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UNIVERSIDADE VEIGA DE ALMEIDA

PROVA

Roberta Aline Oliveira Guimares

Trabalho apresentado ao Curso de


Mestrado em Direito da Universidade
Veiga de Almeida, como requisito
parcial para a obteno de nota na
disciplina Perspectivas Antropolgicas
no Direito, sob a orientao do professor
Roberto Kant de Lima.

Rio de Janeiro
2015

QUESTO 01: A bibliografia examinada discutiu vrias possveis aproximaes entre


os saberes da Antropologia - em especial na sua proposta em relao ao mtodo
etnogrfico e perspectiva comparada - e do Direito. Discuta algumas dessas
abordagens e proponha desenvolvimentos possveis para a pesquisa jurdica no Brasil.
RESPOSTA:
O direito tende a recorrer a uma autoridade discursiva, amparando-se em
argumentos cientficos para fundamentar teses abstratas. A realidade, a verdade, no
necessariamente importam, desde que o discurso seja capaz de convencer.
Todavia, este cenrio se mostra demasiadamente desarrazoado e insuficiente
para compreender as relaes sociais internas, e por isso que, ao desconsiderar a
empiria, em muitas ocasies, o direito acaba ignorando as ideias e pensamentos da
prpria comunidade a que visa proteger, conforme pode ser verificado, por exemplo,
nas obras dos pesquisadores Fbio Reis Mota e Brbara Gomes Lupetti Baptista.
Ao pesquisar sobre os pescadores de Marambaia, Fbio Mota mostrou como a
cultura desta comunidade foi completamente ignorada quando dois segmentos do
Ministrio Pblico, a Unio e organizaes no governamentais se enveredaram em um
debate judicial sobre o despejo ou a manuteno destes pescadores na Ilha de
Marambaia. A partir da, no mbito jurdico, j no importava quem eram os
marambaienses, apenas se eles poderiam ser reconhecidos ou no como remanescentes
de quilombo, pois, se assim fosse, o direito deles estaria mais facilmente resguardado.
Todavia, dentro do processo, ningum se preocupou em procurar como eles se
identificavam (o que s se mostra possvel pela pesquisa realizada por Fbio Mota). Por
fim, os prprios pescadores assumiram a postura e a cultura do quilombo, para ter seus
direitos assegurados e, de fato, conseguiram permanecer na Ilha de Marambaia 1.
A obra de Brbara Bapstista tambm nos traz concluso semelhante, ao mostrar
que, embora a oralidade seja um instrumento valorizada na teoria jurdica e nas leis, na
prtica, seja em 1 ou 2 instncia, ela praticamente suprimida (mais restries nesta
do que naquela), retirando dos jurisdicionados a oportunidade de, efetivamente,
manifestarem o que sentem, suas aspiraes e as verses que tm do embate posto sob o
1

MOTA. Fbio Reis. O Estado contra o Estado: direitos, poderes e conflitos no processo de produo da
identidade quilombola da Marambaia. In: LIMA, Roberto Kant de (org.). Antropologia e Direitos Humanos 3.
Prmio ABA-FORD. 1. ed. Niteri: EdUFF, 2001, v. 3.

crivo do Judicirio. Em outras palavras, aqueles que esto em conflito so praticamente


silenciados, fazendo perdurar apenas os discursos autoritrios que devem sempre se
contrapor em razo de nossa cultura do contraditrio. 2
A antropologia, atravs do mtodo etnogrfico e da pesquisa de campo, traz ao
campo jurdico a oportunidade de lanar um olhar para questes que lhe dizem respeito,
recorrendo empiria para melhor compreender nossa realidade jurdica e as
peculiaridades que lhe dizem respeito, bem como os anseios sociais.
A etnografia um mtodo de pesquisa antropolgico que busca coletar dados
por meio do contato intersubjetivo do pesquisador e seu objeto. Assim, o profissional do
direito que se debrua neste mtodo tem maior aproximao com a prtica, buscando
nesta atividade suas respostas e, consequentemente, afastando-se dos manuais tericos
que, como sabemos, muitas vezes apresentam pontos totalmente destoante da realidade
prtica, servindo apenas para dar autoridade aos discursos jurdicos.
Em outras palavras, a etnografia auxilia no reconhecimento da realidade prtica,
mostrando como certas aes e crenas se perpetuam ao longo do tempo, muitas vezes
afrontando a prpria lei.
Para melhor explicar, podemos citar as prticas policias que, em tantas ocasies,
se revestem, indiscutivelmente, de carter inquisitorial, mesmo que a Constituio da
Repblica, o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal digam algo diferente.
A polcia justifica a aplicao de sua tica em substituio lei quando
considera que a aplicao da lei, em si, ineficaz para fazer justia. Ento,
para fazer justia, desobedece lei. Essa atitude obviamente relacionada ao
papel no-oficial que a instituio desempenha no sistema judicial.
O sistema judicial no Brasil, formalmente acusatrio e repressivo, observa
estrita obedincia lei. Juzes podem alegar que no tm
discricionariedade alguma, assim como os promotores no tem
responsabilidade pessoal pelo exerccio de aplicao das leis pelos juzes. Os
juzes no tm obrigao de ser justos e frequentemente dizem: A
injustia no minha, da lei. H que mudar a lei (...).
Assim, na prtica, eles apenas julgam que aplicam a lei. A polcia est
classificada em um nvel inferior do sistema judicial, porque polcia
atribuda, alm da funo de auxiliar o Judicirio na apurao inquisitorial
e administrativa de fatos, a de vigilncia da populao. Suas tarefas,
portanto, implicam necessariamente discricionariedade na aplicao da lei,
uma vez que se destinam tanto a prevenir futuros comportamentos, com base
2

BAPTISTA, Brbara Gomes Lupetti. Os Rituais Judicirios e o princpio da oralidade. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris Editora, 2013.

3
em suposies dos agentes policiais sobre a potencialidade da periculosidade
dos cidado, como a de realizar investigaes inquisitoriais discricionrias
(Noronha, 1974). O Judicirio, por sua vez, situa-se num nvel superior em
relao polcia na hierarquia judicial. Superioridade esta justificada pelo
carter acusatrio, contraditrio, do processo e pela maior distncia,
objetividade e iseno na aplicao estrita da lei; superioridade que
est, portanto, relacionada aos padres acusatoriais, mas no-discricionrios
da tradio jurdica brasileira, vinculada civil law tradition e no anglo3
american tradition of trial by Jury.

A percepo dos elementos acima mencionados decorre do uso da etnografia,


buscando a interrelao dos fenmenos sociais, que no podem ser explicados
separadamente, atomizadamente, mas devem sempre ser referidos a seu contexto e
significao especficos. Sem abandonar as categorias em que compartimentalizamos
nossa sociedade, passa-se a reconhecer a funcionalidade e a interdependncia dos fatos
sociais 4. Deste modo, os relatos e observaes acerca dos agentes policiais auxiliam na
compreenso de seu campo de atuao, tornando vivel inserir esta perspectiva em
nossa realidade jurdica, para enxergar como os diferentes segmentos sociais veem o
papel desempenhado pela polcia (inclusive, como ela prpria v este papel).
Sem esse tipo de pesquisa antropolgica, tal compreenso seria muito mais
dificultosa, e ocultar-se-ia, principalmente, a viso da prpria polcia sobre a posio
que ocupam na esfera social, posto que inmeras condutas por ela executada no esto,
necessariamente, pautadas na normatividade. A ttulo de curiosidade, vale reforar que:
Etnografias sobre as prticas burocrticas de sistemas de punio e controle,
em especial aquelas vigentes nas instituies policiais, tm estado sob foco
de nossas pesquisas desde a dcada de 1980. Boa parte das etnografias
publicadas demonstra como tais prticas se reproduzem de maneira informal
e quase invisvel, independente dos vrios regimes jurdico-polticos que
5
estiveram em vigncia na Argentina e no Brasil.

Ou seja, a etnografia representa grande imerso nas relaes sociais, auxiliando


na compreenso da funcionalidade e interdependncia dos fatos sociais para que assim
torne-se possvel visualizar o que leva determinado segmento social a agir ou pensar de
determinada forma.
J atravs do mtodo comparativo, mostra-se possvel analisar diferentes
sociedades humanas na procura do autoconhecimento. Busca-se entender o outro para
melhor explicar a si mesmo:
3

LIMA, Roberto Kant de. Ensaios de Antropologia e de Direito. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 77.

LIMA, Roberto Kant de. op. cit. p. 9.


LIMA, Roberto Kant de. Entre as leis e as normas: ticas corporativas e prticas profissionais na
segurana pblica e na Justia Criminal. Dilemas, Vol. 6 n. 4 OUT-NOV-DEZ, 2013. p. 559.
5

As vicissitudes e avanos do mtodo comparativo acabaram por permitir que


a Antropologia assuma integralmente seu papel: utilizando-se do
conhecimento das diferenas entre as sociedades humanas, estranhar sua
prpria sociedade, descobrindo nela aspectos inusitados e ocultos por uma
familiaridade embotadora da imaginao sociolgica. Ao compreender que o
discurso comparativo um discurso fundamentalmente valorativo, enunciado
por um sujeito preso a um sistema de valores (o antroplogo) sobre um
sujeito tambm enredado em um sistema de valores (o objeto de estudo), a
Antropologia pode afirmar sua natureza crucialmente interpretativa,
separando-se definitivo das Cincias Naturais, preocupadas em descobrir leis
6
que expliquem regularidades.

Colacionando tais conhecimentos ao mundo jurdico, importante destacar,


inicialmente, que embora o direito esteja inserido no campo das cincias sociais
aplicadas, no Brasil, pouco espao atribudo para que se formule pesquisas empricas
aptas a revelar a realidade das prticas judicirias brasileiras.
Os operadores do direito esto acostumados a usar as teorias existentes para
reforar seu pensamento, sem se preocupar em adequar a teoria com a realidade. Com
isso, perde-se a oportunidade de analisar e compreender como realmente funcionam as
prticas judicirias, o que a sociedade espera dos rgos jurisdicionais e como estes
esto sendo vistos por aquela. A professora e pesquisadora Maria Stella de Amorim
muito bem salienta que:
(...) o conhecimento do direito no se esgota, nem na letra das leis, nem nas
doutrinas que as interpretam, muito menos nos manuais jurdicos. Entretanto,
esses componentes, de algum modo, se apresentam embutidos na prtica
judiciria, sobretudo na prestao jurisdicional oferecida pelos tribunais aos
jurisdicionados. 7

Ou seja, o desenvolvimento de pesquisas de campos srias e frequentes (como o


foi a etnografia sobre prticas burocrticas de sistemas de punio e controle), permitir
que os operadores do direito e demais interessados na prestao jurisdicional
compreendam as vicissitudes das prticas judicirias e o papel que a sociedade ocupa
nesse cenrio.
Nesse diapaso, compreender tais prticas, que muitas vezes se mostram
totalmente destoantes da teoria, elemento indispensvel para o avano do
6

LIMA, Roberto Kant de. Ensaios de Antropologia e de Direito. op. cit. p. 2.


AMORIM, Maria Stella. Apresentao. In BAPTISTA, Brbara Gomes Lupetti. Paradoxos e
Ambiguidades da Imparcialidade Judicial: Entre quereres e poderes. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris Editora, 2013. p. 14.
7

conhecimento jurdico, podendo tais pesquisas se realizar em inmeros setores do


Judicirio, a fim de compreender qual a viso dos magistrados sobre o direito; o que os
jurisdicionados esperam quando interpem uma ao (ser que desejam apenas a
sentena ou, de certo modo, tambm desejam ser ouvidos?8); como se revelam as
prticas burocrticas (direta ou indiretamente afetas ao Judicirio); o grau de satisfao
dos funcionrios, operadores do direito e demais membros da sociedade; enfim, uma
gama de questes que, atravs dos mtodos antropolgicos, serviro de auxlio para
promover conhecimentos jurdicos prprios e inerentes sociedade brasileira.
Pelo exposto, no se pode olvidar que a interdisciplinaridade entre a
antropologia e o direito s trazem benefcios a este, estimulando a realizao de
pesquisas no campo jurdico, calcando-as na empiria, no estudo comparado pelas
diferenas, na busca da construo de conhecimentos novos e na valorizao de
mtodos diferenciados e especficos para a nossa realidade, pois s assim ser possvel
descobrir como so as prticas judicirias brasileiras, promovendo o autoconhecimento,
que, sem dvida, auxiliar na adequao do direito para a sociedade brasileira.
BIBLIOGRAFIA
AMORIM, Maria Stella. Apresentao. In BAPTISTA, Brbara Gomes Lupetti.
Paradoxos e Ambiguidades da Imparcialidade Judicial: Entre quereres e
poderes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editora, 2013
BAPTISTA, Brbara Gomes Lupetti. Os Rituais Judicirios e o princpio da
oralidade. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editora, 2013.
LIMA, Roberto Kant de. Ensaios de Antropologia e de Direito. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2008.
_____, Roberto Kant de. Entre as leis e as normas: ticas corporativas e prticas
profissionais na segurana pblica e na Justia Criminal. Dilemas, Vol. 6 n. 4
OUT-NOV-DEZ, 2013.
MOTA. Fbio Reis. O Estado contra o Estado: direitos, poderes e conflitos no
processo de produo da identidade quilombola da Marambaia. In: LIMA,
Roberto Kant de (org.). Antropologia e Direitos Humanos 3. Prmio ABA-FORD. 1.
ed. Niteri: EdUFF, 2001, v. 3.

Questo esta abordada na obra de Brbara Gomes Lupetti Baptista, denominada Os Rituais Judicirios
e o princpio da oralidade.

QUESTO 02: O curso apresentou vrios trabalhos que colocaram em perspectiva as


noes de cidadania e de igualdade jurdica. Discuta alguns desses trabalhos e
exemplifique com casos empricos do seu cotidiano.
RESPOSTA:
As noes de cidadania e igualdade jurdica, dentro da sociedade brasileira,
apresentam curiosas nuances, posto que, embora tenhamos estampado no artigo 5, da
Constituio da Repblica, que todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza.... Na prtica, o cenrio se torna muito mais complexo, haja vista
entregarmos s questes atinentes igualdade uma imensa margem de interpretao.
Nesse sentido:
Nossa sociedade assim como as democracias europeia e americana est, a
princpio, juridicamente informada por essas ideologias individualistas e
igualitrias. Nossa Constituio Federal reconhece a igualdade e a liberdade
como pressupostos basilares de nossa organizao social e poltica. Todavia,
diversos exemplos apontam um paradoxo entre esses valores, desde o
clssico voc sabe com quem est falando, estudado por DaMatta (1997),
inabalvel instituio da priso especial. 9

A grande verdade que embora preguemos a noo de igualdade,


desenvolvemos, dentro da doutrina jurdica, desdobramentos deste princpio, dando a
ele acepes distintas: a primeira, da igualdade formal (consagrada no liberalismo
clssico), de que todos realmente so iguais; e, a segunda, denominada igualdade
material, onde se consagra que a lei dever tratar igualmente os iguais e desigualmente
os desiguais, na medida de suas desigualdades, a fim de se promover a verdadeira
justia, raciocnio este desenvolvido por Ruy Barbosa, na Orao dos Moos.
O professor e pesquisador Roberto Kant de Lima ir informar que:
Com essa operao lgica [a do tratamento desigual], Ruy Barbosa, em plena
fase de formao de nossa Repblica, transforma a diferena
comprovadamente encontrada na natureza em desigualdade social,
reafirmando, assim, juridicamente, a desigualdade de tratamento jurdico
como ordem fundante da igualdade jurdica brasileira (MENDES, 2005),

MOTA. Fbio Reis. O Estado contra o Estado: direitos, poderes e conflitos no processo de produo da
identidade quilombola da Marambaia. In: LIMA, Roberto Kant de (org.). Antropologia e Direitos Humanos 3.
Prmio ABA-FORD. 1. ed. Niteri: EdUFF, 2001, v. 3

7
segundo a qual o outro cidado, se for diferente, est fadado a receber
10
tratamento jurdico (leia-se, policial e judicial) desigual.

Embora a lio de Ruy Barbosa seja repetida massivamente na comunidade


jurdica, muitas vezes no se observa o quo danosa ela pode ser, haja vista reforar a
ideia de que as pessoas podem sim ser tratadas de forma desigual. Afinal, caber a uma
autoridade com autonomia interpretativa decidir quais cidados devem ser tratados da
mesma maneira, ou ter os mesmos direitos observados, e quais tero direitos
diferenciados.
Ademais, a partir do momento em que a igualdade passa a depender de juzo
valorativo, e partindo do pressuposto que as autoridades possuem vises interpretativas
distintas, incidimos na possibilidade de perpetuar cenrios desiguais para pessoas
iguais.
Tentando exemplificar, ainda que de maneira simples e sem muita profundidade,
podemos mencionar um indivduo que, no pertencente a classes mais abastadas, tenta
conseguir, gratuitamente, medicamento para tratar de seu problema de sade. No
existem parmetros oficiais e seguros acerca de quem tem ou no direito de receber
medicamento gratuito. Assim sendo, se o pedido fosse negado na esfera administrativa
(e aqui j se tem margem para juzos interpretativos) e houvesse a interposio de uma
demanda judicial, todo cenrio seria averiguado por uma autoridade com autonomia
interpretativa.
Como tambm no existe um padro para as interpretaes jurdicas, e cada
magistrado possui um juzo de valor e ponderao distinto do outro, seria perfeitamente
possvel que, duas pessoas, em situao idntica, recebessem decises antagnicas, por
autoridades diferentes.
Sendo possvel, tambm, que algum, realmente passando por dificuldades,
tenha seu pedido negado, enquanto outra, com maior folga financeira, consiga a
medicao gratuitamente.

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LIMA, Roberto Kant de. Entre as leis e as normas: ticas corporativas e prticas profissionais na
segurana pblica e na Justia Criminal. Dilemas, Vol. 6 n. 4 OUT-NOV-DEZ, 2013. p. 554.

Esses so os riscos de se desigualar os desiguais, afinal, sem padro, sem norte,


abre-se caminho para a excessiva interpretao, que pode conduzir a qualquer caminho,
inclusive, para facilitar a ocorrncia de equvocos, prejudicando os indivduos e
acentuando ainda mais a desigualdade.
Verifica-se, portanto, que essa dupla acepo de igualdade, to louvada em
manuais jurdicos, pode, na verdade, representar verdadeiro inimigo da busca pela
isonomia, impossibilitando, inclusive, uma cadeia normativa uniforme para os cidados:
Entre outras consequncias, o tratamento uniforme na aplicao da lei
favorece os processos de normalizao da sociedade, que consistem na
criao de normas de interpretao literal aplicveis de maneira uniforme a
seus criadores e principais interessados ou em instituies pblicas ou
privadas. J o tratamento desigualado descola a lei e/ou a regra da
possibilidade de normalizar os sujeitos aos quais se aplica, pois depende de
11
circunstncias externas ao controle dos que a elas esto submetidos.

Revela-se, ento, a necessidade de se desenvolver senso crtico e averiguar, em


cada caso, se o trato desigual realmente serve para igualar as pessoas, ou se cria
distncias ainda maiores entre os sujeitos de direitos.
Essa margem interpretativa da igualdade tambm afeta a noo de cidadania e
do reconhecimento de direitos a determinados grupos. Podemos usar como exemplo o
caso de Marambaia, ilustrado por Fbio Reis Mota 12. A fim de evitar o despejo dos
pescadores da Ilha de Marambaia, estes precisaram adotar a identidade de
remanescente de quilombo, pois nesses casos a lei conferiria certos direitos, que tornaria
mais fcil a manuteno dos marambaienses em suas residncias, haja vista que a Unio
comeava a reivindicar as terras.
Pergunta-se: se eles ocupavam as terras por tantas dcadas, e em sua maioria
nem sequer teriam para onde ir (e isso independente de serem pescadores,
remanescentes de quilombo ou o que fosse), por que foi necessrio defini-los como
remanescente de quilombo para garantir um direito to basilar, qual seja, o de
moradia? O que faz determinada comunidade, que vive de uma economia de
subsistncia, se diferenciar de outra, em iguais condies? O mnimo existencial e
11
12

LIMA, Roberto Kant de. op. cit. p. 555.

MOTA. Fbio Reis. O Estado contra o Estado: direitos, poderes e conflitos no processo de produo da
identidade quilombola da Marambaia. In: LIMA, Roberto Kant de (org.). Antropologia e Direitos Humanos 3.
Prmio ABA-FORD. 1. ed. Niteri: EdUFF, 2001, v. 3.

aqui estava sendo discutido o direito de moradia no deveria ser garantido para todos,
independente de qualquer natureza, como bem assevera a Constituio?
A verdade que esse juzo valorativo sobre a igualdade e a cidadania
permite que em determinadas ocasies certos grupos tenham determinados direitos
garantidos e outros, ainda que em situao semelhante, no.
Roberto Kant de Lima tambm aponta, porm na prtica policial, as dificuldades
trazidas pela margem interpretativa da igualdade:
As prticas policiais brasileiras so, portanto, um reflexo da nossa cultura
jurdica, que concebe a estrutura social brasileira como sendo hierrquica,
atribuindo diferentes graus de cidadania e civilizao a diferentes segmentos
da populao, embora a Constituio brasileira atribua direitos igualitrios a
todos os cidados, indiscriminadamente. polcia cabe a difcil tarefa de
selecionar quais indivduos tm direito aos seus direitos constitucionais e
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ao processo acusatrio, enquanto pessoas civilizadas, e quais no tm.

A verdade que nossas perspectivas sobre igualdade e cidadania comeam a


ficar nebulosas: o trato entre os cidados to diferenciado que j nem sabemos mais o
que legtimo e o que no . Assim, sem querer, perpetuamos prticas discriminatrias,
acreditando fielmente que no as so.
Um dos maiores exemplos que podemos mencionar se refere a uma limitao
patente do acesso justia. Embora a teoria e a lei tentem, cada vez mais, ampliar
aqueles que podem ingressar com uma ao judicial, existem regras de vestimenta para
acesso aos fruns e tribunais que nitidamente representam carter discriminatrio.
Afinal, uma sociedade com grande desigualdade social, como a nossa, no pode
pressupor que todos os indivduos tero cala comprida, camisas de manga e sapatos
fechado para ingressas nas dependncias dos prdios do judicirio.
Tem-se, portanto, na proibio do uso de chinelos, camisetas, shorts e bermudas,
nas dependncias do Poder Judicirio, verdadeira limitao do acesso Justia, pois
inmeros indivduos sero barrados por no possuram os trajes adequados, por estarem
marginalizados.

13

LIMA, Roberto Kant de. Ensaios de Antropologia e de Direito. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 80.

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Outra prtica discriminatria que no encontra respaldo social a revista


realizada no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, que afasta a necessidade
dos advogados se submeterem a ela e aos equipamentos de deteco de metal, impondo
tal obrigao a qualquer outro cidado. O que fundamenta tal distino?
Na verdade, tem-se apenas mais um benefcio dado a determinada categoria,
acentuando nossas caractersticas de sociedade hierarquizada e desigual.
Percebemos, com isso, que embora tentemos privilegiar uma equiparao dos
cidados, atravs de condutas distintas para, supostamente, igual-los, podemos estar,
na verdade, contribuindo para perpetuar noes que dificultam alcanar a verdadeira
isonomia, instituindo mecanismos que ao invs de igual, desigualam muito mais os
cidados brasileiros e impedem que possam afirmar, categoricamente, o que a
igualdade e a cidadania.
BIBLIOGRAFIA
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia, DF: Senado, 1988.
LIMA, Roberto Kant de. Ensaios de Antropologia e de Direito. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2008.
_____, Roberto Kant de. Entre as leis e as normas: ticas corporativas e prticas
profissionais na segurana pblica e na Justia Criminal. Dilemas, Vol. 6 n. 4
OUT-NOV-DEZ, 2013.
MOTA. Fbio Reis. O Estado contra o Estado: direitos, poderes e conflitos no
processo de produo da identidade quilombola da Marambaia. In: LIMA,
Roberto Kant de (org.). Antropologia e Direitos Humanos 3. Prmio ABA-FORD. 1.
ed. Niteri: EdUFF, 2001, v. 3.

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