TALLER COPARDOM: HERRAMIENTAS BSICAS DE DERECHO LABORAL PARA EMPRESARIOS Y

ADMINISTRADORES DE RECURSOS HUMANOS

Jueves 17 de junio de 2010. Hotel Meli. Santo Domingo. Repblica Dominicana.

MODALIDADES DE CONTRATOS DE TRABAJO.

IMPLICACIONES DE LAS MISMAS
Por
Dr. Carlos Hernndez Contreras 1

Contenido sumario
I.- LOS CONTRATOS DE TRABAJO. SU CLASIFICACIN
A.- Al contrato de trabajo por tiempo indefinido
1.- Criterios para identificar la contratacin permanente e indefinida
2.- El contrato de trabajo por tiempo indefinido en los textos del cdigo de trabajo
3.- Importancia de la contratacin escrita y documentacin complementaria
4.- Cargas econmicas distintivas del contrato de trabajo por tiempo indefinido
B.- El contrato de trabajo para obra o servicio determinado
C.- El contrato de trabajo por cierto tiempo
D.- El contrato de trabajo de temporada anual (art. 29, ct)
E.- Contrato para intensificar produccin y por circunstancias accidentales (art. 31, ct)
II.- LA SUBCONTRATACIN O TERCERIZACIN
Generalidades
A.- El intermediario tipo agencia colocacin de empleo
B.- El intermediario empleador aparente
1.- Bases legales
2.- Definicin del intermediario empleador aparente
3.- La formalizacin de la intermediacin
4.- El intermediario insolvente y la responsabilidad solidaria
C.- La empresa suministradora de mano de obra
D.- La sub-empresa procesadora externa de servicios
A MODO DE CONCLUSIN:NECESIDAD DE REFORMAR LA CONTRATACIN LABORAL

Carlos Hernndez Contreras es abogado y socio de la firma Hernndez Contreras & Herrera. Abogados;
ex profesor de Derecho Laboral en la Universidad Catlica Santo Domingo (19931997) y ex profesor de
Derecho Laboral y Seguridad Social en la PUCMMRecinto Santo Toms de Aquino (20062007). Es
tambin ex vicepresidente de la Sociedad Internacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Formacin acadmica: Licenciado en Derecho de la Universidad Nacional Pedro Henrquez Urea,
UNPHU (1990); Magister en Seguridad Social de la Universidad de Alcal, Espaa (2004); Magister y
Doctor en Derecho de la Universidad Paris 1La Sorbona (2005 y 2009, respectivamente)
1

I.- LOS CONTRATOS DE TRABAJO. SU CLASIFICACIN

En trminos generales, hay dos tipos de contratos de trabajo, el de los
empleados fijos, que en la ley se le denomina contrato de trabajo por tiempo
indefinido, y el de los empleados mviles u ocasionales, que en la ley se denominan
indistintamente contrato de trabajo para obra o servicio determinado, contrato de
trabajo por cierto tiempo; pero adems se encuentran el contrato de temporada
anual y el contrato para intensificar produccin y por circunstancias accidentales

Dichas modalidades de contratacin se encuentran regidas por los Arts. 26 al 34

y 72 al 74 del Cdigo de Trabajo, pudiendo clasificarse bajo el siguiente esquema:

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO EN R.D.

1. Contrato de trabajo por tiempo indefinido (Arts. 26 al 28, CT)
2. Contratos de trabajo por tiempo determinado
Contrato de trabajo de temporada anual (Art. 29, CT)
Contrato para intensificar produccin y por circunstancias accidentales
(Art. 31, CT)
Contrato de trabajo para obra o servicio determinado (Art. 72, CT)
Contrato de trabajo por cierto tiempo (Art. 33, CT)
3. Contrato estacional de la industria azucarera (Art. 32, CT) 2

A.- EL CONTRATO DE TRABAJO POR TIEMPO INDEFINIDO

1.- Criterios para identificar la contratacin permanente e indefinida
Siempre que la ley o una jurisprudencia mencione al contrato de trabajo por
tiempo indefinido se est refiriendo al contrato que tienen los empleados fijos, es
decir los empleados normales; los que forman parte de la nmina habitual de una
empresa, y que cumplen una labor regular.
2

Se trata de un contrato de trabajo hbrido entre el contrato por tiempo indefinido y el contrato de
trabajo por tiempo determinado
2

Son pues empleados fijos, no solo los que deben cumplir un horario de trabajo
en la sede de la empresa, sino que tambin se consideran empleados fijos en una
empresa aquellas personas, tales como los vendedores que salen a la calle, que no
estn sujeto a horarios pero s estn sujetos a reportar un resultado. Son tambin
empleados fijos los chferes que llegan temprano a la empresa y retornan al final del
da, debiendo rendir un resultado de su labor.

Son tambin empleados fijos aquellas personas (chferes, vendedores,

visitadores a mdicos, etc.) a quienes se les asigna una zona en la ciudad o una regin
en el pas, y que solo acuden a la empresa una o dos veces a la semana.

Se considera empleado permanente un profesor universitario que imparte

docencia tres horas a la semana, o un conserje que hace labores de limpieza los jueves
de cada semana.

De otra parte, si una persona no tiene un sueldo fijo, pero s un salario variable,
tal como las comisiones o los incentivos, esa circunstancia no descarta que la persona
sea empleado fijo, pues la ley y la jurisprudencia consideran a las comisiones, los
incentivos, los bonos de produccin (o cualquier otra denominacin que quiera
drsele) como formas de pago del salario.
Lo que determina que un empleado sea fijo es lo siguiente:

Que la labor sea regular, constante e indefinida;

Que la labor ejecutada sea de carcter permanente; y

Que haya una subordinacin del que ejecuta la labor hacia quien la reciba.

2.- El contrato de trabajo por tiempo indefinido en los textos del Cdigo de Trabajo
Este contrato de trabajo se define como aquel que tiene por objeto una labor
de naturaleza permanente y de ejecucin continua, cuya terminacin no est sujeta a

una fecha determinada ni a la culminacin de un trabajo preestablecido. De esta

definicin se extraen los siguientes elementos:
Trabajos de naturaleza permanente: "Cuando los trabajos son de naturaleza
permanente el contrato que se forma es por tiempo indefinido" (Art. 26, C.T.).
"Se consideran trabajos permanentes los que tienen por objeto satisfacer
necesidades normales, constantes y uniformes de una empresa" (Art. 27, C. T.).
Por ejemplo, en una empresa dedicada a la instalacin de cables y redes
telefnicas, todo trabajo que directa o indirectamente se efecte como
consecucin de esos objetivos debe ser considerado trabajo permanente,
siempre que sean ininterrumpidos.
Trabajos continuos o ininterrumpidos: "Para que los trabajos permanentes den
origen a un contrato por tiempo indefinido, es necesario que sean
ininterrumpidos, esto es, que el trabajador deba prestar sus servicios todos los
das laborables, sin otras suspensiones y descansos que los autorizados por este
cdigo o los convenidos entre las partes, y que la continuidad se extienda
indefinidamente" (Art. 28, C.T.). La ley exige ambas condiciones a fin de tipificar
el contrato de trabajo por tiempo indefinido. No basta que los trabajos sean de
naturaleza permanente. Se hace necesario que los mismos se ejecuten
continuamente. Respecto a esto ltimo, conviene aclarar que el carcter
ininterrumpido o continuo se perfecciona con el slo hecho de que el
trabajador ejecute su labor durante los das y las horas acordadas, an cuando
stas no coincidan con la jornada ordinaria de 8 y 44 horas. Por ejemplo, el
empleado de una editora cuya labor consiste en ser "amarrador de peridicos"
cuatro das a la semana durante dos horas y media. En tal caso se perfecciona
la continuidad exigida por la ley, an cuando la persona no labore todos los
das de la semana ni todas las horas del da.
Vigencia indefinida: A la naturaleza permanente del trabajo y a la ejecucin
continua, el legislador (Art. 28, C.T.) aade ". . .que la continuidad se extienda
indefinidamente". De no existir la indefinicin en el tiempo, los trabajos an
siendo de naturaleza permanente podran dar lugar a otra modalidad de
contrato de trabajo. Tal es el caso de un obrero de la construccin contratado
por una compaa constructora, nica y exclusivamente para empaetar las
paredes del primer piso de un edificio. Dicha labor constituye una actividad
permanente de la compaa contratante (Art. 27, C.T.), sin embargo la duracin
de ese contrato est supeditada a un hecho futuro que obligatoriamente
ocurrir y del cual estn conscientes las partes. Algo parecido ocurre con el
contrato de trabajo por cierto tiempo, en los casos expresamente fijados por la
ley (Arts. 32 y 33, C.T.).

3.- Importancia de la contratacin escrita y documentacin complementaria

El contrato de trabajo de los empleados fijos no tiene que hacerse por escrito.
Basta con que el empleador y el empleado se pongan de acuerdo con el salario a pagar
y la labor que se ejecutar, que a seguidas se pongan en prctica.

Dicho en otras palabras, aunque una persona no figure en la nmina de una

empresa, esa circunstancia no excluye la presencia de un contrato de trabajo por
tiempo indefinido.

Los contratos escritos no son usuales para los empleados fijos de una empresa.
En la prctica, los contratos se hacen por escrito en los siguientes casos:

Altos ejecutivos, que por lo general tienen beneficios, condiciones y

obligaciones atpicas
Empleados extranjeros, a quienes incluso, para obtener la residencia legal o
visa de trabajo, debe presentar un contrato de trabajo por escrito ante la
Direccin de Mediacin y ante el Departamento de Trabajo.
Las personas que son contratadas como mviles y ocasionales, en cuyo caso es
obligatorio hacer un contrato por escrito, especificando en qu consiste la labor
a ejecutar, de modo que se evidencie que se trata de una labor ocasional, o sea
no permanente ni habitual en la empresa.
Si bien es cierto que los contratos de trabajo de los empleados fijos no tienen

que hacerse por escrito, no es menos cierto que la empresa est obligada a llevar y
registrar todo un papeleo ante las autoridades administrativas. Ciertamente, las
empresas estn obligadas a lo siguiente:
1. Durante los primeros 15 das de cada ao deben llenar y depositar ante la SET
la Planilla de Personal Fijo, tambin llamado Formulario DGT-3, en donde se
colocan todos los detalles propios del empleo de cada trabajador: horarios de
trabajo, perodos de descanso, fecha de ingreso a la empresa, funcin o puesto
de trabajo, salario mensual, perodo de vacaciones, nacionalidad, etc.
2. Si en un mes se produce un cambio, la empresa debe presentar el Formulario
DGT-4 sobre Cambios en la Planilla de Personal Fijo (aunque lo cierto es que
este formulario ha cado en desuso y no todas las empresas lo cumplen)
3. Cada mes la empresa debe reportar y pagar las cotizaciones de la Seguridad
Social ante la TSS, lo que normalmente se hace va electrnica.
5

4. En adicin a todo esto, y con fines fiscales o de contabilidad interna, las

empresas llevan tambin nminas (de sueldos fijos, de bonos, horas extras,
incentivos, etc.), en las cuales se registran los distintos beneficios pagados a los
empleados.

4.- Cargas econmicas distintivas del contrato de trabajo por tiempo indefinido
La principal distincin prctica entre el contrato de trabajo de los empleados
fijos y el contrato de trabajo de los empleados mviles y ocasionales radica en lo
econmico: En el primer tipo de contrato hay mucho ms beneficios y estabilidad en el
empleo que en el segundo tipo de contrato.
A por ejemplo, con los empleados fijos hay obligacin de:

Otorgarles o pagarles el plazo del preaviso (Arts. 76 y 79 del C.T.);

Hay la obligacin de pagarles auxilio de cesanta (Art. 80, C.T.);

Hay la obligacin a pagar Bonificacin (Art. 223, C.T.);

Hay la obligacin de pagarles Salario de Navidad, sin condiciones; 3

La obligacin de pagar Asistencia Econmica Art. 82 en casos de terminacin

del contrato por causa de fuerza mayor; 4

Hay obligacin de pagar vacaciones anuales, as como tambin proporcin de

vacaciones 5

B.- EL CONTRATO DE TRABAJO PARA OBRA O SERVICIO DETERMINADO

Esta clase de contrato de trabajo abunda en el sector de la construccin y en la

agricultura y recoleccin de frutos.

En otros contratos de trabajo, la proporcin de salario de navidad slo corresponde si el contrato se

prolonga por un tiempo mayor de 6 meses (Art. 7, Ley 5235 de 1959)
4
De acuerdo a lo establecido en el Art. 74 del C.T. unido a la propia naturaleza de la Asistencia
Econmica del Art. 82, esta no corresponde en contrato de trabajo de duracin determinada
5
La proporcin de vacaciones citada en los Arts. 179 y 180 del C.T. no se aplica a los contratos de
duracin determinada.
6

Este contrato de trabajo se diferencia del contrato de trabajo por tiempo

indefinido en que al pactarlo las partes condicionan su vigencia a la ejecucin del
trabajo que se va a realizar, mientras que en el contrato por tiempo indefinido la
actividad que las partes acuerdas ser constante y permanente la labor de una
secretaria, por ejemplo y la partes no saben de antemano cundo terminar esa
labor.

Por otro lado, respecto al contrato de trabajo por cierto tiempo, dichas
convenciones se asemejan en que en ambas, al momento de pactar, las partes han
fijado un hecho futuro que indefectiblemente pondr trmino al contrato. La
diferencia entre ambas radica en que en el contrato por cierto tiempo, las partes fijan
una fecha exacta en que concluir el contrato, mientras que en el contrato para obra o
servicio determinado la terminacin se supedita a la ejecucin de la obra o servicio
encomendado.

Otra importante distincin entre el contrato de obra determinada y el contrato

por tiempo indefinido est en las obligaciones econmicas:

En el contrato para obra o servicio determinado el empleador no est obligado

a otorgar el plazo del preaviso, pues se supone que el trabajador est ya preavisado
desde el momento en que es contratado, pues no ignora que una vez concluya su
trabajo, concluir tambin el contrato.

El patrono tampoco estar obligado a pagar auxilio de cesanta. Igualmente,

estar eximido de pagar bonificacin (Art. 223, C.T.), salario de Navidad, Asistencia
Econmica Art. 82 y vacaciones anuales. 6

En los contratos de trabajo de duracin determinada, la proporcin de salario de navidad slo

corresponde si el contrato se prolonga por un tiempo mayor de seis meses (Art. 7, Ley 5235 de 1959)
De acuerdo a lo establecido en el Art. 74 del C.T. unido a la propia naturaleza de la Asistencia Econmica
del Art. 82, esta no corresponde en un contrato de trabajo de duracin determinada
La proporcin de vacaciones citada en los Arts. 179 y 180 del C.T. no se aplica a los contratos de
duracin determinada.
7

Debido a estas diferencias con el contrato por tiempo indefinido, sobre todo las
econmicas, el trabajador se encuentra en una situacin de mayor precariedad bajo un
contrato para obra o servicio determinado. Consciente de eso, el legislador condicion
a esta ltima convencin, exigiendo que se haga por escrito, y en su defecto, se
presumira que se trata de un contrato por tiempo indefinido.

C.- EL CONTRATO DE TRABAJO POR CIERTO TIEMPO

Este contrato es escaso dentro de las relaciones laborales dominicanas. Por las
mismas razones expuestas al referirnos al contrato para obra o servicio determinado,
el legislador exige que el contrato por cierto tiempo se pacte por escrito (Art. 34, C.T.),
lo cual unido a las formalidades dispuestas en los Arts. 22 y Sgts. del C.T., desinsentivan
a cualquier empleador que desea beneficiarse de la excencin de cargas econmicas
(Art. 73, C.T.) que supone esta modalidad de contrato de trabajo.

A las dificultades antes expuestas se aade que el legislador ha limitado

expresamente a ciertos casos muy especficos (Art. 33, C.T.) en los cules podra
pactarse en contrato por cierto tiempo, a saber:

Si es conforme a la naturaleza del servicio que se va a prestar.

Si tiene por objeto la sustitucin provisional de un trabajador en caso de

licencia, vacaciones o cualquiera otro impedimentotemporal.

Si conviene a los intereses del trabajador

El Art. 32 del C.T. cita otras situaciones en que podra pactarse un contrato de
trabajo por cierto tiempo, 7 aunque con una carga econmica: "Cuando el trabajo
7

En el orden de cosas dispuesto en el Cdigo de Trabajo, no queda claro dentro de cules contratos de
trabajo de duracin determinada, deben ubicarse los trabajos citados en el Art. 32. Tampoco queda
claro si constituyen un rengln separado de los citados en el Art. 25 del C.T., como parece ocurrir con los
trabajos regidos por los Arts 29 y 30 del mismo cdigo. A discrecin, los hemos clasificado bajo el
rgimen del contrato por cierto tiempo; naturalmente, con la carga econmica, que a ttulo de
excepcin respecto a lo dispuesto en el Art. 73, se dispone en la parte in fine del Art. 32.
La clasificacin citada en el Art. 25 del C.T. es claramente independiente de los diversos contratos de
trabajo bajo regulacin especial a que se refiere el Libro IV del C.T. Esa distincin es a todas luces
establecida por el legislador, sin embargo, la que se comenta en el prrafo que antecede, aparente un
desliz u olvido, tal como ocurre entre el Art. 68, Acp. 3 y el Art. 82, ambos del C.T.
8

tiene por objeto intensificar temporalmente la produccin o responde a circunstancias

accidentales de la empresa, o su necesidad cesa en cierto tiempo, el contrato termina
sin responsabilidad para las partes con la conclusin de ese servicio, si esto ocurre
antes de los tres meses contados desde el inicio del contrato. En caso contrario el
empleador pagar al trabajador el auxilio de cesanta de conformidad a lo dispuesto
por el Art. 80"

D.- EL CONTRATO DE TRABAJO DE TEMPORADA ANUAL (ART. 29, CT)

Este contrato se encuentra previsto en el Art. 29 del Cdigo de Trabajo y ha
sido concebido para ser utilizado bsicamente en el sector agrcola, aunque no se
descarta su uso en otros sectores como hoteles y el comercio en determinadas
temporadas en que se intensifica la presencia de turistas (caso de los hoteles), la
demanda de productos de consumo masivo (caso del comercio en la poca de
navidad).

Es un contrato que no obstante esa intencin con que fue concebido, se utiliza
muy poco en la prctica, pues la tendencia de los tribunales es a no reconocer si
existencia, considerando que prevalece siempre una relacin de trabajo por tiempo
indefinido. Esas circunstancias a desincentivado a acudir o refugiarse en esta
modalidad de contratacin.

La ventaja que ofrece esta modalidad de contrato es que si la temporada dura

menos de cuatro meses, no hay que pagar prestaciones laborales; y si sobrepasa los
cuatro meses, solo hay que pagar la asistencia econmica del Art. 82 del Cdigo de
Trabajo.

E.- CONTRATO PARA INTENSIFICAR PRODUCCIN

Y POR CIRCUNSTANCIAS ACCIDENTALES (ART. 31, CT)
Este contrato se encuentra previsto en el Art. 32 del Cdigo de Trabajo, y lo
cierto es que nunca se ha dado en la prctica. No ha habido ninguna empresa que se
ha acogido a este tipo de contratacin, al menos formalmente. No obstante, en hechos
9

si suelen ser frecuentes las contrataciones informales para intensificar la produccin o

para responder a circunstancias accidentales. Las partes, y sobre todo el empleador no
ha tenido la ocurrencia de formalizar un contrato escrito para estos casos, como lo
exige el Art. 34 del Cdigo de Trabajo, para todos aquellos contratos que no sean por
tiempo indefinido y de este modo prevalezcerse del beneficio derivado de esta
modalidad de contratacin.

Ciertamente, de acuerdo con el Art. 32 del Cdigo de Trabajo, en estos

contratos no hay que pagar prestaciones laborales si los mismos no se prolongan ms
all de los tres meses; y si sobrepasan esos tres meses, solo habra que pagar el auxilio
de cesanta.

II.- LA SUBCONTRATACIN O TERCERIZACIN

GENERALIDADES
La subcontratacin es una convencin apndice de una contratacin
principal. Eso se desprende de su propia denominacin. De otra parte, la
subcontratacin es una prctica no exclusiva de las relaciones de trabajo, de modo que
son frecuentes los subcontratos de alquiler, los subcontratos de mandato y los
subcontratos de obra civil (tambin llamados contratos de empresa).
Gerard Cornu, en el clsico Vocabulario Jurdico de la Asociacin Henry
Capitant nos otorga la siguiente definicin: Sub-contrato: Llamado genrico que
designa toda convencin secundaria (sub-alquiler, sub-empresa, sub-mandato, etc.)
que se pacta a partir de una convencin principal de la cual ella es por naturaleza
calcada en todo o en parte de su objeto, y a travs del cual entre una de las partes
originales (inquilino principal, contratista principal, mandatario principal) y un tercero
(sub-inquilino, sub-contratista, sub-mandatario) crea entre los sub-contratantes
relaciones jurdicas nuevas, sin afectar las relaciones nacidas del contrato principal,
pero sin excluir las relaciones directas que puedan nacer segn lo que precisen las
convenciones particulares o las leyes especiales entre la parte principal, en principio
ajena al sub-contrato, y el sub-contratista, tercero respecto al contrato principal. 8
En el mundo de las relaciones laborales dominicanas abundan los siguientes
subcontratos:
8

Grard Cornu, Vocabulaire juridique. Association Henri Capitant, Pg. 862. Presses Universitaires de
France, PUF, 6 edicin, Paris, 2004
10

1.
2.
3.
4.

El del intermediario o agencia de colocacin de empleo.

El del intermediario empleador aparente.
El de la empresa suministradora de mano de obra.
El de la sub-empresa procesadora externa de servicios.

Entre todas estas modalidades de subcontratacin que se dan en la prctica

dominicana, la primera y la cuarta son evidentes contrataciones de carcter civil; la
segunda modalidad alberga una subcontratacin laboral mientras que la tercera es en
principio una contratacin de carcter civil, pero que dependiendo de algunas
circunstancias que rodean su ejecucin podran devenir en una subcontratacin
laboral. A continuacin, examinaremos con detenimiento cada una de estas
modalidades.
A.- EL INTERMEDIARIO TIPO AGENCIA COLOCACIN DE EMPLEO
Este tipo de subcontratacin es en realidad un contrato de mandato (regido
por los Arts. 1984 y Sgts. del Cdigo Civil) en donde el empleador interesado
(mandante) en la contratacin de una mano de obra, encomienda a un intermediario
(mandatario) para la seleccin de una o ms personas, quienes a partir de ah
prestaran servicios bajo un contrato de trabajo con el mandatario.
La labor del intermediario se circunscribe a la gestin y colocacin de empleo,
y en ningn momento dicho intermediario ejecuta o participa en la ejecucin del
contrato de trabajo que ayud a concretizar. El intermediario o agente colocador de
empleo participa en dicha operacin a cambio de una comisin o retribucin por cada
empleo gestionado, y con esto termina su funcin.
Este tipo de subcontratacin, se encuentra regida en la legislacin laboral
dominicana por los siguientes textos:

El Art. 7, in fine, del Cdigo de Trabajo que dispone: se consideran []

intermediarios los que contratan trabajadores para ser utilizados en trabajos de
la empresa de otro.

La Resolucin 41-2004 del Secretario de Estado de Trabajo, destinada a regular

las actividades de las agencias de colocacin de empleo, que en su Art. 1 define
a las agencias privadas de colocacin como entidades que colaboran [] en la
intermediacin [] y tienen por finalidad colaborar con los trabajadores en
encontrar un empleo y con los empleadores para la contratacin de los
trabajadores. [] Podrn tener la condicin de agencias [] las personas fsicas
o jurdicas
11

Este tipo de subcontratacin no ha generado mayores conflictos en las

relaciones de trabajo dominicanas y por lo general, es frecuente a nivel de grandes y
medianas empresas. A nivel de pequeos negocios, las contrataciones son directas, de
manera personal o a travs de anuncios en la prensa.

B.- EL INTERMEDIARIO EMPLEADOR APARENTE

1.- Bases legales
El mismo Art. 7 del Cdigo de Trabajo, en su primer prrafo, consagra otro tipo
de intermediacin que va ms all de la colocacin de empleo. Se trata del
intermediario que contrata y que a la vez se involucra en la ejecucin del/los
contrato(s) de trabajo; e incluso, este intermediario llega a ejercer la direccin de la
labores ejecutas por los trabajadores contratados.
En esas condiciones, este intermediario se convierte en hechos en el patrono
aparente para todos los trabajadores contratados, quienes usualmente ignoran la
existencia de su autntico empleador
Este tipo de subcontratacin, se encuentra regida en la legislacin dominicana
por los siguientes textos:

Art. 7, primer prrafo, del Cdigo de Trabajo: Intermediario es toda persona

que, sin ser representante conocido del empleador, interviene por cuenta de
este ltimo en la contratacin de los servicios de uno o varios trabajadores

Art. 8 del Cdigo de Trabajo: Los jefes de equipos de trabajadores y todos

aquellos que, ejerciendo autoridad y direccin sobre uno o ms trabajadores,
trabajan bajo la dependencia y direccin de un empleador, son a la vez
intermediarios y trabajadores.

Art. 9 el Cdigo de Trabajo: El trabajador [] no puede hacerse sustituir por

otro en la prestacin de sus servicios ni utilizar uno o ms auxiliares, sin la
aprobacin del empleador.

Art. 10 del Cdigo de Trabajo: El trabajador que desee designar un sustituto o

emplear uno o ms auxiliares, lo mismo que el intermediario, debe comunicar al
empleador las condiciones en que prestarn sus servicios el sustituto, los
12

auxiliares o los trabajadores contratados, a fin de que el empleador pueda dar

su aprobacin y el contrato de trabajo quede formalizado directamente con
este ltimo.

Art. 10, in fine, del Cdigo de Trabajo: La circunstancia de que el sustituto, los
auxiliares o los trabajadores ejecuten su trabajo con conocimiento del
empleador o de sus representantes supone dicha aprobacin.

Art. 11 del Cdigo de Trabajo: Se reputa que el intermediario que trabaja

conjuntamente con las personas contratadas por l y el trabajador que utiliza
auxiliares, cuando slo han obtenido la aprobacin tcita del empleador, segn
la disposicin final del artculo anterior, tiene poder para percibir la
remuneracin correspondiente al trabajo realizado en conjunto, mientras los
trabajadores subordinados o los auxiliares no den a conocer al empleador las
condiciones en que prestan sus servicios.

Art. 12 del Cdigo de Trabajo: Son intermediarios y solidariamente

responsables con el contratista o empleador principal, las personas que no
dispongan de elementos o condiciones propias para cumplir las obligaciones
que deriven de las relaciones con sus trabajadores.

Todos estos artculos del Cdigo de Trabajo que van desde el Art. 7 al 12 estn
destinados a regular la subcontratacin laboral, la cual se asimila a la intermediacin y
la tendencia de dicha regulacin es a asegurar en todo caso los derechos de los
trabajadores estableciendo una responsabilidad solidaria entre todos los que
participan en la cadena intermediacin subcontratacin.
El Legislador en principio, admite que tanto el dueo de la obra (o beneficiario
final) como el contratista acudan a la subcontratacin de mano de obra, pero no
admite en modo alguno que dicha subcontratacin recaiga en manos de una persona
carente de recursos para responder a las obligaciones frente a los trabajadores
subcontratados.

2.- Definicin del intermediario empleador aparente

El primer prrafo del Art. 7 y el Art. 8, ambos del Cdigo de Trabajo ofrecen una
definicin del intermediario que funge como empleador aparente y lo califica a la
vez de intermediario y de trabajador en su relacin con el verdadero empleador.

13

No obstante, la jurisprudencia lo considera hasta prueba en contrario el

empleador y nico responsable frente a los trabajadores que ha contratado y dirigido.
Y al respecto la Suprema Corte de Justicia ha juzgado que:

Toda persona que teniendo la apariencia de un empleador, contrate personal y

dirija las labores de los trabajadores, si pretendiere que su accin es como
consecuencia de su condicin de funcionario de una persona moral, a quien
atribuye la condicin de empleador, para liberarse de las condenaciones
reclamadas en su contra debe demostrar esa circunstancia (3 Cm. SCJ 12 Sep.
2001, B. J. 1090, Pg. 672).
La apariencia de empleador que se manifiesta en una persona fsica que
contrata a los trabajadores, imparte las instrucciones, paga salarios y se
desenvuelve como tal, se aplica cuando los trabajadores desconocen la
identificacin del verdadero empleador (3 Cm. SCJ 19 May. 2004, b. J. 1122,
Pg. 780)9

Asimismo, la jurisprudencia ha ido ms lejos al considerar que este tipo de

intermediarios es empleador y su mandante se hace solidariamente responsable con
l pero no bajo la condicin de empleador, sino por una responsabilidad derivada de la
ley (Art. 12).
En ese sentido, la Suprema Corte de Justicia juzg como sigue: Cuando en virtud
de la aplicacin de esa norma [Art. 12, CT] se declara la solidaridad del dueo de la
obra o contratista principal, no se le est reconociendo a ste la condicin de
empleador de los trabajadores contratados por otro, sino que se le impone una
responsabilidad en el cumplimiento de las obligaciones laborales, generada con su
contratacin con una persona carente de los recurso necesarios, como una forma de
proteccin a los trabajadores (3 Cm. SCJ 28 Jun. 2006, B. J. 1147, Pg. 1602)
3.-La formalizacin de la intermediacin
En lo que respecta a la formalizacin de esta subcontratacin, los Arts. 9 al 10
del Cdigo de Trabajo, consagran una interesante forma de concretizar la contratacin
de mano de obra.
9

Para que una persona tenga la apariencia de ser empleador es necesario que haya una reiteracin de
actos que induzcan a los trabajadores a darle esa calidad, no siendo suficiente un simple contacto o una
referencia que no est acompaada de una continuidad en las actuaciones para que un demandado sea
condenado por aparentar ser el empleador (3 Cm. SCJ 6 Nov. 2002, B. J. 1104, Pg. 539)

14

Si bien el Art. 9 y el primer prrafo del Art. 10 establecen que la

subcontratacin no podra ejecutarse sin el consentimiento expreso (an verbal) del
beneficiario de la contratacin, a seguidas el segundo prrafo del Art. 10 admite la
subcontratacin tcita por el solo hecho de su ejecucin sin oposicin del beneficiario
del servicio prestado.
As por ejemplo, toda vez que un contratista, e incluso un trabajador, ejecuten
sus servicios incorporando subcontratista o auxiliares, nacer un contrato de trabajo
entre estos ltimos y el beneficiario del servicio.
4.- El intermediario insolvente y la responsabilidad solidaria
Como hemos dicho desde un inicio en relacin a este tema del intermediario
empleador aparente, lo ms distintivo de este rgimen de proteccin en caso de
subcontratacin, lo es la disposicin del Art. 12 del Cdigo de Trabajo que hace
solidariamente responsables a todos aquellos que participen en la cadena de
subcontratacin.
Segn expresa la exposicin de motivos del anteproyecto de nuevo Cdigo de
Trabajo de 1992, el Art. 12 persigue evitar la simulacin 10 De acuerdo con la
Suprema Corte de Justicia: Esa disposicin persigue evitar la contratacin o
subcontratacin de obras a cargo de personas que actuaren como aparentes
empleadores para burlar la ley, por no contar stos con la solvencia suficiente que le
permita cumplir con los derechos que se derivan de los contratos de trabajo a favor de
los trabajadores (3 Cm. SCJ 19 Ene. 2005, B. J. 1130, Pg. 713)
La misma Suprema Corte de Justicia ha establecido que: Corresponde al
propietario de la obra o contratista principal, cuanto es demandado en pago de esos
derechos por trabajadores contratados por un contratista o subcontratista, demostrar,
no tan slo la existencia del contrato de construccin, sino adems la solvencia
econmica de stos, sus condiciones econmicas suficientes para cumplir con sus
obligaciones laborales y su condicin independiente (3 Cm. SCJ 19 Ene. 2005, B. J.
1130, Pg. 713)

10

Exposicin de motivos publicada en el peridico El Siglo, 11 de marzo de 1991, Pg. 6D, Santo
Domingo.
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En realidad el rgimen legal del intermediarioempleador aparente que

establecen los Arts. 7 al 12 del Cdigo de Trabajo, aunque podran aplicarse a casos de
externalizacin de procesos de negocios lo cual sera una tarea a definir por la
jurisprudencia , estos textos y la jurisprudencia hasta ahora vigentes han surgido para
ser aplicados en la subcontratacin laboral ms rudimentaria, es decir aquella relativa
a labores ejecutadas en el mismo lugar en donde opera el beneficiario final con el resto
de su personal, en donde incluso el intermediario que subcontrata carece de una
estructura empresarial propia.
A continuacin nos referiremos a dos tipos de subcontratacin ms sofisticados
y ms recurrentes hoy en da: La empresa suministradora de mano de obra y la subempresa procesadora externa de servicios.
C.- LAS EMPRESAS SUMINISTRADORAS DE TRABAJO TEMPORAL
En la Repblica Dominicana no existe un rgimen particular para las
denominadas empresas suministradoras de trabajo temporal como ocurre en otras
naciones, tal como Francia, por ejemplo, en que se reconoce formalmente una relacin
triangular entre cliente entreprise de travail temporaire trabajadores, y en base a la
cual se admite la existencia de un contrato comercial entre la empresa
suministradora y la empresa utilizadora. Un rgimen similar se ha establecido en
Uruguay regido por la Ley. . ..
No obstante, en la Repblica Dominicana son cada vez ms frecuente los
servicios de esta naturaleza aunque no se encuentren especialmente regulados. En
todo caso, las disposicin legal que les correspondera sera el Art. 12 del Cdigo de
Trabajo que dispone: No son intermediarios, sino empleadores, los que contratan obras
o partes de obras en beneficio de otro para ejecutarlas por cuenta propia y sin sujecin
a ste
As por ejemplo, en el sector de conserjera existe la conocida empresa
Doncella que ofrece servicios de limpieza a hogares y a empresas de variados sectores
de la economa. Tambin se tipifica esta relacin triangular en el sector de seguridad
privada en donde mltiples compaas de vigilantes ofrecen sus servicios, tanto a
hogares como a negocios.
Estos servicios bajo la referida relacin triangular han operado
satisfactoriamente, en el sentido de que no se han presentados casos litigiosos en los
que se ponga en duda la autenticidad del contrato civil-comercial entre el proveedor
de los servicios y el beneficiario final. Tampoco los trabajadores involucrados en esta
16

relacin triangular han puesto en duda la condicin de empleador de la empresa

proveedora.
En otras palabras, estas empresas suministradoras de mano de obra en los
referidos servicios de conserjera y vigilancia han operado con evidente independencia
en todas sus operaciones mercantiles respecto a los clientes que le prestan servicios.
Asimismo, la solvencia de estas empresas suministradoras tampoco ha sido puesta en
duda, al menos en las litis laborales que han tenido lugar. Es decir, han sido muy pocos
los casos por no decir casi ninguno en que un vigilante o un conserje ha
demandado al beneficiario final del servicio.

D.- LA SUB-EMPRESA PROCESADORA EXTERNA DE SERVICIOS

La sub-empresa es la modalidad de subcontratacin ms perfecta dentro del
Business Process Outsourcing que se practica hoy en da, al menos desde el punto de
vista empresarial, pues es el que con ms conviccin evidencia la ausencia de un
vnculo laboral entre el beneficiario del servicio y el subcontratado.
Y esto es posible debido a la forma como opera la sub-empresa, casi siempre
dando sus servicios externamente, es decir fuera del centro de operaciones de la
empresa beneficiaria; con su propio presupuesto, su propia gestin administrativa, y
en la mayora de los casos sin ningn vnculo patente con la empresa beneficiaria.
La diferencia entre el intermediarioempleador aparente y el contratista
subcontratista radica en que el subcontratista utiliza material y medios tcnicos que le
son propios. Se trata de una empresa establecida que obtiene sus beneficios sobre el
conjunto de las operaciones comerciales que lleva a cabo. En cambio, el intermediario,
especula exclusivamente sobre la mano de obra empleada y se lucra nicamente del
trabajo de los obreros. Su ganancia proviene de la diferencia que resulta entre los
salarios que paga y el precio convenido con el contratista para la ejecucin de la
obra 11
La sub-empresa se ha convertido tambin en uno de los distintivos de la
globalizacin y la liberacin de las economas de los pases, de tal suerte que una
empresa que originalmente (digamos 30 aos atrs) operaba por completo en Italia
(Benetton), en Francia (Michelin) o en Estados Unidos (General Motors) ahora tiene su
11

Rafael Alburquerque, Derecho del Trabajo, Tomo I, Pg. 247. Ediciones Jurdicas Trajano Potentini.
Santo Domingo, 2003, quien reproduce conceptos emitidos por Capitant y Cuch, Cours de Lgislation
Industrielle, Paris, 1921; a su vez citados por Guillermo Cabanellas, Contrato de Trabajo, Vol. I, Pg. 519.
Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires, 1988
17

centro de confecciones en China e India, la materia prima viene de Nueva Zelanda y la

direccin se mantiene en Italia (por citar solo el ejemplo de Benetton).
La sub-empresa se dedica a fabricar productos terminados que son
incorporados al proceso transformador de la empresa principal. Por ejemplo,
La industria automotriz que contrata con determinadas plantas la fabricacin
de piezas que se incorporarn al automvil;
En el comercio, cuando se dedica a la distribucin y colocacin en el mercado
del producto final de la empresa final;
Y de servicio, cuando se encarga de ciertas actividades del empresa principal,
como el procesamiento de datos o la seleccin y calificacin de su personal
En el caso de la Repblica Dominicana, la subcontratacin tipo sub-empresa
se verifica en dos sectores marcadamente diferenciados: En el sector de zonas francas,
en donde hay sub-empresas (textiles, medicinas y farmacuticas, piezas elctricas) que
forman parte de la cadena de subcontratacin global de grandes empresas
multinacionales; y en la industrias y comercio en general en donde hay empresas cuyo
modo de operaciones y subsistencia es en hechos el de una sub-empresa creada
expresamente para brindar servicios en un 90% (y a veces en un 100%) a un cliente
principal, an cuando opera con plena autonoma y en la prctica no han surgido
conflictos laborales que hayan involucrado a la empresa beneficiaria.
Al igual que ocurre en todas partes del mundo, la sub-empresa se ha
convertido en una modalidad de negocios creciente.

A MODO DE CONCLUSIN:
NECESIDAD DE REFORMAR LA CONTRATACIN LABORAL
El CT en sus Art. 25 al 35 prev, en teora, la posibilidad de pactar contratos
atpicos, es decir, contratos de trabajos distintos al contrato de trabajo por tiempo
indefinido, que es el que se aplica a los empleados que prestan un servicio fijo o
permanente en una empresa.

Entre estos contratos se citan al contrato de trabajo para una temporada del
ao (Art. 29), el contrato de trabajo para obra o servicio determinado (Arts. 31 y 72),
contratos de trabajo para intensificar temporalmente la produccin o por
circunstancias accidentales (Art. 32), contratos de trabajo por cierto tiempo (Art. 33), y

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contratos estacionales de la industria azucarera (Art. 32). Sin embargo, en la prctica

estos contratos no se ven ni se pactan; y cuando un empresario osa convenirlo con un
obrero, por lo general termina siendo condenado al pago de los derechos laborales
como si se tratase de un contrato de trabajo por tiempo indefinido.

En otras palabras, estas modalidades de contratos de trabajo que prev el CT

son en la prctica letra muerta, siendo muy difcil acogerse a los mismos.

De acuerdo con la ley, en cualquiera de estos contratos atpicos (salvo el de la

industria azucarera), el empleador no tiene que pagar bonificacin a los empleados;
tampoco tiene que pagar proporcin de vacaciones, y solo debe pagar vacaciones
anuales si el contrato se prolonga por ms de un ao; no tiene que pagar proporcin
de regala pascual a menos que el contrato se prolongue por ms de 5 meses; y lo ms
atractivo, no tiene que pagar prestaciones laborales (preaviso y auxilio de cesanta),
salvo excepciones muy particulares.

Todos estos son atractivos que entusiasman a cualquier empleador a acogerse

a cualquiera de estas modalidades de contratacin. Sin embargo, el formalismo exigido
por la ley no se compadece con la informalidad que impera en este tipo de
contrataciones. As por ejemplo, no resulta lgico que en una contratacin masiva de
obreros de la construccin, o en una contratacin masiva de recoleccin de frutas en el
campo, cosa que ocurre a diario, y se pacta de boca y por ajuste, sea precisamente
en donde haya que firmar un contrato de trabajo por escrito, con una serie de
condiciones que establece el CT, en cuatro originales, registrndolos todos en la SET, y
adems llegando cada mes un formulario DGT-5 de mviles u ocasionales, a lo que se
suma el registro digital en la TSS.

Todo ese tedioso formalismo termina desincentivando al empresario generador

de empleo a quien la ley le ofrece un supuesto contrato menos oneroso.

Pero estos contratos devienen en ms disfuncionales an cuando pleito tras

pleito en los tribunales, escasamente aparecen decisiones de los tribunales que
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terminan reconociendo estos contratos. Al final de cuentas, de diez casos de

contratacin atpica que se llevan a los tribunales, en nueve de esos los jueces
terminan considerando en su soberana apreciacin que el contrato era por tiempo
indefinido.

En conclusin respecto a este tema, consideramos que hay que reformular por
completo estos artculos 25 al 35 sobre las modalidades de contratacin, de modo que
autnticamente se prevea la posibilidad de contratos de trabajo por tiempo
determinado distintos al oneroso contrato por tiempo indefinido.

Y esto hay que hacerlo, pues est comprobado en otras naciones con
legislaciones laborales similares, que las citadas contrataciones por tiempo
determinado son un eficiente instrumento para la generacin de empleo, o lo que es lo
mismo un paliativo al desempleo.

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