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PRIMEIRO SIMULADO OAB 2009 1 PROVA E

GABARITO

Meninos e Meninas, segue, abaixo, a prova e o gabarito do primeiro simulado OAB


2009 1 .
Um abrao
Renato Saraiva

CORREO DO PRIMEIRO SIMULADO OAB 2009.1:


PEA PROFISSIONAL
Maria da Penha Carneiro foi contratada pela Sra. Patativa Rubronegra Frustrada da
Silva em 02 de janeiro de 1995, na funo de empregada domstica, exercendo seu
labor na residncia da Sra. Patativa, um apartamento dotado de quarto de empregada.
Maria percebia o valor de um salrio mnimo, periodicamente reajustado pela lei.
Trabalhava de segunda sexta, das 08:00 horas at s 20:00 horas e, aos sbados, das
08:00 horas s 12:00 horas, sempre folgando aos domingos. Maria dormia no emprego.
Em 10.03.2005, foi dispensada sem justa causa, recebendo diretamente da empregadora,
as verbas rescisrias dois dias aps a sua dispensa, inclusive o aviso-prvio indenizado.
Inconformada, no dia 20.03.2007, Maria, atravs de advogado particular, ajuizou
reclamao trabalhista postulando o pagamento de horas extras de todo o contrato de
trabalho, alm das repercusses sobre frias, 13 salrio, repouso semanal remunerado e
FGTS + 40%. Requereu, outrossim, que a moradia, alimentao e material de higiene
fornecidos pela Empregadora fossem considerados como salrio in natura, postulando
sua integrao remunerao e o consequente pagamento das diferenas sobre frias,
13 salrio, repouso semanal remunerado e FGTS 40%. Alega que nunca foi
depositado o seu FGTS, no obstante os sucessivos apelos da demandante para que a
Empregadora a inscrevesse no FGTS. Requereu, portanto, o depsito do FGTS de todo
o perodo laborado, acrescido da multa de 40%. Requereu tambm o pagamento do
salrio-famlia atinente ao filho de 12 anos. Outrossim, postula a liberao das guias de
seguro-desemprego, sob pena de indenizao compensatria. Pleiteia tambm o
pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT, tendo em vista que as verbas rescisrias
no foram homologadas perante o Sindicato das Empregadas domsticas. Ademais,
postula o pagamento de honorrios advocatcios no percentual de 20%. Optou pelo
procedimento ordinrio, dando causa o valor de R$12.000,00 (doze mil reais).
Elabore, na qualidade de advogado (a) da Sra. Patativa Rubronegra Frustrada da Silva a
pea de defesa adequada objetivando defender os seus interesses.
(extenso mxima 120 linhas)

EXCELENTSSIMO
TRABALHO DE....

SENHOR

DOUTOR

JUIZ

TITULAR

DA VARA

DO

(10 linhas)
Processo n.............
PATATIVA RUBRONEGRA FRUSTRADA DA SILVA, (qualificao e endereo
completo), nos autos da RECLAMAO TRABALHISTA em epgrafe, movida
por MARIA DA PENHA CARNEIRO, vem, por seu advogado infra-firmado,
conforme instrumento de mandato em anexo, que receber intimaes no endereo da
rua......, com fundamento no art. 847 da CLT, apresentar sua
CONTESTAO
Pelos motivos de fatos e de direito adiante descritos:
I - PRELIMINARMENTE:
DA NO SUBMISSO DO DISSDIO AO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO DA EXTINO DO PROCESSO SEM RESOLUO DO MRITO:
O artigo 852-A do diploma consolidado estabelece que: "Os dissdios
individuais cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do
ajuizamento da reclamao ficam submetidos ao procedimento sumarssimo."
Neste diapaso, o reclamante requereu inmeros pedidos em sua pea inaugural,
fixando como valor da causa, o montante global de R$12.000,00 (doze mil e reais),
valor este que no supera os 40 salrios mnimos atuais. Logo, a demanda deveria ter
sido submetida ao procedimento sumarssimo, com determinao lquida e certa dos
pedidos, conforme determina o artigo 852-B da CLT.
Em ltima anlise, no tendo o reclamante submetido a demanda ao
procedimento sumarssimo, desrespeitando, por conseguinte, os artigos 852-A e 852-B,
ambos da CLT, deve o processo ser extinto sem resoluo do mrito, arcando o autor
com o pagamento das custas processuais, tudo nos termos do artigo 267, IV do Cdigo
de Processo Civil, bem como no artigo 852-B, pargrafo 1 do diploma consolidado.
II - DA PREJUDICIAL DE MRITO - PRESCRIO:
A reclamante manteve vnculo com a ora contestante no perodo de 02/01/1995 at
10/03/2005, quando foi dispensada sem justa causa, tendo ajuizado reclamao
trabalhista em 20.03.2007.
Logo, considerando a data de admisso (02/01/1995) e a data da propositura da
ao (20/03/2007), argui a reclamada a prescrio qinqenal, para que sejam
consideradas prescritas as parcelas eventualmente postuladas anteriormente aos ltimos

05 anos, contados do ajuizamento da ao, nos moldes do art. 7, inciso XXIX, da


CF/88.
III - DO MRITO:
Caso ultrapassada a preliminar e a prejudicial de mrito argidas, o que
sinceramente no acredita a reclamada, passa a requerida a esclarecer os fatos e repelir
os pedidos contidos na pea vestibular.
Conforme relatado na inicial, a reclamante, Maria da Penha Carneiro, foi
contratada pela ora contestante em 02 de janeiro de 1995, na funo de empregada
domstica, exercendo seu labor na residncia da reclamada, um apartamento dotado de
quarto de empregada, percebendo como remunerao, o valor de um salrio mnimo,
periodicamente reajustado pela lei.
Trabalhava de segunda sexta, das 08:00 horas at s 20:00 horas e, aos
sbados, das 08:00 horas s 12:00 horas, sempre folgando aos domingos.
Em 10.03.2005, a reclamante foi dispensada sem justa causa, recebendo
diretamente da reclamada as verbas rescisrias dois dias aps a sua dispensa, inclusive o
aviso-prvio indenizado.
Em sua inicial trabalhista, a reclamante postula o pagamento de horas extras de
todo o contrato de trabalho, alm das repercusses sobre frias, 13 salrio, repouso
semanal remunerado e FGTS + 40%.
Todavia, como a reclamante prestou servios reclamada como empregada
domstica, no tem a mesma o direito ao recebimento de horas extras, uma vez que no
regida pela CLT, mas sim por Lei especfica (Lei n 5.859/72), que nada dispe sobre
a limitao da jornada de trabalho do obreiro do lar. Ademais, o art. 7, nico, da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no assegurou ao empregado domstico
a jornada de 08 (oito) horas dirias e 44 (quarenta e quatro) horas semanais, previsto no
mesmo art. 7, inciso XIII, da Carta Maior.
Portanto, totalmente indevido o pagamento reclamante de horas extras de todo
o contrato de trabalho, sendo tambm descabidas as repercusses sobre frias, 13
salrio, repouso semanal remunerado e FGTS + 40%.
Outrossim, improcede o pedido autoral de integrao remunerao da moradia,
alimentao e material de higiene fornecidos pela ora contestante e consequente
pagamento das diferenas sobre frias, 13 salrio, repouso semanal remunerado e
FGTS + 40%, uma vez que o art. 2-A, pargrafo 2, da Lei n 5.859/1972, com
redao dada pela Lei n 11.324/2006, estabelece que as despesas com alimentao,
vesturio, higiene ou moradia no tm natureza salarial nem se incorporam
remunerao para quaisquer efeitos.
Quanto ao pedido de depsito do FGTS de todo o perodo laborado, acrescido da
multa de 40% requerido, tambm no merece prosperar.

Com efeito, estabelece o art. 3-A, da Lei n 5.859/72 (que dispe sobre a
profisso do empregado domstico), que facultada a incluso do empregado domstico
no Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS, mediante requerimento do
empregador, na forma de regulamento. Ora, a contestante, como lhe faculta o
ordenamento jurdico vigente, no inscreveu a reclamante no sistema do FGTS, no
havendo que se falar, portanto, em pagamento de FGTS de todo o contrato de trabalho e
multa de 40%.
Requereu a reclamante, outrossim, o pagamento do salrio-famlia atinente ao
filho de 12 anos. Todavia, tambm no merece prosperar tal pleito, uma vez que a Lei n
8.213/91, art. 65, exclui o empregado domstico do direito ao recebimento do salriofamlia. Ademais, o art. 7, pargrafo nico da Carta Maior, no assegurou ao obreiro do
lar, o direito ao recebimento do salrio-famlia, previsto no art. 7, XII, da CF/88.
Postula ainda a liberao das guias de seguro-desemprego, sob pena de
indenizao compensatria. Todavia, improcede tal pleito, uma vez que, o art. 6-A,
1, da Lei n 5.859/72, somente garante este direito ao domstico que estiver inscrito no
FGTS, o que, conforme j exposto anteriormente, no ocorreu com a autora.
Em relao ao pedido autoral de pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT,
tendo em vista que as verbas rescisrias no foram homologadas perante o Sindicato das
Empregadas domsticas, tambm no merece prosperar. Em primeiro lugar, as verbas
rescisrias foram pagas integralmente pela contestante dois (2) dias aps a dispensa da
autora. Ademais, no h que se falar em pagamento de multa prevista no art. 477, 8,
da CLT, uma vez que a empregada domstica regida por lei prpria (Lei n 5.859/72),
a ela no se aplicando a CLT, no havendo como se obrigar a contestante a submeter a
resciso contratual da postulante homologao pelo Sindicato das Empregadas
Domsticas.
Por ltimo, indevido o pagamento de honorrios advocatcios na base de 20%,
pois, alm de no haver nenhuma verba de sucumbncia a justificar a condenao em
honorrios advocatcios, no foram preenchidos os requisitos do artigo 16 da Lei
5584/70, uma vez que a reclamante no est assistida por seu Sindicato Profissional,
mas por advogado particular, no fazendo jus assim, a teor das Smulas 219 e 329 do
Tribunal Superior do Trabalho, ao recebimento de verba de sucumbncia.
IV - DO REQUERIMENTO FINAL:
Por todo o exposto, espera e confia a reclamada seja acolhida a preliminar
argida de no submisso da demanda ao procedimento sumarssimo, para que o
processo seja extinto sem resoluo do mrito nos termos do artigo 267, IV do Cdigo
de Processo Civil, bem como no artigo 852-B, pargrafo 1 do diploma consolidado.
Superada a preliminar argida, requer a reclamada que seja acolhida a
prejudicial de mrito acima evidenciada, decretando-se a prescrio qinqenal, para
que sejam consideradas prescritas as parcelas eventualmente postuladas anteriormente
aos ltimos 05 anos, contados do ajuizamento da ao, nos moldes do art. 7, inciso
XXIX, da CF/88.

Superadas a preliminar e a prejudicial de mrito argudas, o que sinceramente


no acredita, confia a reclamada, no mrito, que sero julgados improcedentes todos os
pedidos formulados pela reclamante, em face de toda a fundamentao supra,
requerendo, por cautela, em caso de eventual condenao, a compensao das verbas
pagas pelos mesmos ttulos no decorrer do contrato, evitando-se, assim, o
enriquecimento sem causa da autora.
Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova
documental, testemunhal e depoimento pessoal da Reclamante.
Termos em que
Espera deferimento.
Local e Data,
Advogado/OAB n..............

QUESTES SUBJETIVAS:
1 - Comparecendo ao seu escritrio, um empregado urbano diz que nos ltimos 05 anos
trabalhava noite, das 22:00 s 05:00 horas, de segunda a sexta-feira. Que nos ltimos
dois meses passou a trabalhar no perodo diurno e o empregador no mais lhe paga o
adicional noturno. Indaga-lhe se o empregador pode suprimir o adicional noturno de seu
pagamento? Responda consulta do obreiro, de forma fundamentada.
RESPOSTA: Smula 265 do TST
2 - Carlinhos Bala promoveu reclamao trabalhista pleiteando vrios ttulos em face
das empresas Fnix Ltda e mega Ltda, requerendo a condenao solidrias das
empresas, por integrarem o mesmo grupo econmico. O juiz julgou procedentes os
pedidos elencados pelo reclamante Carlinhos Bala, condenando as empresas,
solidariamente, no valor de R$10.200,00 (dez mil e duzentos reais), atinente s verbas
trabalhistas pleiteadas, sendo que ambas as empresas foram notificadas da deciso no
mesmo dia. A segunda reclamada interps recurso ordinrio no terceiro dia do prazo,
argindo no recurso ilegitimidade de parte e requerendo sua excluso da lide, efetuando
e comprovando, no mesmo dia, o recolhimento de custas e depsito recursal. A primeira
reclamada, recorreu ordinariamente no oitavo dia, recolhendo as custas, mas deixando
de efetuar o depsito recursal, alegando que a segunda reclamada j havia feito tal
recolhimento, estando seguro o juzo. Pergunta-se: o recurso ordinrio da primeira

reclamada deve ser conhecido em face do no recolhimento do depsito recursal?


Justifique sua resposta.
RESPOSTA: Smula 128, item III, do TST
3 - Joo celebrou conciliao judicial nos autos de reclamao trabalhista movida em
face da Empresa Devo e No Nego LTDA, dando quitao ampla e irrestrita do contrato
de trabalho. Dois dias aps a homologao do acordo, Joo descobre que tinha o mesmo
direito ao adicional de periculosidade, uma vez que trabalhava com inflamveis.
Ressalte-se que no foi objeto do acordo judicial o adicional de periculosidade.
Pergunta-se: Joo pode recorrer do acordo homologado judicialmente? Em caso
negativo, existe alguma medida que possa ser adotada por Joo? Justifique sua resposta.
RESPOSTA: Art. 831, nico da CLT, Smula 100, V do TST, Smula 259 do TST e
OJ n 132, da SDI-II/TST.
4 - O empregado Gil Cabeo labora na empresa Estrela Ltda, empresa com filial em
Recife e sede em Belm, exercendo a funo de torneiro mecnico. Gil, que exerce suas
funes na filial de Recife, foi eleito dirigente sindical em 02 de janeiro de 2008, sendo
portador de estabilidade. Em 30 de maio de 2008, a empresa Estrela Ltda informou a
todos os empregados da filial que estava encerrando suas atividades em Recife,
apresentando carta de dispensa e aviso-prvio a todos os obreiros, inclusive, ao
empregado Gil. Pergunta-se: Gil tem direito estabilidade e garantia do emprego at
um ano aps o final do mandato? Justifique sua resposta.
RESPOSTA: Smula 369, item IV, do TST.
5 - Kuki policial militar, laborando na escala de 12 x 36 horas. Nos dias de folga,
trabalha como segurana da empresa privada Devo e No Nego, sem carteira assinada,
percebendo unicamente o valor de R$1.000,00 (mil reais) por ms. Aps dois anos
realizando este trabalho Kuki dispensado pela empresa Devo e No Nego, sem receber
qualquer direito ou verba trabalhista rescisria. Pergunta-se: Considerando que Kuki
policial militar, tem o mesmo direito ao reconhecimento do vnculo empregatcio com a
empresa Devo e No Nego, bem como ao pagamento das verbas trabalhistas correlatas?
Justifique sua resposta.

RESPOSTA: Smula 386 do TST