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Artigo: Busca Pessoal, Abordagem e

Fundada Suspeita
Enviado por:
ALEXSANDRO MARINS MORAES

MORAES, A.M.1
Dualidade: Tem vezes que sei o que quero. Em outras percebo que no. Por um beijo s
vezes espero. Em outras pelo aperto de mo. s vezes quero ser esquecido. Em outras
preciso ser lembrado. Passar s vezes despercebido. Em outras passar sendo notado. Quero
sentir, por vezes, o ar da noite. Em outras preciso ver o sol brilhar. Tem vezes que s quero o
pernoite. Em outras tantas preciso morar." (Inez Alvarez)
Resumo: Este artigo apresenta-se com o objetivo investigar a legalidade na aplicao do poder
de policia, o poder de revista pessoal e de coisas e a fundada suspeita alegada no exerccio
dessa excepcionalidade legal ao direito de ir, vir e ficar , seu exerccio por Guardas
Municipais, Guardas Ferrovirios e Congneres. Para a realizao desse trabalho fez-se
necessrio uma pesquisa e anlise sobre a questo sendo levantada as referncias
bibliogrficas e o posicionamento do STF sobre o tema. Na primeira parte apresentasse
algumas consideraes sobre o ato administrativo de revista, quem policia na viso da
Constituio de 1988, e quem pode exercer o poder de revista inerente a funo policial e ao
exerccio de barreira policial blitzs e a omisso das autoridades polticas, judicirias e policiais
na conivncia ao aceitar o atuar destes profissionais na Segurana Pblica. E por fim,
procurase considerar, a faculdade dos Municpios em constituir Guardas Municipais, a
impossibilidade de exercer o poder de revista pessoal e de coisas, e na insistncia sem
fundada suspeita concretizada a configurao de crime por parte dos agentes pblicos e seus
desvios de funo.
Palavras-chave: Segurana Pblica, Guarda Municipal, Guarda Ferroviria, Congneres, Poder
de polcia, Poder de revista, Desvio de Funo.
1 Formado em Cincias Jurdicas, Pedagogia e Sociologia, Ps-Graduado em Gesto Pblica
pela UTFPR e PsGraduado em Direito Penal e Processo Penal pela FMU, Psicopedagogia e Educao Inclusiva.
Professor no Centro

Paula Souza nas reas de concentrao Direito Penal e Prtica Processual Penal. Professor
Efetivo na Secretaria da Educao do Estado de So Paulo-SP na rea de concentrao
Sociologia, entre outros.
Abstract: This article is presented with the aim to investigate the legality of the application of the
police power, the power of personal journal and things and the suspect allegedly founded in
exercising this legal right to go to the exceptionality, come and stay and exercise by Municipal
Guards, Guard Rail and Congeners. For the realization of this work was necessary research
and analysis on the issue being raised bibliographic references and the position of the Supreme
Court on the subject. In the first part presented some considerations about the administrative
act of the magazine, who is the police view of the 1988 Constitution, and who may exercise the
power inherent in the role of police magazine and the exercise of police barrier "blitz" and the
omission of the political authorities , judiciary and police in collusion to accept the work of these
professionals in Public Safety. And finally, we seek to consider the ability of municipalities to
provide municipal guards, the impossibility of exercising power and personal journal of things,
and at the insistence founded suspicion achieved without setting up crime on the part of public
officials and their deviations function.
Keywords: Public Safety, Municipal Guard, Guard Rail, Congeners, Police Power, Power
magazine Deviation Function.
1. CONSIDERAES INICIAIS
A Magna Carta de 1988, deixou claro duas vises consagradas as garantias e liberdades
individuais foram majoradas de forma nunca antes vista e o fortalecimento dos municpios
como entes do Estado (e, a mais prxima partcula do Estado ao cidado), o que traz a este
ente representatividade efetiva. Ocorre que o poder de legislar sobre determinadas matrias
ficou restrito claramente a competncia de seus entes pblicos, neste artigo vamos analisar a
Segurana Pblica, a atuao da Guarda Municipal, Guarda Ferroviria e seus congneres
perante ao cidado e o desvio de funo pblica exercida por estes profissionais, para tanto
devemos identificar alguns pressupostos legais. Quem so policiais?.Quem pode exercer o
poder de policia e de revista pessoal?.Os desvios existentes e o conceito de fundada suspeita.
As medidas adotadas pelos policiais constituem-se em atos administrativos e, como tal,
independem de concordncia do cidado para serem efetivadas, pois representam o Poder de
Polcia do Estado em favor da coletividade e do interesse pblico. Igualmente, os atos
administrativos tm presuno de legitimidade e veracidade, ou seja, at prova em contrrio,
pressupe-se que foram realizados de acordo com a Lei e o Direito.
Dessa forma, como dito, ao cidado cabe to somente obedecer, sob pena de ser preso por
desobedincia.
Para isso precisamos distinguir quem so os policiais e quem pode pela

Constituio Federal de 1988, apresentar e produzir atos administrativos de polcia ostensiva:


No Ttulo IV, da defesa do Estado e das Instituies Democrticas, Captulo I, da Segurana
Pblica.
O que salta aos olhos a defesa do Estado e das Instituies Democrticas o que por si s
decorre de ordem constitucional (decorre de lei), para que seja mais claro, a ordem
constitucional elenca para todos os efeitos que ostenta claramente atribuies como policiais,
seno vejamos:
Art. 144 - A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida
para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs
dos seguintes rgos: I - polcia federal;
I - polcia rodoviria federal; I - polcia ferroviria federal; IV - polcias civis;
V - polcias militares e corpos de bombeiros militares.
No cabendo interpretao extensiva a este mandamus jurdicos, logo o poder de revista
pertence a quem decorre poder de polcia e a quem poder exerc-lo claramente
Ento para que no haja falsa interpretao quem a Constituio Federal no lhe declinou
poder de polcia, no pode exercer o poder de revista pessoal ou de local, pois o ato
administrativo deve ser exercido por quem tenha competncia legal para faz-lo, passa a ser
corriqueira a abordagem do cidado por Guardas Municipais, Guardas Ferrovirios Estaduais e
congneres em claro arrepio a ordem constitucional e efetivo descumprimento as leis.
No caso dos policiais constitudos se o cidado se opor, mediante violncia ou ameaa, a ser
submetido a busca pessoal, ele pratica o crime de resistncia, previsto no artigo 329 do CP.
Nesse caso, o policial pode fazer uso da fora para vencer a resistncia ou defender-se,
consoante artigo 292 do Cdigo de Processo Penal (CPP).
O que no acontece nas abordagens feitas por Guardas Municipais, Guardas Ferrovirios e
congneres.
J, as referidas funes pblicas (seja direta ou indireta) do Estado, no possuem a
autorizao para exercer tal ato, o que se legitima a irregularidade que em exercida a
fundada suspeita por qualquer um do povo estar em estado flagrancial, mas, se a suspeita
no se concretizar o agente pblico comete o crime de constrangimento ilegal, devendo
responder por seu crime observando que Guardas Municipais, Guardas Ferrovirios e
congneres no possuem em sua essncia caractersticas policiais (ou seja, o faz em claro
desvio de funo, o que por si s um ilcito administrativo).

O que cotidiano no se transforma em legal a viso do Direito Pblico, basta dizer que a
ilegalidade gera dano direto a liberdade de ir, vir e ficar do cidado, sendo suportado
interveno de quem o Estado lhe outorgou poder, o que no aconteceu no caso destas
funes pblicas.
preciso ter ateno expresso "fundada suspeita". Somente permitida a busca pessoal
diante de uma suspeita fundamentada, palpvel, baseada em algo concreto. Preste ateno na
expresso correta: "Fundada suspeita", e no "atitude suspeita". preciso esclarecer esse
ponto, porque, segundo os doutrinadores, a suspeita uma desconfiana ou suposio, algo
intuitivo e frgil por natureza, razo pela qual a norma exige a "fundada suspeita", que mais
concreta e segura.
Segundo os doutrinadores, a revista pessoal no um meio de preveno ou represso, mas
um meio de prova. Tanto assim que o art. 244 do CPP, que trata da busca pessoal, est
disposto no ttulo Das Provas.
Todavia, bom salientar que a blitz de trnsito, aquela que fiscaliza documentos e condies
do veculo, plenamente legal, pois prevista pelo Cdigo de Trnsito.
O que no acontece, tambm, por estes profissionais, eles no possuem autonomia para
providenciar operaes de transito, h de se reconhecer que algumas Autoridades Policiais
alimentam a sanha de alguns profissionais os quais esto fadados a proteo de prdio,
patrimnio e segurana patrimonial do municpio ou da empresa concessionria de servios
ferrovirios, quando na realidade SUPORTADO determinados desvios de funo e desvios
administrativos em prol da ausncia da presena do Estado.
O que no se observou foi que h uma gritante afronta a Constituio e a liberdade de ir, vir e
ficar do cidado, por pessoas despreparadas e principalmente sem amparo legal para faz-lo.
Cometer um ilcito para justificar a preveno de outro no mnimo absurdo, o que estamos
presenciando algo absurdo, se os prefeitos utilizassem o seu poder poltico para alterar a
Constituio Federal nada disso aconteceria, mas como o que interessa no a obedincia
lei isso no ocorre, outro absurdo nos seios destas Instituies seu Comando feito por
profissionais de policia aposentados, os quais influenciam de modo negativo o desvirtuamento
do que seja a funo clara determinada pela Constituio a esses profissionais, os quais
sempre utilizam o excesso e o desvio de funo ao abordar e fazer revista pessoal no cidado.
No se gera segurana com insegurana, no se justifica ausncia do
Estado com desvio de funo ou cometendo ilcitos administrativos ou crimes, feito a
abordagem ilegal, no localizado objetos que encaminhe a crime ou indcios de crime, mesmo
os policiais que possuem essa competncia legal cometem ilcitos e tolhimento a liberdade,
qui quem no tm essa competncia.

A cidadania anda ao lado das leis, no podendo suportar desvios de funo pblica (ainda que,
embaixo dos olhos das Autoridades Polticas e com a conivncia de algumas Autoridades
Policiais e Judicirias com os mais diversos discursos e explicaes para justificar o
injustificvel).
O Sistema de Segurana Pblica municipal deve ser instalado para garantir o cumprimento das
leis e no o contrrio, devendo haver uma alterao legislativa significativa na Constituio
Federal para reconhecer as
Guardas Municipais, Guardas Ferrovirios e congneres, como entes capazes de ostentar o
poder de revista, abordagem e reteno, alm do que determina a Carta Poltica de 1988, ou
seja:
Art. 144 A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos,
exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio,
atravs dos seguintes rgos:

8 Os municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens,


servios e instalaes, conforme dispuser a lei.
Sua atuao est limitada a proteo de seus bens (municipais), servios (municipais) e
instalaes (municipais), devendo as ruas serem protegidas e fiscalizadas pela POLICIA
MILITAR E CIVIL DOS ESTADOS, por uma ordem constitucional, alis, nessa ordem contida
nesse pargrafo deixa claro a FACULDADE da existncia desses profissionais, e no sua
obrigatoriedade, por si s deixa claro sua fragilidade legal.
2. ANLISE SOBRE O TEMA LUZ DO STF
Sobre a matria o STF, analisar limite de legislativo local para definir atribuies de guarda
municipal no Recurso Extraordinrio 608588, seno vejamos:
O Plenrio Virtual do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceu, por unanimidade, a
repercusso geral da matria tratada no Recurso Extraordinrio
(RE) 608588, em que se discute os limites de atuao das Cmaras de Vereadores para
legislar sobre as atribuies das guardas municipais.
O artigo 144, pargrafo 8, da Constituio de 1988 estabeleceu que as cidades podero
constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes,
conforme dispuser a lei. Para o relator do RE, ministro Luiz Fux, a reserva de lei prevista no
dispositivo constitucional muito abrangente, por isso preciso que o STF defina parmetros
objetivos e seguros que possam nortear o legislador local.

No recurso que ser utilizado como paradigma para a discusso da matria, a Cmara
Municipal de So Paulo contesta deciso do Tribunal de
Justia (TJ-SP) que declarou a inconstitucionalidade de dispositivo da Lei municipal
13.866/2004, que fixa as atribuies da Guarda Civil Metropolitana, entre elas a atividade de
policiamento preventivo e comunitrio visando proteo dos bens, servios e instalaes
municipais, bem como a priso em flagrante por qualquer delito.
Para o TJ-SP, ao tratar de segurana pblica, a lei municipal invadiu competncia do Estado.
Ao sustentar a repercusso geral do tema tratado no recurso, a Cmara
Municipal argumentou que a questo ultrapassa o interesse jurdico da cidade de So Paulo,
de modo a alcanar diversos outros municpios que tm leis semelhantes.
Ao reconhecer a repercusso geral da matria discutida no RE, o ministro Fux afirmou que a
controvrsia contida nos autos gira em torno de objeto mais amplo, sobre o qual a Corte ainda
no se manifestou. Trata-se de saber o preciso alcance do artigo 144, pargrafo 8, da Lei
Fundamental, afirmou.
Fux acrescentou que no raro o legislador local, ao argumento de disciplinar a forma de
proteo de seus bens, servios e instalaes, exorbita de seus limites constitucionais, ex vi do
artigo 30, I, da Lei Maior, usurpando competncia residual do Estado. No limite, o que est em
jogo a manuteno da prpria higidez do Pacto Federativo, concluiu.
A manifestao do relator foi seguida, por unanimidade de votos, em deliberao no Plenrio
Virtual da Corte.
Caminhando para declarao de INCONSTITUCIONALIDADE e desvio de funo a atuao
das Guardas Municipais, Guardas Ferrovirios e Congneres no patrulhamento ostensivo
fardado nas ruas, visando utilizar o poder de polcia contra seus cidados, seja nas estaes
de trens e metros ou na prpria rua da municipalidade a abordagem do cidado deve ser vista
como excepcionalidade, devendo o policial ter um olhar acurado sobre a tica o tirocnio para
no cometer ilcito penal, ainda que esta autonomia decorra de lei ao seu favor, imagine que o
faz no arrepio da lei (como o caso dos profissionais citados anteriormente).
Salientando que, h uma omisso das autoridades judicirias e polticas no desvio de funo
de servidor titular de cargo pblico, vez que a (ele) autoridade competente do rgo ou
entidade onde o servidor pblico for lotado incumbe a tarefa de dar-lhe exerccio, designando-o
para o efetivo desempenho das atribuies do respectivo cargo e/ou funo, deixando claro as
atribuies inerentes ao cargo de Guardas Municipais, Guardas Ferrovirios e congneres
Considerando que ao administrador pblico cabe agir somente de acordo com o que estiver, de
forma expressa, permitido na lei, formal e material

(BULOS, 2009, p. 865), ele dever designar o servidor para exercer atividades que
correspondam s legalmente previstas.
Apenas em circunstncias excepcionais e tambm preceituadas na lei , transitrias e
devidamente motivadas, poder o servidor pblico desempenhar atividades diversas das
pertinentes ao seu cargo.
Diante dessas premissas, constata-se que o desvio ilegal de funo ocorre quando o servidor
designado para exercer, de forma no excepcional, no transitria e/ou sem contraprestao
especfica, atividades diversas das inseridas no rol legal das atribuies previamente
determinadas que devem ser acometidas ao titular do cargo efetivo em que ele foi provido.
Logo patrulhamento, revista pessoal e de veculos, entre outros afeitos a funo policial no
pode ser feito de forma extensiva aos demais entes, por mais que busquem, pois essa
liberalidade decorre de norma constitucional a qual limita claramente a sua existncia (como
facultativa) e sua atuao (aos rgos municipais), deixando as ruas e a segurana pblica
para as policias estaduais e federais, o que o usual no altera a necessidade de alterao
constitucional para se adequar a realidade.
TCITO (2001), acerca do desvio de finalidade, afirma com preciso que entre as formas
ilegais que podem gerar a corrupo administrativa figura a conduta funcional caracterizada
pelo desvio de poder, segundo o qual, sob a aparncia de legalidade, o servidor pblico viola
essencialmente o princpio da finalidade.
O dever imposto Administrao Pblica de agir estritamente de acordo com a lei tem por
objetivo, justamente, proteger os administrados do desvio de poder, no cabendo, portanto, ao
agente pblico, sem permissivo legal, designar subordinado para desempenhar atividades em
desvio funcional.
No se faz segurana pblica com a caneta, muito menos com tolhimento da liberdade de ir, vir
e ficar do cidado, nem contralegis basta dizer que a populao no pode ficar refm de
irregularidades absurdas cometidas por profissionais com falta de orientao legal, os quais
deixam claro que no sabem ficar dentro da legalidade (conforme a Magna Carta de 1988),
restringindo-se a cumprir a lei.
O difcil apresentar ao cidado brasileiro que h uma irregularidade gritante e uma invaso ao
direito consagrado de ir, vir e ficar o exerccio do poder de revista por estes profissionais, e que
no havendo fundada suspeita qualquer profissional de segurana pblica comete crime ao
abordar ilicitamente o cidado, o que at hoje difcil consolidar o exerccio do emprego
pblico em prol do povo e para o povo.
BRASIL. Constituio Federal de 1988, artigo 144 e seguintes. BULOS, Uadi Lammgo. Curso
de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2009.
MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. 1.ed. atualizada. Campinas: Bookseller,
1997. v. I. MEIRELLES, Helly Lopes. Direito administrativo brasileiro. So Paulo:

Malheiros, 2004. MELLO, Celso Antnio Bandeira. Curso de direito administrativo. So Paulo,
Malheiros,
2008. NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal. 32.ed., So Paulo: Saraiva, 1997. v.1.
TCITO, Caio. Improbidade administrativa como forma de corrupo. Revista Dilogo Jurdico,
Salvador, CAJ, v. I, n. 8, novembro, 2001. Disponvel em: <http://w.direitopublico.com.br>.
Acesso em: 10 nov. 2011.