Autenticacion de Evidencia Electronica Redes Sociales Etc

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"United States v. Jones"

Saturday, January 26, 2013 13:10 Central
CASTRO ORLAND
PR-JLR
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2013 Thomson Reuters. No Claim to Orig. US Gov. Works.
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Revista de Derecho Puertorriqueno

2011
Sumario
Artculo
*133 FACEBOOK, TWITTER, YOUTUBE Y MY SPACE: AUTENTICACIN Y ADMISIBILIDAD DE LA
EVIDENCIA ELECTRNICA OBTENIDA DE PERFILES DE REDES SOCIALES, CORREOS ELECTRNICOS Y
SMS MENSAJES DE TEXTO, ANTE UN NUEVO ALCANCE DEL DESCUBRIMIENTO DE PRUEBA (CAMBIO
SUSTANCIAL EN LAS NUEVAS REGLAS DE EVIDENCIA Y PROCEDIMIENTO CIVIL)
Catherine Dimargie Gonzlez Rivera [FNa1]
Copyright 2011 by de la Revista de Derecho Puertorriqueo; Catherine Dimargie Gonzlez Rivera
La evidencia electrnica se transforma, pero no se destruye. [FN1]
I. Introductin
Desde el inicio del ao 2011, eventos locales e internationales nos han dejado sorprendidos. Eventos que, tanto en el
piano politico como social, repercutieron en consecuencias legales, provocando la inevitable intervencin de la comunidad
internacional y aplicacin de los derechos constitucionales. Eventos que fueron precedidos por una larga discusi pblica,
protestas y negociaciones. Vimos como se confirmaron los pronsticos de los expertos en estudios socio-humanisticos sobre
el auge vertiginoso del uso de la internet y las redes sociales como Facebook, Twitter, YouTube y My Space.
Los gobiernos de Tnez, Egipto, Libia, Siria y Yemen, sorprendentemente fueron sumergidos en crisis y algunos
derrocados en t minos de das por movimientos innovadores de millones de jvenes, profesionales y ciudadanos que se senta
oprimidos por un gobierno dictador. El mtodo utilizado por estos movimientos, en *134 estos pases rabes, para lograr los
golpes de estado no fue uno tradicional, sino la utilizacin de las redes sociales, correos electrnicos y mensajes de texto. A
travs de estos medios lograron enviarse comunicaciones de convocatoria, mensajes de la logstica de grandes
manifestaciones, as como del protocolo de proteccin contra el ejrcito y la polica para detener y luchar contra el gobierno.
Sin duda, este fenmeno de cambio en el medio oriente y el norte frica, denominado como la Primavera rabe, ha sido
un momento histrico en el mundo.
El pasado 8 de febrero de 2008, el mundo tambin fue testigo del mar de gente (ms de 10 millones de personas en
Colombia y otros 2 millones de personas alrededor del mundo de forma simultnea) que atestaron las calles de Bogot, as
como otras ciudades de Colombia, en una protesta contra las guerrillas de la Fuerza Armada Revolueionaria, conocida por sus
siglas (FARC), conocido internacionalmente como grupo terrorista. Este movimiento, tambin se inici en Facebook, en el
dormitorio del joven colombiano Oscar Morales.
Durante el perodo de junio y julio de 2011, el juicio de Casey Anthony, una joven madre de la ciudad de Orlando,
acusada por la muerte de Caylee, su hija de dos aos, acapar la atencin de los medios de comunicacin en Estados Unidos.
La celebratin del juicio sacudi las redes sociales, pues salieron a relucir detalles de la vida Personal de Casey y su estilo de
vida.
El Juez Belvin Perry admiti evidencia de los detalles sobre la vida personal de Casey Anthony incluyendo mensajes
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enviados a su madre a travs del portai My Space y fotos de la acusada tomadas en el periodo en que su hija de 2 aos estaba
desaparecida. Los fiscales se presentaron ante el jurado con fotos de la joven madr de fiesta y bebiendo, prueba de
transacciones electrnicas, as como prueba de la actividad en su cuenta de internet, mensajes de texto y perfiles de Redes
Sociales.
Hemos sido testigos de la manera en que la internet ha borrado los limites de lo que antes era pblico y lo que era
privado de la intimidad e imagen de una persona. Vimos las consecuencias nefastas que ha tenido para polticos y
funcionarios pblicos la publicacin de sus fotos e imgenes. Esto es as pues, una vez la persona publica una *135 fotografia
en las redes sociales, voluntariamente cede su expectativa de intimidad y la privacidad de lo que est publicando. [FN2]
Por otro lado, para otros polticos, las redes sociales han sido una herramienta de comunicacin vital para sus campaas
polticas. Hace tres aos que los tres partidos en la Isla se insertaron agresivamente a las redes sociales, primera en Facebook
y luego en Twitter. La inmediatez con la que llega esa informaci , y el amplio alcance a todo tipo de pblico --desde jvenes
hasta ancianos- las hacen atractivas para los polticos. Lo costo-efectivo es otro atractivo de las redes, pues no hace falta
dinero para publicar mensajes. [FN3]
Por supuesto, hay que reconocer que el Presidente de Estados Unidos, Barak Obama dict la pauta. Ningn politico tiene
ms seguidores que Obama, quien ya supera los 11.4 millones de contactos en Twitter. En Facebook, 24 millones de personas
se han sumado a la pgina de Obama. Desde la Casa Blanca, Obama tambin ha hecho un uso constante de Facebook y
Twitter. [FN4]
Las computadoras dejaron de ser una herramienta opcional y pasaron a ser una necesidad, muchas veces impuesta, para
el desarrollo de nuestras tareas. Ms an, no simplemente estamos aumentando la cantidad de informaci que guardamos en
estos sistemas sino que la misma cada vez es ms importante y necesaria en nuestro diario vivir por lo que se hace necesario
asegurarnos que la misma se mantenga ntegra, segura y accesible. [FN5] No podemos olvidar que el alcance del
descubrimiento de prueba se extiende a informacin almacenada electrnicamente, siempre que exista una probabilidad
razonable de que dicha informacin conduzca al descubrimiento de evidencia admisible.
Los medios electrnicos de comunicacin, la internet y las redes sociales han revolucionado la publicacin de
informacin a travs de la prensa local e internacional, cuando antes era controlada. La popularidad de las redes sociales,
como medio altamente efectivo de *136 comunicacin, ha transformado la sociedad actual. Se ha convertido en una
alternativa de comunicacin directa de los ciudadanos con el mundo. A travs de las redes sociales la informacin de la
prensa, el gobierno de un pas y las comunicaciones entre los ciudadanos es recibida de forma inmediata, sin editar, sin filtrar
o interpretar el mensaje.
Actualmente esto ha provocado el acceso fcil y rpido a los medios de comunicacin, lo que inevitablemente ha
cambiado las reglas del juego. Ello tanto en el aspecto cotidiano como en el marco del Derecho Puertorriqueo. Ante esta
realidad, resulta imperativo, investigar y analizar el impacto social de los nuevos medios electrnicos de comunicacin en el
mbito jurdico de nuestro derecho vigente.
Resulta necesario un anlisis sobre la tendencia y receptividad de los jueces de nuestros tribunales en la aplicacin de
nuestro derecho probatorio sobre este tipo de prueba electrnica. Las nuevas Reglas de Evidencia incorporaron requisitos
para la autenticacin o identification del proceso o sistema, del record electrnico y del correo electrnico. Asimismo, a tenor
con la informtica y la tecnologa incorpor la autenticacin prima facie para rcords electrnicos. Sin embargo es esencial
establecer un mtodo idneo de autenticacin, especifico para evidencia electrnica obtenida a travs de mensajes de texto y
los perfiles de redes sociales, para que sea admisible en los tribunales en Puerto Rico. Para propsitos de este artculo, nos
enfocamos en los mensajes de texto a travs de los telfonos inteligentes smart phones y la informacin publicada en la red
social Facebook, por ser la de mayor preferencia en Puerto Rico y en el mundo con ms de 800 millones de usuarios. [FN6]
Recientemente entraron en vigor, tanto las Nuevas Reglas de Evidencia 2009, as como las Nuevas Reglas de
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Procedimiento Civil 2009. El enfoque de un cambio sustancial en el derecho probatorio y procesal del descubrimiento de
prueba, en gran manera surge como consecuencia de los avances tecnolgicos y el modernismo. Tratndose de materia
jurdica novel, examinaremos brevemente cmo los tribunales en Estados Unidos han aplicado y desarrollado el tema de la
autenticacin y admisibilidad de la evidencia electrnica, mensajes de texto y de redes sociales, como tambin la manera en
que Puerto Rico ha adoptado esas normas ya establecidas en los Estados Unidos respecto al tema. Examinaremos
particularmente la *137 informacin que puede ser obtenida a travs de las redes sociales y analizaremos los estatutos y
doctrina que rigen la materia en Puerto Rico.
En Puerto Rico no contamos con jurisprudencia local sobre estos temas. Sin embargo, en la medida que los negocios y
las relaciones interpersonales continen siendo mediados por la tecnologa, con mayor probabilidad la mayora de los casos
judiciales requeriran determinaciones sobre la autenticacin y admisin en evidencia de documentos electrnicos o virtuales.
[FN7] Esta investigacin y anlisis tiene el propsito de alertar a la comunidad legal sobre el efecto del cambio en la
sociedad en la forma de comunicarse y ubicarnos en la tendencia sobre el impacto en la norma prevaleciente en Puerto Rico.
Ello, distinguiendo claramente dos elementos importantes: (1) el valor probatorio de la informacin electrnica o documento
digital y otro (2) la autenticacin, segn el modo en que ha sido obtenida dicha informacin o documento. Estos elementos
deben estar fundamentados en la aplicaci de las Nuevas Reglas de Evidencia 901(B)(12), (13), (14), Regla 902(L), Regla
1001 y Regla 1002, incluyendo los avances tecnolgicos respecto al Descubrimienio de Prueba bajo la Regla 23. l(a) y Regla
34.3(d) de las Nuevas Reglas de Procedimiento Civil.
II. Trasfondo Histrico
Los medios de comunicacin electr ica ya forman parte de nuestra vida cotidiana. Con la llegada de los equipos
Blackberry, iPhone, Androidy Windows Phone conocidos como smart phones o telfonos inteligentes, y la conexin de
ilimitada de stos al mundo cibemtico y las redes sociales, ya han convertido en una necesidad vital en la vida personal y
profesional de las distintas generaciones. Para la comunidad legal, tanto abogados en la prctica como estudiantes de derecho,
la conveniencia de comunicarnos utilizando medios electrnicos no nos permite imaginarnos la vida sin ellos.
El impacto del celular y la internet es de tal magnitud que supera cualquier otro medio de comunicacin a travs de toda
la historia de la humanidad. Esto permiti que Mark Zuckerberg y sus compaeros de *138 Harvard crearan Facebook. [FN8]
lnnovacin que le provoc a su creador un pleito legal millonario. [FN9] De los ms de 800 millones de usuarios de
Facebook, ms de 200 millones ya lo acceden desde sus celulares. Esta tendencia es similar al desplazamiento de la telefon a
fija convencional por celulares (mvil). [FN10]
Segn uno de los principales rotativos del Pas: El 45% de los puertorriqueos y las puertorriqueas mayores de 12 aos
usan la internet como parte de su vida diaria, y el 79% de stos tienen banda ancha (navegan a alta velocidad) en su casa. Por
ello se considera que la internet ha pasado a ser parte de nuestro estilo de vida y un medio de comunicacin masiva, segn un
estudio presentado por la Sociedad de Ejecutivos de Ventas y Mercadeo durante la celebracin del Puerto Rico Internet
Forum, el jueves, 13 de mayo de 2010.
El 85% de los usuarios y las usuarias en Puerto Rico utilizan alguna red social (Facebook, [FN11] Twitter, [FN12] My
Space, [FN13] YouTube [FN14] figuran entre los portales ms vistos sic), lo cual se traduce en 1.5 millones de personas.
Desde el ltimo estudio en el ao 2008, las mujeres subieron 9.8 puntos porcentuales (45%) en utilizacin de la *139 red,
superando a los hombres (45.1%), y en los grupos de edades el crecimiento mayor se registr entre quienes tienen 35 y 49
aos. [FN15]
Reciente un rotativo public por primera vez un estudio informai realizado por empresas locales que revela las
tendencias y preferencias puertorriqueas de consumo, hbitos y preferencia en cuanto a las redes sociales. [FN16] El estudio
revel que 79% de los usuarios de redes sociales prefieren Facebook sobre Twitter con un 14% de preferencia y YouTube
cuenta con un 5%. Facebook domina el universo de usuarios de redes sociales con sobre 500 millones de usuarios en el
mundo. Sobre 1.2 millones de puertorriqueos tienen cuenta en Facebook. De los resultados tambin se desprende que el
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40.2% de los usuarios cuentan con estudios graduados y un 40% tiene un grado de bachillerato. El 66% de los participantes
manifest estar empleado a tiempo completo. El 12.1% son estudiantes y slo el 3.7% esta desempleado. El 71.7% de los
usuarios entrevistados admiti que accede diariamente a las redes sociales. El 40.5% pasa entre una a tres horas conectado,
mientras el 31.1 % lo hace por ms de tres horas, un 22% lo hace por menos de una hora. Tambin el estudio revel que los
aparatos mviles o smart phones, son el principal instrumento que utilizan los puertorriqueos para visitar sus perfiles en la
red.
Luego de conocer los datos estadisticos sobre el uso de Internet y Facebook, es necesario el contraste con los siguientes
datos: ms del 90% de la informacin generada hoy en da es en formato electrnico y ms del 30% jams se imprime. A
pesar de la graduai desaparicin del papel como medio para realizar transacciones, trasmitir informacin y plasmar acuerdos,
las firmas siguen teniendo relevancia en la era electrnica. En efecto, en tanto y en cuanto la tecnologa permite que la firma
electrnica pueda utilizarse como instrumento para asegurar la privacidad, la integridad y la autenticidad de las transacciones
electr icas, su uso deriva un gran valor al proveer confiabilidad en un mundo virtual en donde el contacto entre personas se
limita a transmisiones electrnicas. [FN17]
Es evidente que la penetracin de Facebook en Puerto Rico es impresionante, algo similar a lo que ocurre en muchos
otros pases. Y sigue creciendo. Quin iba a pensar hace meses atrs que estaramos hablando de revoluciones democrticas
promovidas a travs de *140 Facebook y Twitter? [FN18] Estas nuevas alternativas mucho ms rpidas y efectivas han
desplazado los medios tradicionales de comunicacin.
Del mismo modo, el correo electrnico ha sustituido el correo ordinario y otros mtodos de comunicacin (con
excepcin del telfono). Se generan 294 billones de piezas de correo electrnico diariamente y 168 millones de correos por
minuto. [FN19]
Bajo la Regla 901 (B)(14) [FN20] de las Nuevas Reglas de Evidencia, que dispone que un correo electrnico podr
autenticarse mediante evidencia de la integridad del sistema en el cual o por el cual fue creado, enviado o recibido, el
requisito de autenticacin o identificacin de un correo electrnico se satisface como condicin previa a la admisibilidad.
Contrario al correo regular, no se puede autenticar correo electrnico alegando que se envi bajo la presuncin controvertible
de la Regla 304(23) [FN21] que expone que una carta dirigida y cursada por correo debidamente, fue recibida en su
oportunidad.
Tampoco se puede depender del sistema de confirmacin de recibo porque no es confiable. Los sistemas de confirmacin
de recibo comerciales no estn asequibles a todo el mundo. En ese sentido el testimonio de remitente puede no ser suficiente
para autenticarlo. La confirmacin por destinatario es vehculo ms adecuado para autenticacin de correo electrnico. La
autenticacin puede ser lograda utilizando los siguientes mtodos supletorios como: sistema de confirmacin de recibo,
confirmacin externa, circunstancias generales -- actuaciones y/o Rplica -- reply. [FN22]
Muchas jurisdicciones, particularmente Canad y Estados Unidos, han adoptado la norma de Autenticacin y
Admisibilidad de la evidencia electrnica y digital mediante decisiones judiciales y legislacin. Nuestro ordenamiento
jurdico, en materia descubrimiento de prueba electrnica y autenticacin de la misma, atienden una parte de la problemtica
existente. Pero, an as es necesario que las mismas abarquen todo tipo de evidencia electrnica y que atiendan las diversas
situaciones que pueden ocurrir con esta evidencia para asegurar su autenticidad e integridad. El descubrimiento de evidencia
*141 electrnica presenta unos problemas particulares debido, principalmente, a que este tipo de evidencia puede ser
fcilmente duplicada y manipulada ocasionando que la autenticacin de la misma se torne ms difcil en comparacin con la
evidencia no electrnica. [FN23]
En fin, la admisibilidad de la prueba digital y electrnica ha tenido una acelerada historia y al presente contina
evolucionando rpidamente.
III. Anlisis y Discusin
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A. La evidencia electrnica, informacin digital, correos electrnicos, mensajes de texto y redes sociales: su definicin
y distincin
La evidencia electrnica incluye todo aquello que sea susceptible de estar en medios electrnicos, es cualquier tipo de
prueba que est almacenada en un medio o sistema electrnico que sea resultado de un proceso o sistema electrnico. Esto
puede ser desde una grabacin de video, una conversacin telefnica, un documento de computadora, entre otros. Para
propsitos de este trabajo, nos referiremos a la evidencia electrnica como toda aquella informacin que puede ser alterada
en una computadora y que sea susceptible de llegar en algn momento al tribunal. Con esto nos referimos a cualquier
informacin que pueda guardarse en un disco duro y pueda ser manipulada por una computadora sin importar el tipo de datos
de que se trate. Incluira, sin tratar de ser exhaustivos, documentos en procesadores de palabras, videos, fotos, hojas de
clculo, entre otros. [FN24]
La evidencia electrnica incluye escritos, archivos, dibujos, grficas, tablas, fotografas, grabaciones de sonido,
imgenes, datos o resultados o compilaciones de informacin de las cuales se puede obtener otra informacin electrnica, que
se almacenan en un medio electrnico, en un equipo electrnico o en una computadora. [FN25] Ejemplos de prueba
electrnica son los siguientes:
1. Mensajes de voz (voice mail)
2. Records o archivos electrnicos,
3. Correos electrnicos (e-mails)
4. Anejos de e-mails (attatchments)
*142 5. Chat
6. Redes sociales (Facebook, Twitter, My Space, YouTube)
7. Videos
8. Audios
9. Mensajes de texto (text messages)
10. Mensajes multimedios
11. Fotos digitales
12. Grficas
13. Hologramas
14. Cdigos de programas
15. Foros de discusin
16. Bases de datos
17. Mensajes, documentos o bases de datos borrados
18. Records de informacin o de programas (logs)
19. Cintas o medios de archivos (backup)
20. Records temporeros de las computadoras (temp files)
21. Records de historial de sistemas
22. Cualquier informacin de pginas cibernticas
23. Record de acceso a pginas cibernticas
24. Cualquier impresin o duplicado de la evidencia electrnica
En la actualidad hay que incluir todo lo que se genera o enva mediante la tecnologa; esto es, la computadora en el
sentido amplio. Hay que hablar de correo electrnico y fax. [FN26]
Es importante sealar que el correo electrnico se ha convertido en un medio de comunicacin acelerada por excelencia,
por lo que tenemos el deber de establecer su distincin. Ms adelante expondremos un breve anlisis sobre la particularidad
de enviar mensaje de perfil a perfil inbox a travs de Facebook. Pues aunque tiene caractersticas de correo electrnico,
tambin tiene caractersticas de un internet posting privado. Veamos las caractersticas propias de un correo electrnico.
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1. Correos electrnicos (e-mails)

Correo electrnico, o en ingls e-mail, es un servicio de red para permitir a los usuarios enviar y recibir mensajes
mediante sistemas de comunicacin electrnicos. Principalmente se usa este nombre para denominar al sistema que provee
este servicio en internet, mediante el *143 protocolo Simple Mail Transfer Protocor (SMTP), aunque por extensin
tambin puede verse aplicado a sistemas anlogos que usen otras tecnologas. El SMTP, o protocolo simple de transferencia
de correo electrnico es un protocolo de red basado en texto utilizado para el intercambio de mensajes de correo electrnico
entre computadoras o distintos dispositivos (PDA's, telfonos mviles, etc.). Es un estndar oficial de internet. Por medio de
mensajes de correo electrnico se puede enviar, no solamente texto, sino todo tipo de documentos. [FN27]
La existencia de un correo electrnico se puede comprobar incluso despus de haber sido borrado del archivo de entrada,
pues automticamente se guarda en una bandeja de documentos borrados o eliminados. Y aunque una persona se hubiera
desecho de aquel residuo que se encontraba como documento eliminado, un especialista podra reconocer la superficie del
disco duro y encontrar aquel documento que se crea ya perdido. Lo ms increble es que si inicializamos el disco duro,
todava es posible seguir el rastro de un correo electrnico, atendiendo los registros de entrada o de salida del servidor, hasta
dar con el origen del mensaje. [FN28] En algunos casos el hallazgo de origen de un correo electrnico eliminado ha sido
determinante en el proceso judicial. Esto demuestra que la evidencia electrnica se transforma, pero no se destruye. [FN29]
Sin embargo, ante la actual revolucin de la tecnologa, hay que hablar sobre; Qu son las redes sociales (SNSs)?
[FN30]
2. Redes Sociales (Social Network Service -- SNS)
Las Redes Sociales o Social Network Service (SNS), son sitios web de redes sociales que permite a los usuarios crear
un perfil para s mismo. El usuario puede conectar su perfil a los usuarios de otros perfiles y ver la informacin sobre los
usuarios de otros perfiles. Una persona puede inscribirse en una SNS mediante la creacin de un *144 perfil que suele
consistir en la informacin sobre el usuario, una foto del usuario, un lugar para ver a los amigos del usuario, y otras
aplicaciones en funcin de la SNS. La mayora de sitios web SNS son libres de costo para afiliarse. La red social comenz
originalmente como una manera de conectarse con amigos y conocer gente nueva con los mismos intereses. [FN31] Los
creadores originales de las SNS adaptaron la idea de websites de perfiles de usuario para citas. [FN32] En la mayora de las
opciones de perfiles de SNSs, sus usuarios lo pueden crear de forma gratuita. No obstante, todas las redes sociales requerirn
informacin sobre datos personales del usuario, incluyendo la direccin de una cuenta de correo electrnico e-maill activa
para poder ingresar crear el perfil.
Las SNS son cada vez ms y ms populares. En el momento de escribir este artculo, los tres SNS ms populares son
Facebook, que fue creado en 2004, MySpace, que fue creado en 2002, y Twitter, que se cre en 2006. [FN33] Facebook
atrajo a ms de 100 millones de usuarios nuevos en los primeros 9 meses de 2009, lo que eleva su nmero de usuarios en
todo el mundo regularmente a ms de 300 millones (aproximadamente la misma poblacin que los Estados Unidos de
Amrica). [FN34] El nmero de SNS que operan actualmente en internet es enorme (un autor ha recopilado ms de 350 sitios
en un solo listado). [FN35] Facebook gira en torno a un perfil que el usuario crea. Este perfil es creado para responder a las
preguntas descriptivas que incluyen preguntas tales como edad, ubicacin, intereses y una opcin denominada about me.
[FN36]
Estos perfiles tambin pueden animar a los usuarios a subir una foto de su perfil. Ese perfil del usuario se vincula a otros
usuarios al *145 convertirse en friends con los otros usuarios. Twitter permite a sus usuarios a convertirse en
microbloggers. [FN37] Usuarios utilizan el sitio web para que sus seguidores sepan lo que estn haciendo. Si bien cada
SNS tiene una poltica diferente con respecto a la privacidad [FN38] del perfil de un usuario, todos las SNS tienen una
forma de ver el perfil de otro usuario. Con un nmero tan grande de usuarios en las SNS ms populares y de muchas maneras
para que los usuarios se expresen, es fcil para difundir informacin a otras personas que estn viendo el perfil de los
usuarios. Distinto a la capacidad de difusin de los mensajes de texto. Veamos.
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3. Mensajes de texto (SMS text messages)

Los mensajes de texto SMS (sigla que corresponde a la definicin en ingls Short Message Service -Servicio de
Mensaje Corto-), son una de las aplicaciones ms antiqusimas y cotidianas que se pueden hacer de telfono mvil ( smart
phone) a telfono mvil u otros equipos electrnicos de comunicacin. Los mensajes de texto se destacan precisamente
porque son formas de comunicacin escrita, que emulan de cierta manera a los correos electrnicos pues se trata de otra
forma de comunicacin digital que se genera por impulsos electrnicos. Los mensajes de texto han evolucionado de tal
manera que ya es posible, en algunos casos, hasta hacer casi cartas mediante este sistema.
Sin embargo y por su misma definicin, los mensajes de texto, aplicando a su definicin original, son precisamente eso:
telegramas digitales o telegramas electrnicos, que tienen como principal caracterstica la descripcin de una informacin de
una manera corta y clara. Los mensajes de texto por la intencin de sus contenidos se dividen en cuatro clases fundamentales,
pudindose mezclar una clasificacin con otra dependiendo del grado de intencionalidad informativa que tenga el emisor con
la persona receptora.
En primer lugar, encontramos los mensajes de texto clasificados como personales: en ellos se incluyen los mensajes de
saludo, felicitaciones, deseos, etc; es decir, se tratan de una comunicacin que *146 puede ser ms o menos ntima, y en
general con todas las caractersticas de las manifestaciones de cario amistosas. Igualmente, tambin se pueden incluir los
recordatorios de citas dentro de este tipo de SMS.
En segundo lugar encontramos los mensajes de texto promocionales: son aquellos que llegan a los telfonos mviles
divulgando algn servicio en especial, o invitando a las personas a que marquen a algn cdigo numerado con el fin enviar
una palabra y tener la posibilidad de acceder a alguna rifa o concurso. Segn algunos datos estadsticos de empresas
dedicadas a la investigacin de tendencias en el sector tecnolgico, estos son los mensajes de texto ms comunes. En tercer
lugar, encontramos los mensajes de texto institucionales, aquellos que son generados por la compaa de telefona mvil a la
cual est suscrita la persona usuaria del celular, y por ltimo encontramos, tristemente, una clase de mensajes de texto
totalmente reprochables: los amenazantes, aquellos que slo sirven para extorsionar y fomentar la violencia y la injusticia
desde cualquier ngulo de la sociedad. [FN39]
4. Parmetros de los SMS text messages
Cuando un usuario enva un SMS, o lo recibe, se incluyen con su payload (carga til o cuerpo del mensaje) al menos
los siguientes parmetros: (1) Fecha de envo (tambin llamada timestamp); (2) Validez del mensaje, desde una hora hasta
una semana; (3) Nmero de telfono del remitente y del destinatario; (4) Nmero del SMS que ha originado el mensaje. De
este modo se asegura el correcto procesamiento del mensaje en el SMS y a lo largo de toda la cadena. Lo que permite
identificar la procedencia y si el mismo fue alterado.
Con una idea ms clara de las caractersticas de los correos electrnicos, las redes sociales y los mensajes de texto,
veamos la normativa que regir futuras controversias en torno a este asunto y nuestra teora sobre las posibles consecuencias
al presentar la prueba.
*147 B. Autenticacin y admisibilidad de la evidencia electrnica: su ms reciente base estatutaria [FN40]
1. Las Nuevas Reglas de Evidencia de Puerto Rico 2009: Reglas 901(R)(12), (13), (14) y Regla 902(L) y Regla 1001 y
Regla 1002 [FN41]
La autenticacin de correos electrnicos se ha llevado a cabo integrando distintas reglas federales de evidencia y
haciendo paralelismos con la evidencia documental. Sin embargo, las complejidades propias de la evidencia electrnica en
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ocasiones no son bien atendidas por las reglas de evidencia existentes. [FN42]
El Captulo 9 de las Reglas de Evidencia de Puerto Rico del 2009 incluye las nuevas reglas de autenticacin e
identificacin que el Comit Asesor Permanente determin mejor servan para autenticar la evidencia electrnica y digital.
Los mensajes de texto y el contenido de las pginas de las redes sociales pueden ser autenticados utilizando una combinacin
de estas reglas. [FN43]
La Regla 901(B)(I2) atiende la autenticacin de la evidencia generada por medios tecnolgicos de reciente aparicin,
[FN44] que se incluyen en reglas que incorporan la informtica y tecnologa. [FN45] Ejemplos de stos lo son las cmaras
digitales, smart phones, iPad tablets, GPS, equipo modernos de vigilancia electrnica y equipos *148 sofisticados
para exmenes mdicos (Rayos X, CT sean y Open MRI). [FN46]
I. Procedencia [FN47]
La Regla 901 fusiona cl requisito de autenticacin e identificacin establecido en la Regla 75 de 1979 y las
circunstancias de autenticacin c identificacin establecidas en la Regla 76 de 1979. La Regla es equivalente, en parte,
a la Regla Federal de Evidencia 901(b)(9).
II. Alcance [FN48]
Inciso (B)(12): Proceso o sistema. El inciso (B)(12), sobre el proceso o sistema, proviene de la Regla Federal de
Evidencia 901(b)(9). Este ejemplo de autenticacin est diseado para situaciones en que la precisin o correccin de
un resultado depende del proceso o sistema que lo produce. La precisin del sistema puede demostrarse con el
testimonio de un testigo con conocimiento personal del sistema y sus resultados, o con el testimonio de un perito
cualificado. Este mtodo de autenticacin ha sido utilizado en la esfera federal para autenticar datos generados por
computadoras. [FN49]
La Regla 901(B), (13) y (14), atiende la autenticacin del rcord y correo electrnico, la cual establecer la integridad del
sistema que produce o permite su almacenamiento mediante evidencia circunstancial que dicho sistema funcionaba de
manera eficiente. El correo electrnico es una modalidad especial de lo que es un rcord electrnico [FN50] y su autenticidad
se establecer mediante la integridad del proceso o sistema que lo produce. (Artculos 3, 4 y 5 de la Ley Uniforme de
Evidencia Electrnica de Canad [FN51] 1998).
El aumento en el uso de la tecnologa en la vida diaria y especialmente en los negocios, hace conveniente que se
establezca, un medio de autenticacin para el rcord electrnico ante la posibilidad de que en su da lo relativo a lo
tecnolgico se quiera presentar como evidencia en un juicio.
*149 La manera de probar que el sistema estaba operando correctamente puede variar y depender tanto de la evidencia
que se pretende ofrecer como de las circunstancias del caso. En el pasado los tribunales en los Estados Unidos han sido laxos
en la aplicacin del requisito de autenticacin de los registros informticos, sin que haya tenido que contender con las
pruebas fundamentales, que la empresa ha utilizado con xito el sistema informtico en cuestin y que el testigo reconoci el
registro como salida de la computadora. Sin embargo, tras las recomendaciones del Federal Judicial Center's Manual for
Complex Litigation Manual algunos tribunales exigen ahora del proponente que para autenticar a un registro informtico,
debe haber demostrando la confiabilidad del equipo utilizado en particular, la confiabilidad del documento de la empresa que
lo ofrece en la corte, y el reconocimiento de la testigo de que este documento es como el generado de la lectura de la
computadora. [FN52]
La Regla 901(B)(13) y (14), sobre la autenticacin de correos electrnicos provienen del Cdigo Uniforme de Evidencia
Electrnica de Canad, con una visin distinta a la americana, basada ms en la integridad de los procesos o sistemas, en vez
del concepto tradicional de la cadena de custodia del sistema federal del que proviene la Regla 901(B)(H)y(12). [FN53]
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El inciso (B)(14) establece que [u]n correo electrnico podr autenticarse mediante evidencia de la integridad del
sistema en el cual o por el cual fue creado, enviado o recibido. [FN54]
Aunque el correo electrnico puede ser autenticado bajo la Regla 901 con evidencia suficiente para sostener una
determinacin de que la materia en cuestin es lo que el proponente sostiene, las complejidades de la transmisin de los
mensajes y de si efectivamente fueron generados y difundidos por las partes en un litigio, hacen necesario que se recurra a la
integridad del sistema como un medio adicional disponible para autenticar los correos electrnicos. [FN55]
La Regla 902(L), establece las dos situaciones en que presumir la autenticacin prima facie de los rcords
electrnicos: (1) fue *150 grabado o almacenado por la parte adversa al proponente; (2) fue grabado en el curso regular de los
negocios por una persona neutral que no es parte en la accin y no lo produjo o almacen el rcord bajo control o mandato
del proponente. [FN56]
La Regla 902 corresponde, en parte, a la Regla 79 de 1979 y es similar a la Regla Federal de Evidencia 902.
II. Alcance [FN58]
La Regla 902 establece una serie de presunciones de autenticacin para aquella evidencia cuya legitimidad es
aparente. En todas las circunstancias que dispone la Regla, el proponente no tiene la obligacin de presentar evidencia
extrnseca de autenticacin para que se admita la evidencia. Esto se hace para superar la desconfianza desmesurada en
este aspecto del Derecho de manera que los documentos que por su naturaleza son difciles de alterar o falsificar se
consideren autnticos de su faz. Aunque el proponente satisfaga el requisito general de autenticidad con la
presentacin de la evidencia, el oponente puede traer evidencia extrnseca de no autenticidad.
Por ltimo, es importante recalcar que todas las instancias que se establecen en los incisos de la Regla 902 son
maneras de satisfacer el escollo de autenticacin. An as, se debe cumplir con las dems reglas aplicables, como por
ejemplo, prueba de referencia y la regla de la mejor evidencia para que la prueba ofrecida sea admisible en evidencia.
[FN59]
La Regla 1001, incorpor en las definiciones que rigen la Regla de la mejor evidencia, alusiones expresas a la
informacin electrnica y digital. [FN60] La regla tiene su origen en la Regla 1001 federal, con cambios importantes para
atender la ms reciente tecnologa.
La Regla 1001 corresponde a la Regla 68 de 1979. La Regla tiene un esquema similar al de la Regla Federal de
Evidencia 1001.
*151 II. Alcance [FN62]
Los cambios propuestos responden a la necesidad de adaptar las definiciones de la Regla a los cambios y avances
tecnolgicos surgidos en los ltimos aos, para que incluyan y hagan mencin expresa a lo que en su da podra ser
ofrecido en los tribunales como evidencia.
Cualquier archivo digital que consista en letras, palabras, nmeros, sonidos o sus equivalentes, y que haya sido
creado o guardado en la computadora, se considera un escrito o grabacin para fines de este inciso. Se mantiene la
frase u otra forma de compilacin de datos para no limitar la definicin a los mtodos mencionados, de manera que
se pueda adaptar la Regla a otras tcnicas de compilacin de datos no previstas que puedan surgir en un futuro.
En ese caso, lo que se quiere probar no es el contenido del escrito final, sino el de la informacin generada por la
computadora al crear dicho escrito. Por lo tanto, el original ser la informacin de las fechas en que fue modificado el
escrito reflejada en el monitor de la computadora o cualquier impreso que refleje con precisin dicha informacin.
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[FN63]
La Regla 1002, slo se activa cuando el proponente pretende probar el contenido de un escrito, grabaciones y fotografas
(recibos de pago, transcripciones de vistas y records de asistencia), o cuando el contenido del escrito, grabacin o fotografa
es un hecho en controversia (cmaras de video silent witness, fotografas obscenas). No obstante, se puede excluir por otras
reglas de exclusin incluyendo las de rango constitucional. As ocurre con una confesin grabada o escrita obtenida en
violacin al derecho contra la auto incriminacin y con la grabacin ilegal de una conversacin telefnica. [FN64]
La Regla 1002 corresponde a la Regla 69 de 1979. La Regla contiene parte del texto de la Regla Federal de
Evidencia 1002.
*152 II. Alcance [FN66]
La Regla 1002 preserva la doctrina vigente sobre la llamada regla de la mejor evidencia. El fundamento de esta
norma es dar confiabilidad al proceso de establecer el contenido de los escritos, grabaciones o fotografas. Al exigir la
presentacin del original, se evita la manipulacin, fabricacin u omisin del contenido de stos. La referencia al uso
del original ser tan amplia como lo permita la definicin de original contemplada en la Regla 1001.
La aplicabilidad de la Regla depende de que el proponentc quiera probar el contenido de un escrito, grabacin o
fotografa. Cuando no sea as, como por ejemplo cuando se quiera probar la existencia de un documento y no su
contenido, la Regla no ser aplicable. Adems, tampoco aplicar cuando se pretenda establecer el contenido de una
conversacin mediante el testimonio de una persona que haya participado en la misma, aunque la conversacin haya
sido grabada. En situaciones como sta, la Regla slo aplicar si el proponente pretende probar el contenido de la
grabacin, en cuyo caso se exigir el original.
En esa misma lnea, un testigo que tenga conocimiento personal sobre cualquier hecho que conste en un escrito,
podra testificar sobre ese hecho sin que pueda ser objetado bajo esta Regla, ya que dicho testimonio no es prueba
secundaria sobre el contenido del escrito, sino prueba testifical basada en conocimiento personal. Por otro lado, quien
no presenci el evento en cuestin y slo conoce de l por haber ledo un documento en el cual consta el hecho, no
tiene conocimiento personal sobre el hecho y no puede testificar sobre el contenido del documento. Su testimonio sera
prueba secundaria. Con relacin a fotografas, videos y pelculas hay que hacer una distincin ya que, generalmente, se
utilizan para ilustrar el testimonio de un testigo como evidencia demostrativa ilustrativa y no como evidencia
demostrativa real. [FN67]
Esta investigacin est motivada por este grupo de reglas, a los fines de que mediante legislacin, se aadan los perfiles
de redes sociales como una tcnica de compilacin de datos no prevista y que ha surgido, producto del avance inevitable de la
tecnologa.
*153 C. Nuevo alcance del descubrimiento de prueba electrnica: su ms reciente base estatutaria [FN68]
1. Las Nuevas Reglas de Procedimiento Civil 2009: incorporacin de los avances tecnolgicos respecto al
Descubrimiento de Prueba: Regla 23.1(a) y Regla 34.3(d) [FN69]
La Regla 23.1 (a) de Procedimiento Civil 2009 incluye la informacin almacenada electrnicamente como parte de
aquella prueba que est sujeta al descubrimiento de prueba, siempre que exista una probabilidad razonable de que dicha
informacin conduzca al descubrimiento de evidencia admisible. Sin embargo, limitan el descubrimiento a materia pertinente
bajo el concepto de pertinencia en materia de Reglas de Evidencia, a cualquier materia no privilegiada y que sea pertinente al
asunto en controversia.
Las normas que excluyen de juicio cierta prueba por tener carcter de privilegiada, s 0 privan en materia de
descubrimiento. [FN70] Este tipo de prueba privilegiada, aplicable exclusivamente a las disposiciones de las Reglas 501 a la
518 de Evidencia de 2009 (Privilegios), no podr investigarse mediantes los medios de descubrimiento de prueba. El derecho
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a la intimidad exige que el descubrimiento de en torno a las mismas se limite a lo estrictamente pertinente, como ocurre
cuando se pretende descubrir las planillas de contribucin sobre ingresos o impresiones mentales, conclusiones, opiniones o
teoras legales sobre el caso, del abogado o de cualquier abogado, lo que conocemos como attorney work product.
Las Nuevas Reglas de Procedimiento Civil tambin disponen que tanto la parte involucrada como la que an no ha sido
emplazada, pero tiene conocimiento de que podra instarse accin en su contra, tienen el deber de preservar la prueba. Debido
a los adelantos tecnolgicos y a la facilidad con que se puede producir, alterar y destruir [FN71] informacin pertinente al
litigio se incorpor esta exigencia en la Regla 23.1(d). Esta exigencia aplica a todo tipo de prueba, inclusive la almacenada
electrnicamente, que se encuentre bajo el control, posesin o custodia *154 de la parte o persona apercibida de una
reclamacin en su contra. [FN72] En estos casos se tiene que observar que no es necesario que haya comenzado el pleito para
que surja esta obligacin de preservar prueba. De esa forma se tiene que interpretar que esta Reglas de Procedimiento Civil
comienzan a imponer obligaciones incluso antes de la presentacin de una demanda. [FN73]
El deber de preservar prueba podra tornarse oneroso, costoso y difcil, considerando que la prueba almacenada
electrnicamente en ocasiones permanece almacenada por periodo de tiempo determinado, ajeno al control de la parte a la
que se le solicita. Es importante sealar que el alcance del descubrimiento de prueba, aunque es amplio, tiene que llevarse
bajo un estndar de razonabilidad y limitarlo cuando el costo de obtener la prueba excede el beneficio que la misma aportar
a la solucin de la controversia. Tomemos como ejemplo, para fines de este artculo, los mensajes de texto y los correos
electrnicos cuyo almacenamiento es limitado.
La Regla 34.3(d) incluye una disposicin exponiendo que si la parte promovente del descubrimiento de prueba justifica
con prueba fehaciente que la parte promovida se niega a descubrir lo solicitado por haber destruido o incumplido con su
deber de preservar prueba estar sujeta a sanciones. Sin embargo el tribunal no podr ordenar imposicin de sanciones bajo
esta regla a una parte por no proveer informacin almacenada electrnicamente, si demuestra que se ha perdido como
resultado de la operacin rutinaria de buena fe del sistema de almacenamiento electrnico de informacin, con excepcin de
aquellas ocasiones en las cuales antes de efectuar dicha operacin se le haya requerido a la parte preservar prueba. En tal
caso, la parte requerida tendr el peso de demostrar que la informacin almacenada electrnicamente no pudo ser producida
por las razones indicadas anteriormente. [FN74]
En las jurisdicciones norteamericanas es comn el envo de las llamadas preservation letters. Estas se utilizan con el
propsito de recordarle a la parte contraria sobre su deber de preservar prueba, especialmente aquella que se encuentra en
formato electrnico y que es ms susceptible y fcil de destruirse (spoliation). [FN75]
*155 La Regla 23.1 claramente dispone: A tenor con los adelantos tecnolgicos y la facilidad con que se puede
producir, alterar y destruir informacin pertinente al litigio, incorporando la obligacin de preservar la prueba a fines de
evitar expoliacin. La regla cobija las extensiones y limitaciones a dicha obligacin. El incumplimiento de preservar prueba
estar sujeto a lo dispuesto por la regla 34, la cual establece sanciones por el incumplimiento de la obligacin de preservar
prueba. En cuanto a la destruccin de evidencia almacenada electrnicamente debe observarse lo dispuesto en la regla
34.3(d) y la regla 23.2(a) que se enmend a los fines de propiciar la intervencin del tribunal para evitar el uso indebido del
descubrimiento de prueba. [FN76]
En vista de tanto camino que tenemos por recorrer en materia de descubrimiento y manejo de la prueba electrnica
acudimos a la Rama Judicial. Mediante entrevista al Honorable Anthony Cuevas Ramos, Juez Superior de la Sala Civil,
expres que a tenor con los cambios tecnolgicos y por la facilidad con que se puede alterar, producir y/o destruir
informacin pertinente a cualquier litigio, se incluyeron cambios fundamentales a las Reglas de Procedimiento Civil de
Puerto Rico del 1979. Aunque las nuevas Reglas de Procedimiento Civil, han mantenido de forma inalterada [ sic] el mbito
del descubrimiento de prueba que caracteriza nuestra jurisdiccin y que ha sido constantemente apoyado por toda la
jurisprudencia del Tribunal Supremo de Puerto Rico, se incluyeron disposiciones sobre la obligacin de preservar y descubrir
prueba almacenada electrnicamente.
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En las jurisdicciones norteamericanas se conoce como spoliatiori, la destruccin o alteracin de la prueba que pudiera
utilizarse en un pleito pendiente o en un pleito futuro, cuando la parte razonablemente pueda prever la presentacin del pleito.
Para que un Tribunal pueda imponer sanciones por incumplimiento con la obligacin de preservar evidencia, la
jurisprudencia norteamericana ha requerido que se demuestre que exista una obligacin o deber de preservar evidencia, ya
sea que sta surge de un contrato, acuerdo, estatuto, regla administrativa o poltica establecida; porque voluntariamente
asumi dicho deber; existen circunstancias especiales o, porque especficamente se le solicit a la parte preservar la
evidencia. Ante este cuadro, basado en los avances tecnolgicos, se *156 enmend la regla para integrar esta obligacin de
preservar evidencia incluyendo la almacenada electrnicamente.
El descubrimiento de prueba almacenada electrnicamente incluye no slo su descubrimiento, sino dependiendo del
caso, podra solicitarse del que pone a disposicin dicha informacin o prueba, que precise la parte especfica donde esta
pueda obtenerse y requerrsele inclusive el que brinde cierto apoyo tcnico, informacin para el uso de softwares, o
cualquier otro tipo de asistencia de forma tal que la parte que formulo el interrogatorio pueda entender razonablemente la
informacin. El objetivo es lograr que la informacin almacenada electrnicamente se convierta en informacin que pueda
ser comprendida por quien la solicita. Se podra solicitar inclusive acceso directo al sistema de informacin electrnica de
una parte de resultar necesario para lograr el objetivo del descubrimiento de prueba. Esto no descarta la posibilidad de que la
otra parte pueda hacer planteamientos basados en la proteccin de su sistema o intereses sensitivos de confidencialidad o
privacidad de la informacin, lo que conllevara que el tribunal resuelva caso a caso.
Conforme a los nuevos cambios de las reglas procesales de 2006 de la esfera federal, se adopt la enmienda a la regla
34.3 (d). El propsito es proteger a una parte de la imposicin de sanciones por no proveer informacin almacenada
electrnicamente perdida a consecuencia de la operacin rutinaria o de la operacin de buena fe del sistema de informacin
electrnica, a menos que previamente se le haya requerido que la preservara. La buena fe, significa que una parte no puede
explotar la operacin rutinaria del sistema de informacin para frustrar las obligaciones de descubrir, permitiendo que la
operacin rutinaria del sistema siga destruyendo la informacin que requiere preservar. Si la parte promovente justifica con
prueba fehaciente que la parte contraria destruy o fall en preservar evidencia pendiente de litigio o razonablemente
utilizable en un pleito futuro, estar sujeta a las sanciones que disponen la regla. Bajo este supuesto, la parte requerida por el
descubrimiento deber probar que se perdi o se destruy como consecuencia de la operacin de buena fe del sistema de
informacin electrnica.
Los tribunales estn conscientes de que muchos programas de computadoras automticamente crean, descargan o
actualizan la informacin sin la intervencin o conocimiento del usuario y la propia regla reconoce que estas funciones
automticas son esenciales para la operacin de los sistemas electrnicos de informacin, y que la suspensin o interrupcin
de esas funciones podra ser *157 prohibitivamente costosas y gravosas para la parte. A pesar de todo ello, la norma general
es que las partes y los litigantes son responsables de preservar evidencia que pueda ser relevante para una accin ya incoada o
susceptible de presentarse, pero tambin la regla general es que no se sancionar a una parte sin que medie mala fe o
intencin de destruir evidencia, por lo que le corresponder al Tribunal celebrar una vista a esos efectos y hacer la
determinacin de rigor.
El proceso del descubrimiento de prueba es uno extrajudicial y se ha dejado en manos de los abogados para mayor
flexibilidad y cooperacin entre las partes. La intervencin judicial durante esta etapa, es una extraordinariamente
excepcional. En la mayora de las ocasiones la intervencin resulta en una innecesaria. Entre las enmiendas a las reglas se
incluy, la 34.1 que es de nueva creacin. Esta regla busca frenar o minimizar las constantes quejas y reclamos ante el
Tribunal por disputas que pueden resolverse entre las partes. Esa intervencin del Tribunal durante el descubrimiento de
prueba se atender como una excepcin. La parte promovente del descubrimiento de prueba de que se trate, deber demostrar
que hizo unos esfuerzos razonables y de buena fe con la otra parte para lograr resolver las discrepancias, antes de llegar al
Tribunal. Esto significa que solamente se estar atendiendo las mociones que certifiquen que se realizaron los esfuerzos
razonables con prontitud y de buena fe y que dichos esfuerzos resultaron infructuosos. Estos esfuerzos razonables pueden
haberse hecho electrnicamente como los correos electrnicos.
Concluye el Juez Cuevas Ramos que los cambios ocurridos en las reglas de Procedimiento Civil de Puerto Rico del
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2009, en lo relativo a la prueba almacenada electrnicamente, se debe a los constantes adelantos de la tecnologa y a los
distintos sistemas que existen para guardar informacin electrnica. Sin embargo todas las nuevas inclusiones a las reglas
pretenden tres instancias; obligar a las partes a preservar, descubrir, as como desarrollar un proceso para atender el
incumplimiento de lo anterior. El mbito de lo descubrible se qued inalterado [sic], solo se incluy lo relativo a los avances
tecnolgicos. [FN77]
Los tribunales han impuesto sanciones en respuesta a la destruccin de pruebas desde el siglo XVIII o antes. En el caso
de *158 Armory v. Delamirie, 93 Eng. Rep 674 (K.B. 1722), [FN78] el demandante encontr una joya y la llev a la tienda
del demandado. El demandado tom la joya pretendiendo pesarla, roba las piedras y ofrece muy poco dinero por ella. El
demandante se neg y pidi el regreso joya. El demandado slo devolvi la joya pero no las piedras y luego fue demandado.
Tribunal resuelve que el que encuentra una joya no adquiere la propiedad absoluta sobre el bien encontrado, sin embargo, una
vez tiene la propiedad inmediata sobre ella, le permitir mejor derecho de mantenerla contra todos, excepto contra el legtimo
propietario. El demandado es responsable por su negligencia en cuanto al valor de la joya, luego de que varios de los
comerciales fueron examinados para demostrar la calidad de la joya similar y el valor de toma que valdra la pena. El
Tribunal Supremo instruy al jurado a efectos de que a menos que el demandado produjera la joya, y demostrara que no era
de la mejor calidad, se deba activar la presuncin ms fuerte contra l, imputndole el valor de la mejor joya al conceder los
daos y perjuicios que en consecuencia caus. Se establece toda presuncin en contra del destructor.
En Otero v. Wood, [FN79] se establecieron los requisitos para solicitar orden para la conservacin de evidencia
electrnica: (1) la parte haya destruido evidencia, (2) con conocimiento de que era relevante a las controversias, (3) en
litigacin pendiente o razonablemente predecible. La mera especulacin de que la evidencia pudo haber sido destruida no es
suficiente.
En State v. Hartsfield, [FN80] se concede la imposicin de sanciones cuando se pudo demostrar que la evidencia existe
est en posesin y bajo el control de la otra parte, sera admisible en el tribunal y la parte la destruy intencionalmente.
En el caso Piper v. National Union Fire Insurance Co. , 967 F. Supp. 1148 (D. Minn. 1997), se resolvi que los dueos de
las pginas de internet, los internet services providers pueden tener la *159 responsabilidad de presentar todas las versiones
anteriores para efectos de descubrimiento en los casos de litigio pendientes. [FN81]
En In Re Bristol Myers Squib Security Litigation, [FN82] el Tribunal seal que los abogados han de tratar (agilizar) los
casos, no los jueces, y se coloca sobre los hombros del abogado la carga del deber de cooperativa [sic] y preparar un plan de
descubrimiento de prueba electrnico. La secuela de casos Zubulake v. UBS Warburg LLC, [FN83] demuestra que la
jurisprudencia cada da reconoce una mayor responsabilidad en los abogados de ser diligentes a la hora de trabajar con la
evidencia electrnica, localizar las posibles fuentes de evidencia en los medios electrnicos. Tambin reitera la
responsabilidad de preservar la informacin contenida de la del mismo modo. [FN84]
En cuanto a jurisprudencia de Puerto Rico, en el caso Rodrguez Torres v, Government Development Bank, [FN85] el
Tribunal Federal para el Distrito de Puerto Rico, resolvi, conforme a la aplicacin de la 37(e) de Procedimiento Civil
Federal:
As opposed to the federal safe harbor provision, Puerto Rico's rule 34.3(d) of civil procedure would still apply
in exceptional circumstances, disregarding the fact that under certain circumstanccs the prejudicial impact of a nonnegligent loss of information could render the protection of this safety valvc inappropriatc. Furthcr, Puerto Rico's
safety provision does not apply if the requesting party had previously sought the preservation of the lost data. 32
L.P.R.A., Ap. V, R. 34.3(d). [FN86]
IV. Valor probatorio de la evidencia electrnica o digital vis a vis autenticacin, segn el modo en que ha sido
obtenida: Aplicacin de las reglas de exclusin y garantas constitucionales
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La admisibilidad de la evidencia electrnica, en general, es un reto, tanto para los abogados y fiscales como para el
juzgador a la hora de *160 concederle valor probatorio. Como explicamos anteriormente, el derecho vigente en materia de
Derecho Probatorio y Derecho Constitucional, dispone sobre la prueba, que por considerarse de carcter privilegiada o
protegida por garantas de rango constitucional como el derecho a la intimidad, exige que la misma sea excluida. [FN87]
Tanto la Constitucin Federal en su Bill of Rights, como la Constitucin del Estado Libre Asociado en la Carta de
Derechos, expresamente disponen la inadmisibilidad en los tribunales de la prueba en violacin a la proteccin fundamental
contra registros, incautaciones y allanamientos irrazonables. Segn el modo en que ha sido obtenida podra ser impropia.
En Puerto Rico, bajo el Derecho Constitucional, la prueba es excluida al amparo de la declaracin de la inviolabilidad de
la dignidad del ser humano; [FN88] la proteccin contra ataques abusivos a la honra, reputacin y vida familiar, [FN89] y la
proteccin contra registros y allanamientos irrazonables. [FN90] Al amparo de estas garantas constitucionales, la restriccin
a la intimidad solo se justifica por inters apremiante del estado por circunstancias reales de amenaza a la seguridad nacional
o grave peligro al orden social siempre que no haya un medio menos drstico. La garanta de derecho a la intimidad opera ex
propio vigore y puede hacerse valer entre particulares. La misma impone erga omnes el deber de no inmiscuirse en vida
privada o familiar de los dems. [FN91]
Por otro lado, en materia de Derecho Probatorio, la prueba ser excluida bajo la Regla 403 de Evidencia [FN92] que
establece que la evidencia pertinente puede ser excluida cuando su valor probatorio queda sustancialmente superado por
factores de riesgo de causar perjuicio indebido, confusin, desorientacin del Jurado, dilacin indebida de los procedimientos
o que se innecesaria su presentacin por considerarse prueba acumulativa.
En lo que va de ao, segn las estadsticas de la divisin de crmenes cibernticos de la Polica de Puerto Rico, se han
realizado 47 querellas sobre casos de perfiles falsos en la red social de Facebook ... De igual manera, se han registrado 16
casos vinculados *161 a amenazas e insultos en las redes. Tambin se han denunciado 18 casos asociados a amenazas e
insultos por correo electrnico ... A mitad de ao, la divisin de crmenes cibernticos, registr un total de 80 querellas,
clasificadas como casos de obstruccin a la tranquilidad (amenazas e insulto) por redes sociales. [FN93]
La regla general es que el derecho a la intimidad se puede renunciar. Sin embargo, dicha renuncia no se presume y tiene
que cumplir con todos los requisitos que dispone la ley. La misma tiene que ser voluntaria, hecha con pleno conocimiento de
lo que se est renunciando y; que sta ser patente Inequvoca y Especfica. [FN94]
En Romano v. Steelcase, Inc., [FN95] en el estado de Nueva York, la Corte Suprema de Suffolk County resolvi:
(1) Private information sought from plaintiff's social networking website accounts was material and necessary
for defendant's defense;
(2) Plaintiff did not have a reasonable expectation of privacy in information published on social networking
websites: and
(3) Defendant's need for access to plaintiff's private information on social networking websites outweighed
any privacy concerns voiced by plantiff.
Por otro lado, el derecho a la intimidad slo lo puede invocar el que tenga expectativa real de intimidad y que la sociedad
reconoce esa expectativa como legtima. [FN96] En el mbito de nuestro Derecho Probatorio, la pertinencia est matizada o
limitada a la Regla 403. Aun cuando sea evidencia pertinente ser excluida por fundamentos de perjuicio, confusin,
desorientacin del jurado, dilacin indebida y prueba acumulativa, principalmente en los casos criminales. Por lo tanto la
admisibilidad de dicha prueba deben concurrir los elementos bsicos: (1) hecho pertinente; (2) previa autenticidad.
La recopilacin de evidencia electrnica ha evolucionado sustancialmente. Asimismo ha generado nuevas faltas ticas y
nuevas controversias en torno a la expectativa de intimidad al amparo de nuestra Constitucin y la 4ta Enmienda de la
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Constitucin Federal bajo *162 el la proteccin contra registros y allanamientos irrazonables. [FN97] Recientemente ha sido
objeto de discusin pblica, en distintos medios de comunicacin sobre noticias internacionales, que los iPhones y las iPad
aparentemente renen informacin sobre los paraderos de sus usuarios y almacenan los datos en un archivo secreto, lo que
tiene a muchos aficionados de Apple preocupados acerca de su privacidad y seguridad. Dos investigadores revelaron el
mircoles 20 de abril de 2011, detalles acerca de este archivo secreto, llamado consolidated.db, el cual desde junio de 2010
almacena la informacin de ubicacin del aparato. Esa fecha es cuando Apple actualiz su sistema operativo mvil llamado
iOS versin 4.0 de iPhone y iPad. [FN98]
La tecnologa existente sigue evolucionando, afectando las protecciones y libertades constitucionales. Esta realidad nos
limita para determinar un cambio en el marco regulatorio que resista el efecto de la evolucin tecnolgica. Segn la profesora
Patricia L. Bellia, de Law and Notre Dame Presidencia Fellow of Notre Dame Law School:
When considering the scope of individual freedoms, we often focus on how the regulatory focus on how the
regulatory force of law constrains behavior. The provisions of the Bills of Rights, for example, are rightly seen as
crucial to limiting the potential for governmental overreaching. But the state existing technology is often just as
important --or even more important -- in determining what the precise contours of regulatory environrnent might be at
any given moment in history. [FN99]
Esta evidencia electrnica generada mediante tecnologa que sera regulada bajo la Regla 901(B)(12). La referida regla,
como expresamos anteriormente, atiende la autenticacin de la evidencia generada por medios tecnolgicos de reciente
aparicin, como los son las cmaras digitales, smart phones , iPad, equipo modernos de *163 vigilancia electrnica y
equipos sofisticados para exmenes mdicos (Rayos X, CT scan y Open MRI). [FN100]
A travs del ciberespacio se han violado los derechos constitucionales bsicos, especialmente el derecho a la intimidad y
dignidad. Recientemente, los medios de comunicacin masivos han difundido comerciales en los cuales muestran que la
informacin que publicamos en los websites es utilizada para otros fines y es un campo abierto al mundo. Da a da abrimos
las puertas al mundo cuando accedemos el ciberespacio. Actualmente, una de las pginas predilectas de los usuarios del
ciberespacio alrededor del mundo es Facebook. En este lugar, millones de personas comparten sus datos e informacin
privada con diferentes usuarios. [FN101]
Hay informacin delicada que se puede sacar de una pgina de Facebook y atentar contra la segundad individual o
familiar, como ha ocurrido en Mxico y Venezuela, donde se han gestado secuestros con ese mecanismo, segn el web
master, Vicente Pimienta. [FN102]
La privacidad en el ciberespacio no est ligada a los trminos y condiciones de los portales, sino a la prudencia de los
usuarios y de la informacin que compartan. No podemos pretender y dejar el criterio de privacidad, que debe ser racional,
delegado en las manos de un portal. En la medida que las relaciones humanas se trasladen a internet, la sociedad se ve
obligada a buscar la manera de legislar el comportamiento dentro del ciberespacio. Pero es bien difcil regular las acciones de
los usuarios en internet porque la tecnologa y la legislacin van por diferentes vas. Sin embargo, reconozco que se han
hecho esfuerzos, tanto local como internacionalmente, para regular la internet, sin xito. Una vez t publicas una foto en
internet, ests cediendo los derechos, asegur la Lcda Julizzette Coln Bilbraut, quin ha tomado cursos especializados en
redes sociales e internet en Estados Unidos. [FN103]
*164 El Juez Presidente tambin encabez la charla del Taller por el bienestar de la pulcritud judicial [FN104] y
orienta sobre la prudencia que los jueces deben tener con el uso de las redes sociales. Las redes sociales cibernticas y las
herramientas asociadas a ellos -como el correo electrnico y los mensajes de texto- pueden ser nocivos para los jueces, si no
los usan con malicia y prudencia.
El mensaje principal que transmiti el juez presidente del Tribunal Supremo, Federico Hernndez Denton, con el apoyo
de un equipo de expertos en este tema fue: La conciencia que se est creando a los jueces y a sus familiares es que tienen
que tener una malicia ante el mundo ciberntico de hoy para salvaguardar la pulcritud de la Rama. Agreg que la
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moderacin aqu se traduce a malicia.

Por otro lado, es tambin interesante analizar las expresiones de Mark Suckerberg, creador y CEO de la red social
Facebook. ste anunci durante la Cumbre F8 y confirm el rediseo del perfil personal en la red social llamado Timeline,
la forma indirecta de segmentar y categorizar la poblacin en Facebook. Timeline es la historia de tu vida y una nueva
manera de mostrar quin eres. No slo provee un perfil que documenta desde el nacimiento de cada cual. [FN105]
Las fotos son mucho ms grandes, almacena todas las actualizaciones que genera cada usuario en tiempo real. Permite
ver todo lo que el usuario ha hecho, con quin lo ha hecho, dnde ha estado y qu ha opinado. Este nuevo perfil cronolgico
permite exponer todos los detalles de la vida privada del usuario desde la fecha de nacimiento. Todava tiene expectativa de
privacidad el usuario? La realidad es que los 800 millones de usuarios de Facebook pueden convertir su perfil en una
biografa. Como todos los cambios de diseo en Facebook, tras una fase de prueba y adaptacin se elimina el diseo anterior.
Ante el gran reto de la admisibilidad de la evidencia electrnica a la hora de concederle valor probatorio y el carcter
privilegiada o protegida por garantas de rango constitucional como el derecho a la intimidad que exige que la misma sea
excluida, surgen interrogantes: Est protegida la informacin publicada voluntariamente y que se *165 pretende autenticar?
Existe expectativa razonable de intimidad en la informacin que se postea en las redes sociales?
V. Anlisis de jurisprudencia federal en Puerto Rico, decisiones de los tribunales de los Estados Unidos y comentarios
del Tribunal Supremo de Puerto Rico
(Secretariado de la Conferencia Judicial y Notarial)
En nuestra jurisdiccin la jurisprudencia sobre este asunto es escasa y la doctrina an no est claramente establecida.
Actualmente el anlisis es basado en la doctrina proveniente del derecho comn. Al abordar la jurisprudencia federal, nos
encontramos con que en muchas ocasiones para poder autenticar el rcord electrnico, el Juez exige algn tipo de prueba
sobre la integridad del sistema por el cual fue guardado o grabado.
El avance acelerado de la tecnologa contina y con ella el ordenamiento jurdico tiene que ir evolucionando. Este tipo de
casos presentan hechos de una sociedad que ha cambiado y con ella surgen nuevas formas de delitos y violaciones de
derechos en la cual la informacin obtenida de los medios electrnicos se ha convertido en ocasiones en la nica evidencia.
En Lorraine v. Markel, [FN106] el Tribunal Federal de Distrito de Maryland, expone muy bien algunos de los problemas
en torno a la admisibilidad de la informacin almacenada electrnicamente y provee la orientacin clave de algunas de las
formas estratgicas para ofrecer esta prueba en los tribunales federales. En este caso el Juez Federal Paul W. Grimm, sostuvo
la determinacin de que ambas partes fallaron al observar las reglas de evidencia que ya se aplican a la informacin
almacenada electrnicamente (ESI), impidiendo que dicha evidencia sea admitida en un juicio sumario.
Este caso es la gua que ha establecido la doctrina en Estados Unidos sobre controversias en torno a la admisibilidad
evidencia digital. Lorraine v. Markel, supra, aporta un anlisis exhaustivo y detallado de todas las reglas de la evidencia que
llevan a la admisibilidad de la prueba electrnica digital. [FN107]
*166 El caso Rehberg v. Paul, [FN108] el Tribunal de apelaciones, Circuito 11 concluy: No ocurri violacin de la
Cuarta Enmienda cuando los investigadores citaron al proveedor de servicios de internet, para obtener el correo electrnico
de su proveedor de servicios de internet. El tribunal argument que una persona pierde una expectativa razonable de
privacidad en los correos electrnicos, por lo menos despus de que el correo electrnico se enva y se recibe por un tercero y
la entrega voluntaria de la demandante de mensajes de correo electrnico a un tercero constituye una renuncia voluntaria al
derecho a la privacidad en esa informacin. En este caso se involucra el uso de la orden de recuperar mensajes de correo
electrnico almacenados con los servicios de G-mail de Google sin previo aviso al abonado ...
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En el caso criminal de Maryland, Griffin v. State, [FN109] la Corte Especial de Apelaciones Especial tuvo que decidir si
la informacin obtenida a partir de un perfil de red social se haba autenticado correctamente para ser admitido como prueba.
Griffin v. State, supra, fue un caso de asesinato, los hechos fueron los siguientes:
The defendant was accused of shooting and killing a man in the bathroom of a publie place. The first trial ended
in mistrial. During the sccond trial, the testimony of one of the state key witnesses was inconsistent with what that
witness had said during the first trial. Once questioned about these contradictions, the witness said that the Defendani's
girlfriend threatened him before the first trial. Then, to corroborate the state witness testimony, the state introduced
into evidence a printout from the social networking MySpace, which allegedly belonged to the defendant's girlfriend.
The printout said in part: JUST REMEMBER, SNITCHES GET STITCHES!! U KNOW WHO YOU ARE!! The
trial court convicted the defendant.
The appellate court held that the social networking printout from the defendant's girlfriend's profile was properly
admitted and authenticated as circumstantial evidence. Indeed, the court said, there is no reason why social media
profiles could not be circumstantially authenticated in the same manner as other forms of electronic communication by their content and context. The witness testified that he believed the social network profile belonged to the
defendant's girlfriend based on a picture of the defendant and his girlfriend posted on MySpace, the girlfriend's birth
date posted in MySpace and matching her real birth date, and the reference made in the profile to Boozy, the
nickname the girlfriend used to refer to the defendant. Further, the appellate *167 court held that the evidence was
probative, as it was offered to support a witness's explanation for the inconsistencies in his testimony from the first
trial to the second trial, namely that he had been threatened by the girlfriend.
En este caso el tribunal de Maryland acept voluntariamente la informacin-proporcionada por los usuarios de redes
sociales, y permiti su autenticacin como prueba circunstancial en los procesos judiciales.
En City of Ontario v. Quaon, [FN110] el Juez Scalia, sobre la aplicacin de la Cuarta Enmienda, expres que en
ocasiones es muy difcil decidir en un caso cuando es necesario y no tenemos otra alternativa. Concurre al llamar esta
discusin innecesaria y exagerada:
Applying the Fourth Amendment to new technologies may sometimos be difficult, but when it is necessary to
decide a case we have no choice. The Court's implication that where electronic privacy is concerned we should decide
less that we otherwise would (that is, less than the principal of law necessary to resolve the case and guide private
action)- or that we should hedge our bets by concoction case-specific standards or issuing opaque opinions-is in my
view indefensibie. The time there are a charging is feeblc excuse for disregard of duty. Any rule that requires
evaluating whether a given gadget is necessary instrument for self-expression, even self-identification, on top of
assessing the degree to which the law's treatment of workplace norms has involved is to put it mildly unlikely to
yield objective answers. Id., at 2635 (Scalia, J., concurring in judgment).
La tendencia en desarrollo de los abogados defensores en explotar los datos de los perfiles de redes sociales
definitivamente seguir aumentando en el futuro. El hecho de que la informacin transmitida en Facebook y otros sitios la
almacenan en sus servidores para siempre, slo demuestra una vez ms la gravedad de la falta de privacidad sus usuarios.
Este desarrollo legal significa que es necesario ser extremadamente cuidadoso con la informacin que se postea en estas
redes sociales. Finalmente toda esa informacin, en su da, podra ser usada en su contra en un proceso civil penal.
Por ltimo, en el caso McMillen v. Hummingbird Speeaway, 2010 WL 4403285 (Pa.Com.Pl.), el Juez Presidente de la
Corte Distrito de Pennsylvania, resolvi:
*168 Facebook, MySpace, and their ilk are social network computer sites people utilize to connect with friends
and meet new people. That is, in fact, their purpose, and they do not bill themselves as anything else. Thus, while it is
conceivable that a person could use them as forums to divulge and seek advice on personal and private matters, it
would be unrealistic to expect that such disclosures would be considered confidential.
En este caso, el demandante, Bill R. McMillen, present demanda por daos y perjuicios por lesiones que sufri mientras
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estaba detenido en su auto y el acusado Wolfe le choc por detrs despus de concluir una carrera de autos. McMillen
reclam daos sustanciales, incluyendo la posibilidad de dao permanente, prdida y deterioro de la salud en general, la
fuerza y vitalidad, y la incapacidad para disfrutar de ciertos placeres de la vida.
Como parte del descubrimiento de prueba, el acusado Colibr solicit en su segunda serie de interrogatorios, que si
McMillen tena cuenta en alguna red social y, en caso afirmativo, que indique el nombre del sitio(s), su nombre de usuario(s),
su nombre de usuario(s) y su contrasea(s). McMillen respondi que perteneca a Facebook y MySpace, pero sostuvo que su
nombre de usuario y la informacin de acceso son confidenciales y por tanto no ser proporcionada. El abogado de Colibr
respondi por carta, negando que McMillen tena derecho a exigir la confidencialidad o privilegio reconocido en las Reglas
de Evidencia de Pennsylvania.
Despus de revisar la parte pblica de la cuenta de McMillen en Facebook y el descubrimiento de los comentarios acerca
de su viaje de pesca y la asistencia a la carrera Daytona 500 en Florida, los acusados de Hummingbird, Caltagarone y
Resinger presentaron una mocin para que se ordenara el descubrimiento de las comunicaciones en controversia. McMillen
solicit que la Corte reconociera que las comunicaciones privadas, compartidas entre los amigos en las redes sociales se
hicieron de forma confidencial y por lo tanto estaban protegidas contra la divulgacin. Sin embargo, no cit ninguna
autoridad vinculante o persuasiva para apoyar su posicin. En cuando a este punto, la Corte dispuso:
... no social network site privilege has been adopted by our legislature or appellate courts. As a general matter,
in fact, the law disapproves privileges. See Joe v. Prison Health Serv., 782 A.2d 24, 31 (Pa. Commw. Ct. 2001)
(Pennsylvania law does not favor evidentiary privileges). Evidentiary privileges are not favored; ... exceptions to
the demand for every man's evidence are not lightly created nor expansively construed, for they are in *169 derogation
of the search for the truth. Hutchison v. Luddy, 606 A.2d 905, 908-09 (Pa. Super. 1992) (quoting Herbert v. Lando,
441 U.S. 153, 175 (1979)). Even in the arena of testimony, where the evidence will be publicly divulged, the courts
sanction the application of privilege only to the very limited extent that [it] has a publie good transcending the
normally predominant principle of utilizing all rational means for ascertaining the truth. Koken v. One Beacon Ins.
Co., 911 A.2d 1021, 1027 (Pa. Commw. Ct. 2006) (quoting Joe, 782 A.2d at 31)). The less publie arena of discovery,
according to Peppard v. TAP Pharmaceutical Products, Inc., 904 A.2d 986 (Pa. Commw. Ct. 2006), necessitates even
greater latitude, for the purpose of allowing a broader standard is to ensure that a party has in its possession all
relevant and admissible evidence before the start of trial. Id. at 994.
Because evidentiary privileges are to be narrowly construed, Joyner v. S.E. Pa. Transp. Auth., 736 A.2d 35, 38
(Pa. Commw. Ct. 1999), our courts have routinely declined to extend the scope of existing privileges beyond their
historical purpose and application or the strictures of the statutory language creating them. See e.g. id. (attorney-client
privilege); Hutchison, supra, Commonwealth v. Stewart, 690 A.2d 195 (Pa. 1997) (clergy-penitent privilege); Joe,
supra (attorney-client, deliberative process, and Peer Review Protection Act privileges); In re Subpoena No. 22, 709
A.2d 385 (Pa. Super. 1998), M. v. State Bd. of Med , 725 A.2d 1266 (Pa. Super. 1999) (psychologist-patient privilege);
Grimminger v. Maitra, 887 A.2d 276 (Pa. Super. 2005) (physician-patient privilege). Additionally, a new privilege
ought not be recognized unless the claimant can establish four things: 1.) that his Communications originated in the
confidence that they would not be disclosed; 2.) that the element of confidentiality is essential to fully and
satisfactorily maintain the relationship between the affected parties; 3.) community agreement that the relationship
must be sedulously fostered; and 4.) that the injury potentially sustained to the relationship because of the
disclosure of the communication outweighs the benefit of correctly disposing of litigation. Matter of Adoption of
Embick, 506 A.2d 455, 461 (Pa. Super. 1986) (citing 8 J. Wigmore, Evidence, 2285 (McNaughton's rev. Ed. 1961)).
McMillen cannot satisfy those requirements.
Este caso es importante porque, entre otras cosas, expone detalladamente la doctrina establecida concerniente a la
aplicacin de un nuevo privilegio, a saber: (1) los privilegios probatorios deben ser de interpretacin estricta; (2) nuestros
tribunales han rechazado sistemticamente extender el alcance de los privilegios existentes ms all de su propsito histrico
y la aplicacin de restricciones del lenguaje de la ley creada por stos, (3) y que un nuevo privilegio que *170 no debe ser
reconocido, a menos que el demandante pueda establecer cuatro cosas: i) que la comunicacin se origin en la confianza de
que no poda ser revelada, ii) que el elemento de confidencialidad es esencial para mantener plena y satisfactoriamente la
relacin entre las partes afectadas;. iii) un acuerdo en comn de que mantener la relacin, debe ser fomentado diligentemente;
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y iv) que el dao potencial a la relacin sostenida por la divulgacin de la comunicacin es mayor que el beneficio de la
correcta disposicin de los litigios. [FN111]
Conforme a las circunstancias particulares de este caso, el Juez ponente del Tribunal de Distrito de Pennsylvania emiti
la siguiente orden:
ORDER
AND NOW, this 9th day of September 2010, for the reasons articulated in the foregoing Opinion, it is hereby
Ordered and Decreed that the Motion to Compel Discovery is GRANTED. Accordingly, the plaintiff shall provide his
Facebook and MySpace user names and passwords to counsel for Defendants Hummingbird Speedway, Louie
Caltagarone, and Dave Resinger within the next FIFTEEN (15) DAYS.
IT IS FURTHER ORDERED that the plaintiff shall not take steps to delete or alter existing information and posts
on his MySpace or Facebook account.
This Order shall afford the defendants' attorneys read-only access to the plaintiff's accounts. The plaintiff's user
names and passwords shall not be divulged to the defendants themsclves unless and until further order of Court.
BY THE COURT,
Hon. John Henry Foradora, P.J.
En resumen, con arreglo al Derecho Probatorio, la jurisprudencia en Estados Unidos y segn el anlisis del Prof. George
L. Paul: [FN112] Si hemos de ser intelectualmente honestos, no hay casi ninguna carga en la prueba preliminar para
demostrar que la informacin digital es autntica. En el futuro, en ciertas reas definidas, lo que se pretender, podra ser
crear un esquema de regulacin, o un sistema probatorio an ms riguroso, que requerir prueba legtima de la autenticidad
ante los *171 registros digitales, lo que lanzan por completo dicha prueba al ruedo de la evidencia. La entrelnea es que hoy
en da, cualquier muestra trivial es probable que sirva como base para conseguir la admisibilidad de la prueba digital.
En consecuencia, los profesionales deben conocer las normas, que estn muy bien resumidas en el contexto del caso
Lorraine v. Markel, supra. Deben estar preparados para tomar ventaja de stas normas a favor de sus clientes, sentando las
bases de la forma ms convincente que se puede, por supuesto, porque a menudo ser su nico intento de convencer al
juzgador de hechos sobre el peso de la evidencia.
VI. El Tribunal: Guardin de la puerta para la admisin de la nueva evidencia electrnica
A. El Juez del Tribunal de Primera Instancia
En los Tribunales de Primera Instancia y Tribunales Municipales se estn presentando con frecuencia las reclamaciones
civiles y denuncias penales con este tipo de prueba electrnica, exclusivamente. En nuestras visitas a las salas de la Rama
Judicial, hemos podido observar que, especficamente ha aumentado la frecuencia en que se ha descansado en esa nica
prueba para sustentar sus alegaciones, principalmente prueba obtenida de perfil de las redes sociales.
En cuanto a esta tendencia, el Honorable Juez Cuevas Ramos, [FN113] analiza jurisprudencia federal reciente sobre
algunos de los distintos modos de autenticar evidencia electrnica:
1. Testimonio de testigo con conocimiento.
2. Mediante evidencia directa o circunstancial.
3. Admisin de autora
4. Autenticacin mediante admisin
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5. Caractersticas distintivas como contenido sustancia, patrn interno u otras caractersticas que tomadas en
conjunto pudieran ser suficientes para autenticar.
6. Procesos o sistemas
7. Escritos en contestacin
8. Contenido de escritos
9. Evidencia de la letra
*172 10. Cadena de custodia y utilizando las nuevas instancias de autenticacin de las reglas: (1) rcord
electrnico, (2) correo electrnico
Los documentos electrnicos pueden ser autenticados tambin por audit trail [FN114] o por encryptation
authentication [FN115] o firma digital digital signature.
1. Cadena de custodia
La cadena de custodia ha sido utilizada para establecer la autenticacin de correos electrnicos, reconociendo su
vulnerabilidad para ser alterados o modificados. En este escenario ser requerir evidencia que demuestre que la comunicacin
electrnica no ha sido alterada utilizando como base la cadena de custodia de la comunicacin creada o almacenada en
medios electrnicos. [FN116]
La Ley de Firmas Electrnicas [FN117] se cre con el fin de que las transacciones entre personas naturales o jurdicas se
puedan hacer electrnicamente. Una vez la persona natural o jurdica obtiene debidamente la certificacin, podr utilizar su
firma electrnica. Esta no le resta validez al documento suscrito y goza de una presuncin controvertible de autenticidad.
En torno a la autenticacin de correos electrnicos, se autenticar con el testimonio de persona con conocimiento
personal sobre el autor del correo electrnico o del contexto en el cual se gener y envi esa comunicacin electrnica.
En el caso Massimo v. State, 144 S.W. 3rd 210 (Tex. App. Fort Worth 2004), sobre acoso por comunicacin electrnica el
Tribunal concluy que la copia de unos correos electrnicos enviados *173 alegadamente por el acusado a la vctima, fueron
autenticados lo suficiente ya que: (1) los correos hacan referencia a incidentes entre la vctima y el acusado ocurridos poco
antes de enviarse los mensajes, (2) la vctima testific que solo el acusado y unas pocas personas conocan sobre lo
mencionado en el mensaje, (3) la vctima testific que la forma en que estaba redactado el mensaje era la forma en que el
acusado se comunicara, (4) una testigo declar que vio que el acusado envi a la vctima correos electrnicos amenazantes
usando las mismas vulgaridades.
En Fenje v. Feld, 301 F.Supp. 2d 781 (2003), se resolvi utilizando la Regla 901(a) de Evidencia (Federal). Los e-mails
fueron autenticados utilizando: (1) un afidvit de la persona que los recibi, (2) la direccin de correo electrnico de dnde se
origin el mensaje, (3) una comparacin del contenido con otra evidencia, (4) declaraciones por otras comunicaciones del
supuesto autor reconociendo la comunicacin por correo electrnico que estaba siendo autenticada.
En el caso People v. Dowin, 828 N.E. 2d 341 (III. App Ct. 2005), la vctima testific que ella haba utilizado ese correo
electrnico anteriormente. El acusado tambin testific que la vctima haba tenido acceso a la cuenta de correo electrnico
del acusado en el pasado y que tena su username y su password. Las amigas de la vctima testificaron que ya ella haba
ocasionado problemas anteriormente falsificando correos electrnicos de su novio. Luego, en apelacin, el acusado aleg que
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el correo electrnico no haba sido autenticado apropiadamente. El Tribunal rechaz el argumento del acusado y sostuvo que
el testimonio de la vctima fue suficiente para autenticar el correo electrnico.
Esta controversia an no ha sido objeto de Opiniones por parte del Tribunal Supremo, de manera que nos permitiera
observar qu criterios debe evaluarse ante una controversia sobre la admisibilidad de este tipo de prueba electrnica de las
redes sociales. Dado lo anterior, le solicitamos los comentarios a la Directora del Secretariado de la Conferencia Judicial y
Notarial del Tribunal Supremo de Puerto Rico, Lcda. Lilia M. Oquendo Sols, quien nos recomend ir a la normativa que rige
estos asuntos y teorizar sobre los criterios que usara el Tribunal Supremo. Ello, considerando que los hechos particulares de
cada caso, la credibilidad, autenticidad y solidez de la evidencia que se presente a favor y en contra, as como la gravedad de
un delito o causa de accin, sern determinantes para que el Tribunal decida si admitir la este tipo de evidencia electrnica
presentada.
*174 Por otro lado, tambin nos refiri al Captulo IX del Informe de Reglas de Derecho Probatorio [FN118] que
discute el alcance de los cambios que se hicieron a las Reglas de Evidencia aprobadas en el 2009 y que entraron en vigencia
en el 2010. En ese Captulo fue que se incorporaron cambios sobre autenticacin y admisibilidad de prueba digital y
almacenada electrnicamente y se establecen los requisitos y criterios para su admisibilidad. Entre los miembros del Comit
que gener ese Informe se encontraban expertos en la materia y varios profesores de Evidencia, por lo que la seccin de
Comentarios para cada regla propuesta fue de gran ayuda.
Una vez revisamos el Captulo IX del Informe, entendimos que era imprescindible incorporar parte del contenido a este
artculo cuando lo incluimos en el inciso (B)(1) en este artculo bajo el tema de Autenticacin y admisibilidad electrnica:
su ms reciente base estatutaria. De esta manera pudimos profundizar en nuestro anlisis de la jurisprudencia federal, en
ausencia de interpretacin por parte del Tribunal Supremo sobre la aplicacin de las Nuevas Reglas en materia de
autenticacin y admisibilidad de la prueba electrnica.
B. La Academia Judicial Puertorriquea
La ausencia de Opiniones del Tribunal Supremo que nos permita analizar durante nuestra investigacin los criterios a
considerarse por el juzgador ante una controversia sobre la admisibilidad de este tipo de prueba y seguidas las
recomendaciones del Secretariado de la Conferencia Judicial y Notarial del Tribunal Supremo de Puerto Rico, entendemos
que en nuestro sistema es necesario incrementar el establecimiento de programas educativos para atender las necesidades de
educacin jurdica continua de fiscales y abogados en torno a esta controversia. La Academia Judicial Puertorriquea ha
implantado proactivamente sus propios currculos y programas educativos para jueces y juezas de nuevo nombramiento, as
como los programas educativos y currculos para atender las necesidades de educacin jurdica continua compulsoria de toda
la judicatura.
La Academia Judicial Puertorriquea puso a nuestra disposicin informacin sobre las gestiones encaminadas a la
Educacin Jurdica Continua y los comentarios de la Directora de la Academia Judicial Puertorriquea de la Rama Judicial de
Puerto Rico. La Lcda. Mildred *175 Negrn Martnez, Directora, nos ofreci el material de seminarios que se les ofrecen a
los Jueces y nos recomend revisar la norma vigente que regula los asuntos en materia de Derecho Probatorio, en asuntos de
prueba electrnica y teorizar hipotticamente cules seran los criterios que el Tribunal Supremo utilizara ante una
controversia similar. Siempre considerando los hechos particulares de cada caso, el tipo de evidencia electrnica que se
pretende admitir y el modo en que la misma fue obtenida.
C. Perspectiva del Fiscal del Departamento de Justicia
En la etapa investigativa, el fiscal puede recibir el primer contacto de la prueba electrnica obtenida de un perfil de red
social, o un correo electrnico a travs del agente investigador del caso. Este agente es quin investiga la procedencia de
dicha prueba sustantiva a travs de la Unidad de Crmenes Cibernticos de la Polica de Puerto Rico.
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Asimismo el Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas (ICE, por sus siglas en ingls), cuenta con un nuevo
laboratorio forense nico en Puerto Rico y el Caribe. Las autoridades federales y estatales en la Isla como el Instituto de
Ciencias Forenses (ICF), la Polica y el Departamento de Justicia local solicitan su peritaje para casos de asesinatos y robos,
entre otros delitos fuera de la jurisdiccin federal en los que ha utilizado medios electrnicos para cometer actos ilcitos.
[FN119]
Los agentes especiales en anlisis digital proceden a sacar el disco duro a todo objeto o equipo que guarda informacin
digital, lo conectan a su equipo, y para preservar la evidencia, se saca una copia exacta que es con la que trabajan el anlisis
forense digital. En casos de pornografa infantil, en el laboratorio forense usualmente se le ordena al equipo tecnolgico
limitar la evaluacin de imgenes y vdeos, pero es comn que se evalen todos los documentos en texto para verificar si
existe un historial de comunicaciones por medio de chats'. [FN120]
Una vez se identifica al proveedor de servicio de internet, se solicita al fiscal que expida una orden de allanamiento
solicitando a la compaa que provee el servicio, el nombre del usuario y las claves de acceso a las cuentas. El fiscal solicita
que la orden se expida con el apercibimiento de que no podr notificrsele al usuario, para establecer *176 la cadena de
custodia a travs de la informacin que produce el proveedor de internet y de servicio de correo electrnico. Se utilizarn
rdenes como las siguientes:
(MODELO DE ORDEN) [FN121]
ESTADO LIBRE ASOCIADO DE PUERTO RICO
TRIBUNAL DE GENERAL DE JUSTICIA
CENTRO JUDICIAL DE ___________
SALA SUPERIOR DE ___________
In Re
SALA:
JOHN DOE
NM:
ORDEN DE ALLANAMIENTO
Al Ministerio Publico representante del Pueblo de Puerto rico 0 cualquier alguacil, Polica del Estado Libre Asociado de
Puerto Rico: A base de la declaracin jurada hecha ante mi por el agente, ____________, LA QUE SE INCORPORA POR
REFERENCIA A LA PRESENTE ORDEN SE DECLARA que existe causa probable para creer que en la propiedad descrita
a continuacin se encuentra evidencia que debe ser ocupada Iegalmente por ser fruto de una violacin al cdigo penal por el
delito de __________, se autoriza su ocupacin ya que es segn se indica con una x abajo:
[ ] Fue robada o fruto de engao
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Fue usada como un medio para cometer delito

[ ] Esta en posesin de una persona con la intencin de usarse en la comisin de delito o es poseda por otra persona para
quien l o ella le ha sido entregada para ser ocultada o prevenir que sea descubierta.
Tiende a demostrar el resultado de un crimen que ha producido o que a una persona particular se le confiado el producto
o evidencia de un crimen.
[ ] Tiende a demostrar la explotacin sexual de un nio, en la violacin de la seccin penal del cdigo Penal.
SE LE ORDENA POR LO TANTO QUE LLEVE A CABO EL REGISTRO EN LA LOCALIDAD QUE SE
DESCRIBE A CONTINUACION:
Lugar:
Descripcin de/los equipo(s)
*177 (MODELO DE ORDEN DE ALLANAMIENTO CIBERNTICO)
YAHOO!
Attn: Custodio de Record
701 First Avenue
Sunnyvale, CA 94089
PARA LA SIGUIENTE PROPIEDAD:
A.) Toda comunicacin almacenada electrnicamente, incluyendo correo electrnico, imgenes digitales, lista de
usuarios y cualquier otro archive asociado con el usuario identificado como: roel234@yahoo.com
B.) Todos los registros de la conexin y expedientes de la actividad del usuario para cada tal cuenta incluyendo:
1. Fecha y Hora de conexin.
2. Fecha y Hora de desconexin.
3. Mtodo de conexin (e.g., telnet, ftp, http)
4. Cantidad de data transferida
5. Nombre de usuario asociada con la conexin
6. Expedientes de identificacin del usuario de llamadas telefnicas o conexiones de banda ancha.
7. Cualquier otro identificador de informacin sobre conexin, como la fuente de conexin de la direccin de
protocolo de intemet.
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8. Informacin de conexin de otras computadoras que el usuario descrito anteriormente ha utilizado para
conectarse, por cualquier medio, durante el periodo de conexin, incluyendo la direccin del destinatario (IP address);
fecha y hora de la conexin, mtodo de conexin a la computadora destino, y toda otra informacin relevante a la
conexin desde Yahoo.
C.) Cualquier otro expediente o cuenta relacionada con la cuenta arriba descrita, incluyendo nombres, usuarios,
incluyendo pero no limitado a expedientes de facturacin, expedientes de contactos por cualquier persona o entidad
relacionadas a los arriba mencionados nombres y usuarios, e informacin sobre suscriptores.
ORDEN DE NO NOTIFICACION
Se ordena ms adems a Yahoo! a no notificar a cualquier persona (suscriptor incluyendo o cliente con quienes los
materiales se relacionan) de la existencia de esta orden por 90 das en que tal acceso podra dar al suscriptor una oportunidad
de destruir evidencia, de notificar a cooperadores, o de huir o evitar el procesamiento.
Dada en San Juan, Puerto Rico, a ___ de ______________ de 2011.
Juez
*178 El proceso de transmitir un mensaje depende de varios factores. Si una persona usa su computadora para enviar el
mensaje desde su casa es diferente a utiliza Outlook para enviar el mismo mensaje utilizar un proveedor en la red que
maneja su cuenta de correo electrnico. El proceso tambin es distinto considerando si se enva el mensaje internamente en
una red, se utiliza conexin sin cables (WIFI), uso de conexin dial-up o a travs del uso de un telfono inteligente. Es
imperativo que el investigador conozca la configuracin de la red, localizacin y tipo de conexin de la red porque habr de
afectar el proceso de seguimiento del mensaje.
Un correo electrnico comienza su viaje cuando una persona entra una informacin, a este se le llama cliente del e-mail.
Hay una variedad de clientes, dependiendo del programa de e-mail utilizado, la aplicacin de e-mail, el usuario o agente.
stos varan segn el sistema operativo utilizado, como Microsoft Windows, Apple's OSX, Unix etc; tambin el cliente puede
variar segn el equipo que utilice, como computadoras personales, redes de trabajo, variedad de asistentes personales
(PDAs).
El e-mail ms comn viaja en el sistema operativo Windows que opera Outlook o Outlook Express. Hay otros
proveedores en la red, que operan desde sus Web Sites como (AOL) American Online, Yahoo, Gmail, Hotmail, por
mencionar algunos. El propsito de todos es el mismo, transmitir data de un cliente a otro. [FN122]
En el caso de que la prueba electrnica consista en mensajes de texto, se utilizar la prueba de corroboracin con el
propsito de impugnar en lugar de prueba sustantiva. El proveedor de servicio de telfono mvil, a travs de su representante
autorizado, autentica el mensaje de texto enviado y determina el dueo de la cuenta que se utiliz para ese envo.
Luego el Instituto de Ciencias Forenses certifica que la marca y modelo de la unidad celular operaba eficientemente y
que esa unidad, en efecto recibi el mensaje de texto. Es la Divisin de Evidencia Digital quin determina y corrobora la
informacin. [FN123]
Todo artefacto electrnico como computadoras, celulares, tabletas entre otros, guarda unos expedientes en su memoria
de cada bsqueda que se realiza y de cada paso que se da en el internet. Todo se guarda. *179 Eso queda en unos archivos
que usualmente pueden ser nmeros o cdigos que definen la informacin. Como especialistas nosotros evaluamos esos
cdigos o numeracin y la definimos en palabras, subray Salvador Santiago, Agente Especial de ICE y Especialista en
Anlisis Forense en entrevista. [FN124]
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La prueba obtenida de un perfil de usuario de Facebook o cualquiera otra red social, se investiga siguiendo los siguientes
pasos: (1) Se expide una orden a Facebook para que produzca la informacin de identificacin en la red o la huella digital ( IP
address) de las computadoras o equipo utilizado por el usuario y mtodo para la conexin en determinada fecha y hora; (2)
Se expide otra orden a las compaas proveedores de servicio de internet inalmbrica, telfono mvil o conexin de banda
ancha, especificando la identificacin IP adress y fuente de conexin de la direccin de protocolo de internet que produjo
Facebook, fecha y hora en que se public la prueba en perfil para que produzca el nombre y direccin del cliente; (3) Se
solicita una orden de registro y allanamiento para incautar los equipos utilizados que luego son entregados al laboratorio
forense. [FN125]
D. Perspectiva del Abogado Defensor
El Ledo. Ignacio Rivera, Ex Fiscal y Ex agente de la Agencia Central de Inteligencia; Prctica Criminal y Laboral;
Admitido a la prctica de la profesin en Puerto Rico, el Tribunal Federal de los Estados Unidos para el Distrito en Puerto
Rico; para el Distrito de Columbia y el Primer Circuito de Apelaciones Federal de los Estados Unidos en entrevista expres:
El Federal Bureau of Intelligence FBI y el US Department of Homeland Security a travs del Servicio de Inmigracin y
Control de Aduanas (ICE, por sus siglas en ingls) tienen facultad y la capacidad tcnica para interceptar, cuentas de correo
electrnico. La tecnologa que utilizan es sofisticada y efectiva para monitorear por periodos largos (das, meses y aos) de
vigilancia.
En casos de terrorismo y pornografa infantil ese equipo sofisticado activa a las autoridades federales y stas intervienen
motu prorio, sin haberse iniciado una investigacin. Los sistemas identifican los patrones, ya sea de comportamiento de la
persona, *180 frecuencia de llamadas telefnicas o acceso a internet. Luego un perito Computer Programing Engineer
del estado define los patrones e identifica el usuario y el equipo utilizado. Autentica utilizando caractersticas distintivas.
Una vez la investigacin toma su curso y se determina causa, se incautan los equipos electrnicos y computadoras, se
obtiene de stos la configuracin, le extraen la memoria o disco duro y se produce la confirmacin de toda la evidencia que
conecta al imputado. En el caso de que se alegue error de la persona, se puede impugnar con los patrones obtenidos
previamente mediante un reporte de transacciones especficas por das y horas en que fueron realizadas y videos de
vigilancia, si aplica al caso.
La prueba electrnica obtenida es tan certera como cualquier otro testimonio. El acelerado incremento en el uso de
medios electrnicos que luego es utilizado como evidencia ya es irreversible. An en casos complejos, como un asesinato, en
el foro federal, la prueba electrnica se est admitiendo con la de prueba circunstancial. Para estos casos de asesinato, el
laboratorio forense del Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas (ICE), incluso puede recuperar imgenes grabadas en
cmaras de seguridad que luego son borradas y que contienen alguna evidencia de un crimen.
En torno al correo electrnico, ste tiene unas marcas que distinguen uno de otro, aparte de la informacin incluida en
to, from y subject. Estas marcas son tan certeras que podr imputarse que una clave password, le pertenece a un nico
usuario. El perfil de redes sociales, de igual manera, puede conectarse por la hora en que se postea la informacin con la
computadora que se utiliz para tener el acceso a ese perfil a determinada hora y en una computadora especfica. En casos
criminales el FBI incautar inmediatamente el equipo. En casos civiles, se expedir un subpoena o la orden de registro y
allanamiento correspondiente.
La parte contraria podr destruir la evidencia borrando el historial de su computadora y negar que utilizara determinada
computadora. No obstante, existen programas especializados que se instalan a la memoria de la computadora y se recupera
todo lo que ha sido borrado *181 de esa computadora. El anlisis ser: qu tan certera puede ser la informacin electrnica?,
bajo un estndar de reliability. [FN126]
VII. Conclusin
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Los hallazgos en nuestro anlisis demuestran que en los Estados Unidos ya cuentan con suficientes determinaciones
judiciales que han desarrollado la teora jurdica para adjudicar responsabilidad en los pleitos presentados, en especial en
casos de daos y perjuicios, laborales, incapacidad ante el seguro social, divorcio, custodia y relaciones de familia. Se ha
podido descubrir que la carga probatoria que impone al demandante o vctima es una muy pesada y que las dificultades
inherentes a la prueba electrnica aumentan. La carga es an mayor cuando se trata de violacin al derecho a la intimidad en
el mbito civil y violacin a la clusula de igual proteccin de las leyes en casos de amenazas y acoso en lo criminal. Pero
stos sern temas propios de otras investigaciones prximamente. [FN127]
Simplemente el hecho de que el dao se produce utilizando un medio electrnico o basado en internet no significa que la
vctima merece menos proteccin de los tribunales y de la legislacin. El causante de un dao no merece ser excluido del
sistema legal simplemente porque la ley en procesos civiles y criminales no ha logrado evolucionar hasta el acelerado mundo
moderno lo suficiente. Los tribunales y las legislaturas de Puerto Rico y los Estados Unidos deben proteger a los usuarios de
las SNS de la misma manera que protegen a las vctimas de las violaciones del derecho en el contexto tradicional. [FN128]
Por qu no adoptan medios modernos de investigacin? Hay mucho que aprender de las agencias federales investigativas.
La legislatura, al igual que la fiscala del Departamento de Justicia, se tienen que ajustar a estos tiempos y ambos, con la
intervencin de la Legislatura, tienen el deber de modernizarse procesalmente. De lo contrario, el elemento criminal
continuar salindose con la suya y el tribunal federal seguir siendo el Superman, que todo lo resuelve. Eso no es justo
para tantos *182 miembros de la judicatura puertorriquea que todos los das se enfrentan a la burocracia y al letargo procesal
que hemos creado.
La Prueba Digital le plantea al Juez que la evaluar un nuevo reto de confiabilidad, que unido a todo el mito de la
complejidad del mundo electrnico, obstaculiza su llana aceptacin por parte del mismo. Existe en ciertos medios una inicial
falta de confianza en la credibilidad de la prueba digital que proviene de un sentimiento muy natural y humano de miedo a lo
nuevo o desconocido y que aumenta en el caso de los letrados por su temor a no cometer un error judicial y dar un fallo
ilegal, injusto o ambas cosas a la vez, por desconocimiento, lo que en muchas ocasiones les lleva al terreno de un hipergarantismo probatorio que resulta ms que pernicioso para el desarrollo de todas las actividades de la sociedad de la
informacin. [FN129]
Es forzoso concluir que la norma vigente en Derecho Probatorio ha sido un gran avance, aunque todava requiere de
perfeccionamiento. Nuestro ordenamiento jurdico carece de una legislacin y jurisprudencia que arroje luz en el mbito de la
admisibilidad de la evidencia electrnica y digital, particularmente la evidencia obtenida a travs de mensajes de textos,
correos electrnicos y perfiles de redes sociales como Facebook.
Por otro lado, se deben aprobar leyes que provean proteccin a los usuarios que utilicen el ciberespacio y no que dichos
usuarios estn protegidos solamente por los trminos y condiciones de las pginas de internet. Los diferentes websites slo
protegen el alcance de privacidad de las personas hasta que las mismas contratan con los mismos para que su informacin
sea divulgada a los dems usuarios. [FN130] Es pertinente destacar que, aunque es importante regular el trfico ciberntico,
no se deben crear obstculos que limiten la libertad de ste. El internet debe ser verstil, flexible y rpido, pero a la vez
seguro. [FN131]
Los tribunales de Estados Unidos y Puerto Rico no han elaborado un cuerpo de doctrina uniforme, pero coinciden en
algunas normas *183 bsicas, sustentadas en la experiencia y la casustica, en mayor medida que en la teora. Luego de un
anlisis y ajuste a nuestra teora procedemos al examen del desarrollo en el rea del Derecho Probatorio para establecer
nuestra nueva teora legal, considerando lo siguiente: (I) Las reglas del derecho comn y de otros sistemas jurdicos pueden
constituir materia til para el estudio comparado y en ocasiones el desarrollo de instituciones autctonas. Hay instancias, de
hecho, de convergencia o de deseo que ella ocurra, entre el derecho civil y el comn en facetas de este campo; [FN132] (2)
En esta jurisdiccin, en casos apropiados, es lcito emplear el derecho comn en sus mltiples y ricas versiones--la
angloamericana, la original britnica, la anglocanadiense y otras--a modo de derecho comparado, as como usar ejemplos de
otros sistemas jurdicos. [FN133] Esto es as, aunque comnmente por la naturaleza de nuestro Derecho Civilista: No
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procede en esta jurisdiccin la utilizacin de preceptos del derecho comn para resolver problemas de derecho civil. (Vlez v.
Ramrez, 1:199; Marimn v. Pelegr, 1:225; Bravo v. Franco, 1:242; Esbr v. Serralls, 1:321; y Chevremont v. El Pueblo,
1:431, revocados en cuanto a todo lo que entrae la utilizacin de preceptos del derecho comn para resolver problemas de
derecho civil.)
Exigir nueva legislacin nos concierne a todos porque representa en nuestra realidad social una necesidad indispensable
que no es un asunto exclusivo de la judicatura o la legislatura. La comunidad legal debe mantenerse alerta a la nueva realidad
social. El incremento en el uso de las redes sociales y mensajes de texto como medio de comunicacin de preferencia genera
nueva evidencia a travs de los medios de comunicacin electrnica. Las redes sociales se han convertido en rea frtil para
actividades ilegales que producen prueba. En ocasiones se convierte en nica prueba disponible para probar una reclamacin
durante un proceso judicial, lo que hace ms complejo el proceso de autenticarse. Slo tenemos que visitar nuestras salas para
corroborarlo, particularmente nuestras salas especializadas para los casos de Violencia Domstica.
Las recomendaciones aqu esbozadas deberan ser estudiadas por nuestra Asamblea Legislativa en aras de comenzar a
crear nueva legislacin y enmendar legislacin vigente, basadas en las opiniones judiciales aqu analizadas y fuentes de
informacin. Tanto la Legislatura como el Ejecutivo tienen la facultad y autoridad para promover toda propuesta para
establecer estndares que faciliten la *184 autenticacin y admisibilidad de la nueva evidencia y as proteger a ciudadanos
cuyos derechos se han afectados por el hecho de ser usuario de los medios de comunicacin electrnica y redes sociales. La
falta de estndares podra crear un caos en los tribunales. Los requisitos de autenticacin, autenticacin prima facie y
presunciones que dispone nuestro ordenamiento jurdico no pueden trabajar en un vaco o abstracto. Tampoco bajo la visin
de una tecnologa neutral sino que tienen que basarse en la constante evolucin de la tecnologa en crecimiento. Los
estndares debe ser seguros, viables y que provean alternativas claras para autenticar evidencia de una manera tan certera
como lo es la misma prueba. Este es el momento de un avance.
La primera recomendacin directa a la legislatura sera que, en el ejercicio de sus funciones enmiende a la Ley 54 de 15
de agosto de 1989, segn enmendada conocida como Ley de Violencia Domstica, para aadir determinaciones de hecho al
formulario de Orden de Proteccin para que el Tribunal ordene a la parte peticionada (agresor), que se abstenga de
comunicaciones con la parte perjudicada a travs de los perfiles de redes sociales. Las posibilidades de violencia psicolgica
se amplan en la actualidad ante el posible mal uso de los medios de comunicacin social que ofrece la internet y celulares.
Las nuevas modalidades de comunicacin (Facebook, Twitter, My Space, mensajes de texto, chat, entre otras) podran
utilizarse como nuevas vas para violentar a la mujer. La invasin de estos espacios representa una nueva modalidad de
acecho que debe preocuparnos a todos. Esta forma de ataque puede ocurrir contra un hombre. [FN134]
La segunda recomendacin, tambin para la legislatura, enmendar el Artculo 3 de la Ley 17 de 22 de abril de 1988,
segn enmendada conocida como Ley para Prohibir el Hostigamiento Sexual en el Empleo, [FN135] a fin de precisar e
incluir expresamente las redes sociales a la modalidad de hostigamiento sexual por medios cibernticos o electrnicos como
medio de comunicacin utilizado para hacer el acercamiento sexual no deseado.
La tercera recomendacin, quizs la ms importante, sera enmendar la Regla 901 (B), para aadir un inciso que atienda
de manera particular la forma de autenticar la informacin que se obtiene de los mensajes de texto y perfiles de redes sociales
por constituir *185 prueba electrnica de datos no prevista y que ha surgido, producto del avance de la tecnologa. Es
necesario que tas Reglas cubran todo tipo de prueba electrnica y que atiendan las distintas controversias y objeciones que
surgen con este nuevo gnero de evidencia para asegurar su autenticidad e integridad.
La regla debe disponer ejemplos de autenticacin o identificacin para mensajes en el perfil de redes sociales y mensajes
de texto an cuando la regla actual no se interpreta como una limitacin. En el caso Griffin v. State [FN136] el Juez Battaglia,
J. Harrell del Estado de Maryland resolvi que un perfil de una red social puede ser autenticado por la persona que lo
protagoniza mediante admisin y que al igual que los mensajes instantneos y otros medios de comunicacin electrnica, se
pueden autenticar mediante evidencia circunstancial [FN137] basado en su contenido y su contexto.
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La evidencia circunstancial siempre es pertinente a la autenticidad. Por lo general, si algo es autntico depender del
valor probatorio y de muchos factores. En el examen de la evidencia digital, stos pueden ser circunstancias acerca de la
propia informacin digital. O bien, podran ser hechos sobre el mundo exterior. Casi siempre, los dos tipos de datos sern
relevantes.
No obstante, cada perfil de una red social, como Facebook, tiene su propia direccin global de documentos y de otros
recursos en la red (www.) o Localizador de Recurso Uniforme (en ingls Uniform Resource Locutor - URL). Esta informacin
puede identificar de qu perfil proviene la comunicacin y el autor de ese perfil, [FN138] caracterstica distintiva que podra
utilizarse para establecer una nueva forma particular de autenticar un perfil de redes sociales. El Tribunal Supremo, as como
la Administracin de Tribunales han expresado el compromiso de digitalizar la Rama Judicial. El Hon. Federico Hernndez
Denton, actual Juez Presidente del Tribunal Supremo expres su inters por ver transformada la rama en lo que tiene que ver
con la digitalizacin. Los proyectos que ms me *186 entusiasman son los tecnolgicos; traer a la Rama Judicial a la nueva
era. [FN139]
Recientemente la Rama Judicial de Puerto Rico, inici una campaa educativa a travs de los medios en la que aclara las
dudas ms frecuentes de los ciudadanos y ciudadanas en torno a diversas leyes y procedimientos. La campaa consiste en una
serie de columnas escritas, segmento para la televisin, tambin recogido en la pgina de internet y en las redes sociales
Facebook y Youtube.
Por otro lado la Hon. Sonia Ivette Vlez Coln, Directora Administradora de los Tribunales en entrevista con la prensa
escrita, demostr igual inters al manifestar que, respecto a la instalacin de cmaras en las salas: Es una poltica pblica,
que en su momento, el Tribunal Supremo tendr que atender. Pero seguro va a ser impactado por toda la tendencia que viene
de salas de tribunales en otros estados, donde entras con tu Blackberry y twitteas desde ah, mientras aqu hay unas
reservas. Pienso que los cambios van llegando. No s en qu futuro, pero s que va a haber cmaras. Creo que lo que hay
hacer es reglamentar y educar al ciudadano, al periodista y al Juez. [FN140]
Tenemos la capacidad como juristas y contamos con la disposicin de reglamentar y educar por parte de de la Rama
Judicial para incorporar los avances tecnolgicos a nuestro ordenamiento jurdico. Implantarlos en nuestros Tribunales nos
corresponde a todos, estudiantes, abogados, jueces y fiscales. Despus de todo, la prueba electrnica ya entr a nuestras salas
para quedarse. Definitivamente es necesario apartarnos de la indiferencia ante la revolucin tecnolgica y atemperarnos a la
realidad de cambio social de los tiempos. Estamos listos para comenzar?
[FNa1]. Estudiante de terccr ao, Editora Gcstora de la Junta Editora 2011-2012 de la Revista de Derecho Pucrtorriquco de
la Escueia de Derecho de la Pontificia Universidad Cathca de Puerto Rico. La autora desca dedicar este artculo a cada uno
de sus profesores. Agradcce particularmente al Honorable Anthony Cuevas Ramos, LLM-JD, Juez Superior de lo Civil y
Profesor de Derecho, por su valiosa aportaci a esta investigaei ; al Prof. Franklin Jadir Avils Santa, LL.M., Decano Asociado
de la Escueia de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica, Profesor de Derecho Internacional y Derecho e Internet
(Internet - Cyber Law), por su apoyo durante esta investigacin y a Mayra Vieil Bernier, Editora en Jefe, por su apoyo y
confianza.
[FN1]. Entrcvista: Profa. Vivian I. Neptune-Rivera, LLM-JD, -- Dccana de Escueia de Derecho Universidad de Puerto Rico,
Recinto de Rio Piedras, La Evidencia Electrnica a la Luz de las Nuevas Reglas de Evidencia y Procedimiento Civil ,
Escueia de Derecho -- Universidad de Puerto Rico, 26 de mayo 2011.
[FN2]. C. D. Gonzlez Rivera, Conexin llimitada e Intimidad El Nucvo Da.com, publicada el 21 de octubre de 2011,
http:// www.clnucvodia.com/columna-concxionilimitadacintimidad-1102351.html.
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[FN11]. Facebook: es una de las primeras y ms grandes redes sociales del mundo. Las personas que se registran en el sitio
pueden tener amigos y ver cualquier informacin que otros usuarios hayan puesto y permitan ver, buscar a otras personas
con las cualcs se haya perdido contacto. Lanzada cl 4 de febrero de 2004, con el sitio web: www.faccbook.com.
[FN12]. Twitter: es una red social en donde los usuarios que estn registrados pueden tener su propia pagina en donde
pueden escribir lo que quieran, pero cada mensaje tiene un limite rclativamente bajo de caracteres. De esta forma se generan
mensajes cortos. Se puede actualizar el status de la pagina de twitter incluso desde un celular. Los usuarios tienen la opcin
de seguir a cualquier persona y leer sus comentarios. Artistas de cinc y farndula se comunican por este medio con el
pblico en generai, y a veces millones de personas los siguen, con el sitio web: twitter.com.
[FN13]. My Space: es una red social popular y sitio web con una gran comunidad en linea que ofrece servicios, blog,
pcrfiles personales, bsqueda de amigos, grupos, fotos, msica y videos con sitio web: www.myspace.com.
[FN14]. Youtube: es un sitio web con millones de videos que provienen de cualquier usuario que publica mediante uso de
cmara digital o smart phone. Fue adquirido por Google en 2006 por sumas astronmicas de dinero. Youtube.com.
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[FN19]. Entrevista: Manuel A. Quilichini, Seminarios de Desarrollo Profesional FPR, Inc., La Evidencia Electrnica en las
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[FN21]. R. EVID. P.R. (2009), 32 L.P.R.A., Ap. VI, R. 304(23).
[FN22]. Supra, nota 19.
[FN23]. Wcinstein's Federal Evidence, 5-900 Wcinstein's Federal Evidence 900.02.
[FN24]. Ing. Julio A. Torres-Gonzlez, JD, Supra, nota 3.
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[FN46]. [Cita omitida].
[FN47]. Cuando se haga referencia a la Procedencia y Alcance de cada Regla citada en este artculo, se est citando de
manera literal cl Informe del Comit Asesor Permanente de las Reglas de Evidencia.
[FN48]. I.d.
[FN49]. Informe, pgina 638.
[FN52]. Edward J. Imwinkelricd, Evidentiary Foundations, Chapter IV, 4.03 y 4.09, 7th Ed. (Lexis-Nexis) Publishcr, page
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[FN53]. Segn Chiesa, para la mejor comprensin de todo este complicado asunto de autenticar lo que podra llamarse
evidencia electrnica, recomienda grandemente recurrir a la famosa obra, la mejor en su gnero, de Edward J. Imwinkclried,
Evidcnciary Foundations, Captulo IV, 4.03 y 4.09, Sptima Edicin (Lexis Nexis 2008).
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[FN56]. Ernesto L. Chiesa, Regias de Evidencia de Puerto Rico 2009-Anlisis por el Prof. Ernesto L. Chiesa, Publicaciones
JTS, Luiggi Abraham Editor 2009, pg. 306.
[FN58]. Id.
[FN60]. C. ENJ.CIV. 1667-Art.24.
[FN62]. Id.
[FN64]. Ernesto L. Chicsa, supra, nota 14, pg. 311.
[FN66]. Id.
[FN68]. Regias de Evidencia de 2009, 32 L.P.R.A., Ap. VI; Reglas de Procedimiento Civil de 2009, 32 L.P.R.A., Ap. V.
[FN69]. R. PKOC. Civ. P.R. (2009), 32 L.P.R.A., Ap. V, R. 23. l(a) y R. 34.3(d).
[FN70]. Rafael Hernndez Coln, Derecho Procesal Civil, Cap. 28, LexisNcxis 2010, Puerto Rico, 5ta Ed., pgs. 293-305.
[FN71]. Id., supra, nota 19.
[FN73]. JAVIER A. ECHEVARRA VARGAS, PROCEDIMIENTO CIVIL PUERTORRIQUEO (2010), pg. 154.
[FN74]. Id., pag. 196.
[FN76]. Alejandro H. Mercado, Programa de Educacin Jurdica Continua de la Facultad de Derecho de la Universidad
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[FN77]. Entrevista: Honorable Anthony Cuevas Ramos, LLM-JD, Juez Superior de lo Civil y Profesor de Derecho, El
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1. Correos electrnicos (e-mails)

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3. Mensajes de texto (SMS text messages)

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moderacin aqu se traduce a malicia.

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Fue usada como un medio para cometer delito

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[FN20]. R. EVID. P.R. (2009), 32 L.P.R.A., Ap. VI, R. 901(B)(14).

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[FN54]. [Cita omitida].

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[FN96]. Pueblo v. Cosas Elena, 2011 TSPR 49.

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