAVIO - DANO MORAL IN RE IPSA DEVER DE INDENIZAR - (TJCE - Apelao 79095327200080600011
- Relator(a): MARIA NAILDE PINHEIRO NOGUEIRA - rgo julgador:
2 Cmara Cvel - Data do julgamento: 20/04/2010).

Doutro lado, os parmetros judiciais para o arbitramento do quantum


indenizatrio so delineados pelo prudente arbtrio do julgador, haja vista que o legislador
no ousou, atravs de norma genrica e abstrata, pr-tarifar a dor de quem quer que seja.
Por esse raciocnio, ao arbitrar o quantum da indenizao, deve o magistrado levar em

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conta "a posio social do ofendido, a condio econmica do ofensor, a intensidade do


nimo em ofender e a repercusso da ofensa", conforme orientao jurisprudencial.
Coerente se faz a doutrina que indica que alm de respeitar os
princpios da equidade e da razoabilidade, deve o critrio de ressarcibilidade do dano moral
considerar alguns elementos como: a gravidade e extenso do dano, a reincidncia do
ofensor, a posio profissional e social do ofendido e as condies financeiras do ofendido e
ofensor. Apenas para supedanear a deciso meritria, o parmetro que entende razovel o
requerente o de que o valor no dever ser abaixo de trinta (30) salrios mnimos.
Assim, no caso em comento, clarividente se mostra a ofensa a
direitos extrapatrimoniais, haja vista toda a angstia e transtorno que o requerente sofreu e
ainda vem sofrendo, sendo, pois, parmetro que se revela justo para, primeiro, compensar o
autor pela dor sofrida, sem, no entanto, causar-lhe enriquecimento ilcito, e, segundo, servir
como medida pedaggica e inibidora admoestando o plano peticionado pela prtica do ato
ilcito em evidncia.

DA TUTELA ANTECIPADA
A tutela pretendida na presente querela dever ser concedida de
forma antecipada, posto que o requerente preenche os requisitos do artigo 273 do CPC:
O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao

Da mesma forma a prescrio do CDC, ex textus:


Art. 84 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de
fazer ou no fazer, o Juiz conceder a tutela especfica da obrigao

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ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico


equivalente ao do adimplemento.
[...]
3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao Juiz
conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o
ru.
4 - O Juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa
diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente
ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o
cumprimento do preceito.

Ao comentar os requisitos para a concesso da tutela antecipada, o


Professor Luiz Guilherme Marinoni assim disserta:
" possvel a concesso da tutela antecipatria no s quando o dano
apenas temido, mas igualmente quando o dano est sendo ou j foi
produzido.
Nos casos em que o comportamento ilcito se caracteriza como
atividade de natureza continuativa ou como pluralidade de atos
suscetveis de repetio, como, por exemplo, nas hipteses de
concorrncia desleal ou de difuso notcias lesivas personalidade
individual, possvel ao juiz dar a tutela para inibir a continuao da
atividade prejudicial ou para impedir a repetio do ato." (in "A
Antecipao da Tutela na Reforma do Processo Civil", Ed. Malheiros,
p. 57).

Com efeito, a tutela antecipada se consolida na possibilidade de se


anteciparem os efeitos do provimento final, quando presentes seus requisitos, a fim de no
se proporcionarem mais prejuzos a quem tem um direito robusto e devidamente provado
neste caderno processual.
A concesso de liminar assenta-se, portanto no artigo art. 273 do
Cdigo de Ritos Civil diante da verossimilhana da alegao e do receio de dano

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irreparvel, visto que as provas trazidas colao so robustas e estreme de dvidas sobre
o direito do(a) requerente, visto que aliceradas na legislao prpria e definidora dos
contratos bancrios, nos danos efetivamente ocorridos, em doutrinas inquestionveis e em
decises unssonas dos nossos tribunais ptrios.
A antecipao da tutela, portanto, tem como maior finalidade amparar
a requerente at o julgamento definitivo, evitando-lhe maiores danos do que j tem
sustentado. Logo, na conformidade da redao legal, o requerente faz jus concesso da
tutela antecipatria, uma vez que preenche todos os requisitos por ela exigidos: prova
inequvoca dos fatos e dano irreparvel.
O reconhecimento do periculum in mora evidencia-se no direito
subjetivo da autora em reaver seu poder de compra, pois, na situao atual, sempre
depender de outrem para prover-lhe comercialmente, haja vista sua inscrio indevida em
cadastros pejorativos. Assim, o diferimento da pretenso preambular poder acrescer mais
danos aos que esto sendo suportados atualmente pelo requerente, agredido que est em
sua prpria dignidade.
Incontestvel, ainda, a absoluta reversibilidade da medida que se
pede. Acaso no decorrer da lide se mostrem relevantes motivos jurdicos em contraposio
aos agora apresentados, a questo poder ser revista ou modificada segundo entendimento
do Juiz.
Quanto ao fumus boni juris, presente se faz, s escncaras, evidente
razoabilidade das alegaes da promovente. Pelo que foi exposto, h um iniludvel vulco
em erupo de verdade na redao ftica externada pela autora, bem como prova material
robusta e apta ao acolhimento da tutela pretendida.
As provas inequvocas, capazes de convencer esse Preclaro
Judicante da verossimilhana dos fatos aqui alegados esto tambm presentes, conforme
farta documentao acostada a este caderno processual.
Destarte, a verossimilhana da alegao, ao lado da prova

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inequvoca do direito buscado pelo requerente e do seu receio de dano maior e irreparvel
ao patrimnio familiar, trazem a esta querela o cumprimento integral da gide semntica
prevista no artigo 273, caput e inciso I, do Cdigo de Ritos Civil.
Por oportuno, ressalte-se que o fato de eventualmente o(a)
requerente no ter providenciado, de imediato, todas as provas documentais capazes de
trazer a esse Douto Judicante a certeza sobre os fatos narrados, no ilide a pretenso da
mesma em requer-lo, haja vista o status do direito perseguido nesta ao, que se identifica
com aqueles que compem o rol dos direitos fundamentais, visto que, em ltima anlise,
com concesso da tutela antecipatria, ter-se- protegida a sua dignidade, dando o direito
de o julgador aplicar o princpio da proporcionalidade nos casos em comento.
Neste sentido, dissertou o festejado Ministro Slvio de Figueiredo em
sua recente obra:
As exigncias de prova inequvoca e reversibilidade do provimento
devem ser interpretadas cum grano salis e com observncia do
princpio da proporcionalidade (in CDIGO DE PROCESSO CIVIL
ANOTADO, SALVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, 7 EDIO,2003)

Destaque-se, nesta ansa, deciso recente do nosso Egrgio Tribunal


de Justia do Estado do Cear, ex textus:
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO - DECISO CONCESSIVA
DE TUTELA ANTECIPADA -

PRESENA DOS

REQUISITOS

ENSEJADORES DO INSTITUTO - RECURSO CONHECIDO E


IMPROVIDO.
I- Presentes os requisitos ensejadores da tutela antecipada, impe-se
o seu deferimento.
[...]
(AI 2002000146584 CE- 2 Cmara Cvel Rel. Des. Gisela Nunes
Costa - j.31.03.2004 - grifamos)

Assim, considerando-se os fatos aqui narrados e o prejuzo j

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experimentado pelo(a) requerente, o qual se encontra, at a presente data, tolhido(a) no seu


direito de utilizar seu crdito no mercado, outra alternativa no h seno adiantar o resultado
da sentena final, a fim de resguardar o direito irreprochvel do mesmo nesta lide.

DOS PEDIDOS
Em face do exposto, requer, se digne Vossa Excelncia de:
1) CONCEDER os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nos moldes
insertos em preliminar;
2) CONCEDER, initio litis, liminar em antecipao de tutela, nos
termos do artigo 273 do CPC c/c artigo 84 do CDC, no sentido de determinar ao banco ru
que proceda a imediata excluso do nome da autora de todos os cadastros pejorativos de
crditos, relativamente ao contrato sub judice, no valor de VALOR DO CONTRATO, sob
pena de multa diria de um salrio-mnimo (artigo 461, pargrafo 5 do CPC), advertindo-se
ao ru, na oportunidade, de que nova incluso relativamente ao mesmo CONTRATO
incorrer na incidncia da mesma multa sobredita;
3) MANDAR CITAR, emps a concesso da liminar certamente
deferida o banco promovido para, querendo, responder ao presente, sob as penas do
artigo 319 do CPC;
4) CONCEDER a inverso do nus da prova em favor da requerente,
nos moldes entabulados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, notadamente para
determinar que o banco acionado faa juntar aos autos cpia fiel do contrato em lide;
5) Intimar o douto representante do Ministrio Pblico, para
acompanhar este feito at o final j que se trata de norma de interesse social conforme
artigo 1 do CDC;
6) Provado quanto baste, julgar procedente a contenda, para o fim

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de, confirmando-se as liminares anteriormente concedidas:


6.1) DECLARAR a inexistncia do dbito em lide, em face das
provas cabais arrecadadas aos presentes autos, as quais do conta dos recolhimentos
mensais das prestaes no contracheque da autora;
6.2) DETERMINAR, de forma definitiva, a excluso do nome da
requerente de todos os cadastros pejorativos de crditos, por eventual dbito cobrado pela
instituio financeira r, em face do contrato em querela;
7) CONDENAR o banco requerido a pagar, a (o) requerente, uma
indenizao por danos morais (art. 5. CF/88 c/c arts. 6, inciso VI, e 14 do CDC), em
montante a ser arbitrado por este juzo, sugerindo-se, com base na capacidade financeira
das partes e no grau e extenso do dano, o valor correspondente a 30 (trinta) salrios
mnimos, como parmetro mnimo;
8) RECONHECER a mora do credor/fornecedor, em face de suas
prticas abusivas, haja vista as normas do CDC serem de ordem pblica;
9) CONDENAR, finalmente, o requerido no pagamento das verbas de
sucumbncia, na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, os quais
devero ser revertidos DEFENSORIA PBLICA-GERAL DO ESTADO DO CEAR .
Como a questo somente de direito, no ensejando dilao
probatria, s.m.j, requer o julgamento antecipado da lide, a teor do artigo 330, I do CPC.
Entretanto,

acaso

Vossa

Excelncia

diferentemente

entenda,

protesta e requer provar o alegado por todos os meios de provas admitidos em direito,
juntada de novos documentos, percias, depoimentos pessoais e inquirio de testemunhas
(oportunamente arroladas), tudo desde j requerido.
D causa, para efeitos meramente processuais, o valor de VALOR
DA CAUSA.
Nesses termos.

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Pede deferimento.
CIDADE, DIA DE MS DE ANO.

NOME DO(A) DEFENSOR(A) PBLICO(A)


Defensor(a) Pblico(a)

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