CmovenderconxitoalEstado

CAPTULO1
Importanciaeincidenciadelestudiodeposibilidadesqueofreceel
mercadoydelresumenejecutivoenlosprocesosde
contratacionesacargodelasEntidadespblicas

Capacitadores

DianaJanetBelzusarriPadilla
ArtemioGonzlesRamrez
TeodoroLlallihuamnAntnez
JamesAlexanderPajueloOrbegoso

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Aprendizajeesperado

LosparticipantesestarnencondicionesdeconocercmoseelaboraunExpedientede
Contratacinysedeterminaelvalorreferencial

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INTRODUCCIN

En cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 76 de la Constitucin Poltica del Per 1 , las

EntidadesdelSectorPblico,afindeproveersedelosbienes,serviciosuobrasnecesariasparael
cumplimiento de sus funciones pblicas y operaciones productivas, se encuentran obligadas a
llevar a cabo los procesos de seleccin regulados por el Decreto Legislativo N 1017, Ley de
ContratacionesdelEstado,enadelantelaLey,ysuReglamento,aprobadoporDecretoSupremo
N1842008EF,enlosucesivoelReglamento.Dichasnormastienenporfinalidadgarantizarque
la Administracin Pblica satisfaga sus requerimientos de forma oportuna, a precios y costos
adecuados,conelfinprimordialdeasegurarelgastoeficientedelosrecursospblicos.

La normativa de contratacin pblica impone como obligacin de todos los funcionarios y/o
servidores pblicos que los procesos de contratacin que realicen, se sujeten a los principios
reguladosenelartculo4delaLey.Entreestos,podemosresaltarlosprincipiosdemoralidad,libre
concurrencia y competencia, as como el de transparencia. Asimismo, deben verificar que toda
contratacin de bienes, servicios y/u obras responda a criterios de racionalidad, racionalidad y
razonabilidad,objetivamentesustentados.

Dentro de ese esquema, constituye una herramienta fundamental para todo proveedor el
conocimiento de aquellas actuaciones que una Entidad pblica realiza en forma previa a la
convocatoria de un proceso de seleccin. De esta manera, se encontrar en condiciones de
advertirlassituacionesenlascualesseproduce unavulneracin alanormativade contratacin
pblica.Porello,enestecaptulosevaadesarrollaraquellasactuaciones,cuyoincumplimientoo
cumplimientoinadecuadopuedengenerarunaafectacinalprocesodeseleccin,atravsdeuna
nulidad,ounacontroversiaenlaetapadeejecucincontractual.

Artculo76.ObligatoriedaddelaContratayLicitacinPblica.
Lasobrasylaadquisicindesuministrosconutilizacindefondosorecursospblicosseejecutanobligatoriamentepor
contrataylicitacinpblica,ascomotambinlaadquisicinolaenajenacindebienes.
La contratacin de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto seala la Ley de Presupuesto se hace por
concursopblico.Laleyestableceelprocedimiento,lasexcepcionesylasrespectivasresponsabilidades.

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NDICE

CAPTULO

I
II
III
IV
V

VI

TEMAS
Esquemadeunprocesodecontratacinpblica
Actuacionescomprendidasenlafasedeprogramacinyactos
preparatorios
ElExpedientedeContratacin
Aspectosaconsiderarporelproveedoryelpblicoengeneralrespecto
delrequerimiento
Elestudiodeposibilidades Losalcancesdelestudio
queofreceelmercado
Lascotizaciones

Determinacindelvalorreferencial
Elvalorreferencial
Resumenejecutivodelestudiode
posibilidadesqueofreceelmercado

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I.

Esquemadeunprocesodecontratacinpblica

Sibienlapticabajolacualsedesarrollaestecursovirtualrespondealpuntodevistadelos
proveedores, ello no significa que se deba dejar de lado las obligaciones contenidas en el
ordenamiento jurdico; por cuanto, de acuerdo con lo establecido en el numeral 1.1 del
artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, las autoridades administrativas deben
actuarconrespetoalaConstitucinPoltica,laleyyelDerecho,dentrodelasfacultadesque
lehansidoconferidasydeacuerdoconlosfinesparalosquelesfueronconferidas.

En tal sentido, todo lo que haga o decida hacer la Administracin Pblica debe tener como
fundamentounadisposicinexpresaqueleasignelacompetenciaparapoderactuardetalo
cualmanera.Enotraspalabras,comolaactuacinadministrativaesunaactividadtpica,enel
sentidoquehaderealizarsedentrodeloslmitesquelasnormasestablecen,constituyeuna
obligacin de la Administracin Pblica respetar aquellas normas en las cuales se regulen
requisitosyprocedimientosparacadasupuestoenparticular.

Esnecesarioquelosproveedorestenganunconocimientociertoyexactorespectodecules
sonaquellasactuacionesquenecesariamentetodaEntidaddelSectorPblicodeberealizara
efectosdecontarconunprocesodecontratacincorrectamenteelaborado.Acontinuacin
semuestraungrficoqueilustralasfasesdeesteproceso:

PROCESODECONTRATACIN PBLICA

FASEDE

PROGRAMACIN
YDEACTOS

PREPARATORIOS

Comprendetodasaquellas
actuacionesquedebe
realizarunaEntidad,
teniendoporfinalidadla
definicindelanecesidad,la

determinacindesucosto,

laverificacindeexistencia
derecursos,entreotros
aspectos.Actuaciones
dentrodelaesferainterna

delaEntidad.

FASEDE
SELECCIN

Existeunacomunicacinal
pblicoengeneraldeque
determinadaEntidadpblica
deseacontratarunbien,
servicioy/uobraafinde
satisfacerunrequerimiento
formuladoporunaoficinao
reausuaria.Suobjetivoes
quesobrelabasedeuna
competencia,seseleccioneal
eventualcontratista.

FASEDEEJECUCIN
CONTRACTUAL

Cumplimientodelo
pactado.Seplasmayse
efectalaprestacinacargo
delcontratista;luegodelo
cualypreviaemisindela
conformidad,laEntidad
reconoceralcontratistael
montocorrespondientepor
losserviciosprestadosal
proveedoracargode
atenderlanecesidad.

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II.

Actuacionescomprendidasenlafasedeprogramacinyactospreparatorios

Tal como se ha sealado anteriormente, se puede observar que la normativa de contratacin

pblicaestablecelaobligacindequetodoslosfuncionariosy/oservidorespblicosllevenacabo
lastres(3)fasesantesmencionadas.Estasfasessonpreclusivas,esdecir,unavezconcluidaunade
ellas,noesposiblevolveralafaseanterior.

En la primera fase, denominada fase de programacin o actos preparatorios, se encuentran

comprendidaslassiguientesactuaciones:

1. Requerimiento 2 .
2. Caractersticastcnicasmnimas 3 .
3. Estudiodeposibilidadesqueofreceelmercado.5.AprobacinExpedienteContratacin.
4. Disponibilidadpresupuestal.

6.DesignacindelComitEspecial.
7.ElaboracindeBasesAdministrativas.

8.AprobacindeBasesAdministrativas.

9.PrepublicacindeBases(opcional).

A. ElExpedientedeContratacin

Es el conjunto de documentos donde constan todas las actuaciones del proceso de

contratacin pblica, desde la decisin para adquirir o contratar hasta la culminacin del
contrato. Incluye la informacin previa, constituida por el requerimiento, las caractersticas
tcnicas,ladeterminacindelvalorreferencialylafuentedefinanciamiento.Aslodisponeel
numeral23delAnexoDefinicionesdelReglamento.

CuandonosreferimosalExpedientedeContratacin,debemosdistinguirdos(02)acepciones:

9 Laprimera,esladefinicinantessealada,queserefiere,demaneraamplia,atodas
lasactuacionescomprendidasenlastres(03)fasesdetodoprocesodecontratacin
pblica.
9 La segunda es la referida a la llamada informacin previa. Se refiere a los
documentos que lo integran y que son necesarios para su aprobacin: el
requerimiento acompaado de las caractersticas tcnicas mnimas, el estudio de
2

Conforme se encuentra indicado en el artculo 13 de la Ley, as como el artculo 11 del Reglamento, constituye
responsabilidaddelreausuariadefinirconprecisinlascaractersticas,condiciones,cantidadycalidaddelosbienes,
serviciosuobrasquerequieraparaelcumplimientodesusfunciones.

3
Es el documento elaborado por el rea usuaria que contiene la descripcin detallada de la necesidad que se desea
satisfacer.Sucontenidodeberesponderaloscriteriosderacionalidad,proporcionalidadyrazonabilidad;asimismodebe
sujetarsealosprincipiosrecogidosenelartculo4delaLey.Conformeaunadenominacinclsica,cuandosetratadela
contratacindebienes,adichascaractersticastcnicasmnimasseledenominaespecificacionestcnicas;cuandose
tratadeservicios,trminosdereferencia;ycuandosetratadeobras,expedientetcnico.

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posibilidadesqueofreceelmercadoquecontieneelvalorreferencialdeterminadoy
laverificacindeexistenciaderecursosqueconstaenladisponibilidadpresupuestal.

En el presente caso, nos referimos a su acepcin inicial respecto de los documentos

necesariosparasuaprobacin,antesmencionados.Elproveedordebeconocerculessonlas
condicionesyelcontenidomnimoquedebetenerelExpedientedeContratacinparapoder
cuestionar,cuandotengaaccesoal,aquelloquelaEntidadincumpla.Despusdeotorgada
laBuenaPro,laEntidadestobligadaapermitirelacceso 4 delospostoresalExpedientede
Contratacin,amstardardentrodeldasiguientedehaberlosolicitadoporescrito.

Eneseordendeideas,elproveedordebetenerencuentaque,productode lainformacin
que conforma el Expediente de Contratacin (en esta fase inicial), la Entidad obtiene la
siguienteinformacin:

9 Eltipodeprocesodeseleccin 5 .
9 Lamodalidaddeseleccin 6 .
9 Elsistemadecontratacin 7 .
9 Lamodalidaddeejecucincontractual 8 .
9 Lafrmuladereajuste,deserelcaso.

TantoelaccesoalainformacincontenidaenelExpedientedeContratacin,ascomolanegativaabrindarla,deber
tenercomosustentoloestablecidoenelTextonicoOrdenadodelaLeydeTransparenciayAccesoalaInformacin
PblicaysuReglamento(ymodificatoria).

5
Los tipos de proceso de seleccin son: Licitacin Pblica (para bienes y obras), Concurso Pblico (para servicios),
AdjudicacinDirectayAdjudicacindeMenorCuanta(parabienes,serviciosyobras),loscualestambinsediferencian
porlosmontostopesparacadatipodeprocesoqueseestableceenlaLeydePresupuestodecadaaofiscalademsde
lanormativadecontratacinpblica.Entonces,eltipodeprocesodeseleccinsedeterminaconociendoelobjetodela
contratacinyelvalorreferencialdelmismo.

6
Lasmodalidadesdeseleccindelostiposdeprocesosson:a)SubastaInversa,respectodelosbienesyserviciosquese
encuentranenlalistadebienescomunesqueadministraelOSCE,dondelomsimportanteeselprecioqueofrecenlos
proveedores;yb)ConvenioMarco,porelcuallasEntidadescomprandirectamentealproveedorqueseencuentreenel
catlogoadministradoporelOSCE.Lainformacindelamodalidaddeseleccincomnmentelodeterminaelrgano
EncargadodelasContrataciones(OEC)sobrelabasedelrequerimiento:siverificaqueseencuentraenlalistadebienes
comunes,serbajolamodalidaddeSubastaInversa,ysiseestenelcatlogodebienesserConvenioMarco.

7
Elsistemadecontratacinpuedesersumaalzadacuandoestndefinidaslascantidadesymagnitudesenunpedidode
bienes o de obras; ser sistema de precios unitarios ocurra lo contrario (cantidades y magnitudes no definidas), y el
sistema mixto si tiene de los dos anteriores. La determinacin del sistema de contratacin se establece con el
requerimientoy/oelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado.

8
LamodalidaddeejecucincontractualsedebeindicarenlasBasescuandosetratedebienesuobras.Lamodalidadde
ejecucincontractualpuedeserllaveenmanooconcursooferta.Serllaveenmanocuandoserequierelaejecucinde
laobramslapuestaenserviciodeestay,deserelcaso,elexpedientetcnico;ocuandoserequierelaentregadelos
bienes ms su instalacin y funcionamiento. La modalidad puede ser concurso oferta cuando para un proyecto se
requierelaelaboracindeexpedientetcnico,laejecucindelaobray,deserelcaso,elterreno.

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Si el proveedor verifica que la informacin antes descrita ha sido determinada luego de la

aprobacin del Expediente de Contratacin, se encontrar en condiciones de cuestionar el
procesodeseleccinporexistirunacontravencinalanormativadecontratacinpblica,en
lo que se refiere a la forma en que se ha llevado a cabo la primera fase del proceso de
contratacin. No obstante ello, tal situacin deber ser cuidadosamente analizada, por
cuantoexistirancasosenlosquetaleshechospodrnencontrarsedebidamentejustificados
einclusoamparadosenlanormativa,comoeselcasodelreajustedepreciosqueseordenen
pornormaexpresa;porejemplo,elreajusteaconsecuenciadelavariacindelIGVquenose
considerenelExpedientedeContratacinnienlasBases.

Adicionalmente,enelcasodeejecucindeobras,antesdelaaprobacindelExpedientede
Contratacin la Entidad debe aprobar el expediente tcnico y, cuando corresponda, debe
tenerladeclaratoriadeviabilidadconformealSistemaNacionaldeInversinPblicaSNIP.

Lanicaexcepcinalareglaenlaquenoserequerirlaaprobacindelexpedientetcnico
paralaaprobacindelExpedientedeContratacin,escuandosecontratalaelaboracindel
expedienteylaejecucindelaobraalavez.Elloocurrecuandoestamosanteunaobrabajo
la modalidad concurso oferta. En este caso, el Expediente de Contratacin no incluir el
expedientetcnico,puesannoseelabora;perodebercontenerelEstudiodePreInversin
yelinformetcnicoquesustentladeclaratoriadeviabilidad,conformealSNIP.

Respecto del expediente tcnico sobre el cual el proveedor tomar conocimiento antes de
iniciarlaobra,precisamentealmomentoqueleentreganlasBasescuandoseinscribecomo
participante en el proceso de seleccin para la ejecucin de la obra, el pblico en general
debeconsiderarqueloserroresenesteexpedientepuedenconllevarlarealizacindeobras
adicionales,oinclusolaresolucindelcontrato;sinperjuiciodelaresponsabilidadquepueda
tenerelproyectistaencargadodesuelaboracinporlasdeficienciasensuelaboracin.

De lo expuesto, preliminarmente se puede concluir que la Entidad solo puede convocar un

procesodeseleccinsipreviamentecuentaconelExpedientedeContratacindebidamente
aprobado.Elnicosupuestoenelquenoseexigelatramitacinyaprobacindelexpediente
decontratacinesenelcasodeunaexoneracinporlacausaldesituacindeemergencia 9 ,
casoenelquenosurtirefectossisecuestionasutramitacinyaprobacinprevia.

Situacindeemergenciageneradaporacontecimientoscatastrficososituacionesqueponganenpeligroladefensay
seguridad nacional; dado que por su naturaleza no se espera a la tramitacin administrativa de la aprobacin del
ExpedientedeContratacinuotradelafasedeactospreparatorios,parasucontratacin,lacualseregularizadespus.

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SilaEntidad nocumpleconaprobarelExpedientede

Contratacinyaunasconvocaunprocesodeseleccin,

sepodrcuestionardichoproceso,puesesnulo

Finalmente, se precisa que cuando un proceso de seleccin se declara desierto, la nueva

convocatoriadebercontarconunanuevaaprobacindelExpedientedeContratacinsolosi
sehamodificadoenalgnextremo.Enotraspalabras,nosepodrobservarlaausenciade
una nueva aprobacin del Expediente de Contratacin cuando no se haya modificado el
original.

B. Aspectos a considerar por el proveedor y el pblico en general respecto del

requerimiento

Un principio bsico es que el requerimiento debe ser objetivo y debe permitir la libre
competencia y concurrencia de los potenciales proveedores. Por esta razn, la Ley y el
Reglamento establecen una prohibicin expresa: hacer referencia a marcas o nombres
comerciales,patentes,diseosotiposparticulares,fabricantesdeterminados,orealizaruna
descripcinqueorientealaadquisicinocontratacindeunadeterminadamarca,fabricante
otipodeproductoespecfico.

Respuesta
CASOEJEMPLON1
Elprocesodeseleccinsernulopornopermitir

la libre competencia al direccionar el pedido.

Qusucedesialmomentoderevisar
Cualquierpostorpodrobservarloenlaetapade
lasBasesdeunprocesodeseleccin,
observaciones a las Bases y/o argumentarlo en
seadviertequeelrequerimientodelo
una posible y futura impugnacin a su
que se quiere contratar se indica
descalificacin por ofertar una marca distinta a
expresamente un bien de marca
OK, salvo las excepciones previstas en la
OK?
norma.

Delcasoplanteado,unproveedor,unauditoroelpblicoengeneralpodracolegirquesolo
se incumple la normativa de contratacin pblica cuando se hace referencia expresa a una
marca, nombre comercial, entre otros datos que direccionen la contratacin en las
caractersticastcnicasqueseencuentranincluidasenelrequerimiento.Perolaprohibicin
noesrestrictivaalosrequerimientosdelaEntidad;sinointegral,puescomprendetambin
hacer referencia expresa como tcita en el requerimiento de marcas, fabricantes, etc. A
continuacinplanteamosotrocasoparamejorcomprensindeloexpresado:

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Respuesta
CASOEJEMPLON2
El proveedor que es postor en el proceso de

seleccin podr observarlo en la etapa de

Qu pasa si como parte del
observaciones a las Bases por contravenir el
requerimiento se adjunta el dibujo
Principio de Libre Competencia y la prohibicin
delcatlogodelamarcaOKconel
expresa de la norma de contratacin pblica.
producto requerido, o si en el
Tambin cabe el supuesto que el postor pueda
requerimiento se copia textualmente
usar esto como argumento de defensa en una
el detalle de las caractersticas del
posible impugnacin a su descalificacin, salvo
productodedichamarca?
lasexcepcionesprevistasenlanorma.

Las excepciones a que se hace mencin en los dos ejemplos anteriores se refieren a la
posibilidad que le da la norma a la Entidad, bajo determinados supuestos, de aprobar una
estandarizacindelbienoserviciocontenidoenelrequerimiento.Sepermitehacermencin
a marcas o nombres comerciales, patentes, diseos o tipos particulares, fabricantes
determinados, descripcin que oriente la adquisicin o contratacin de marca, fabricante o
tipo de producto especfico, para lo cual deber sujetarse a lo dispuesto en la Directiva N
0102009OSCE/CD, que contiene los Lineamientos para la Contratacin en la que se hace
referenciaadeterminadamarcaotipoparticular.

La estandarizacin es un proceso que una Entidad realiza cuando le resulta inevitable

contratar un bien o servicio de una determinada marca o tipo particular, dado que solo el
bienoserviciogarantizalafuncionalidad,operatividadovaloreconmicodelequipamientoo
infraestructurapreexistenteenlaEntidad.

Paraqueprocedalaaprobacindelaestandarizacin,lareferidaDirectivasealaqueelrea
usuaria de la Entidad debe emitir un informe tcnico obligatorio, en cual se verifique el
sustentodetres(03)presupuestos:

9 La Entidad debe poseer equipamiento o infraestructura: maquinaria, equipos,

vehculosuotrosbienes,ascomoserviciosespecializados.
9 Losbienesoserviciosqueserequierecontratarsonaccesoriosocomplementariosal
equipamientooinfraestructurapreexistente.
9 Losbienesoserviciosqueserequierecontratarsonimprescindiblesparagarantizar
lafuncionalidad,operatividadovaloreconmicodelequipamientooinfraestructura
preexistente.

En ese contexto cabe preguntar si es necesario otro requisito para que proceda la
estandarizacin o es suficiente con el informe tcnico. Al respecto, la referida Directiva
estableceunaformalidadparaparaqueprocedalaestandarizacin:

10

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9 Que su aprobacin se realice mediante resolucin del titular de la Entidad o del

funcionarioalqueseledeleguedichafacultad,oporelinstrumentooeldocumento
quehagasusveces.
9 Quelaresolucinoeldocumentoquehagasusvecesindiqueelperododevigencia
delaestandarizacin,sustentadoenelinformetcnico.
9 QuedicharesolucinodocumentosepubliqueenlapginawebdelaEntidadalda
siguientedesuaprobacin.

Por tanto, side la lectura del informe obligatorio se verifica que no se sustentan estos tres
presupuestos de manera concurrente, no estaremos ante un caso de estandarizacin. Si
alguien desea denunciar que una Entidad que requiere un determinado tipo de producto,
marca, etc., y que por lo tanto direcciona el requerimiento limitando la libre competencia,
previamentedebeverificarquelaEntidadnohayarealizadounprocesodeestandarizacin.

SiseverificaquelaEntidad realizunaestandarizacin

sustentadayaprobada,ladenunciadedireccionamiento

demarcaotipodeproducto,noprosperar.

La estandarizacin no implica que exista un nico proveedor en el mercado. Por ello, la

Entidadestobligadaarealizarelprocesodeseleccinrespectivoenelcuallosproveedores
que participen deben demostrar que cumplen con las especificaciones tcnicas
estandarizadas.

Por otro lado, hay que tener presente que el requerimiento, adems de contener las
caractersticas tcnicas mnimas, debe indicar la finalidad pblica de la contratacin. De lo
contrario,noseleconsiderarcomovlido.

Sibienlapticaquehemosvistodelascaractersticasmnimasquecontieneelrequerimiento
hastaelmomentoserelacionaconlaprohibicindedireccionarlacontratacinalnopoderse
sealar marca, tipo de producto, entre otros datos; desde otro punto de vista podemos
indicarquelasespecificacionestcnicasdebencumplirobligatoriamenteconlosreglamentos
tcnicosestablecidosenreglamentossectorialesdentrodelmbitodesuaplicacin,ytener
elrefrendodelMinistrodeEconomayFinanzas.

Bajoesecontexto,paraladefinicindelascaractersticastcnicasmnimastambinsepuede
considerar las normas tcnicas nacionales, las normas metrolgicas 10 y/o sanitarias
10

Las Normas Metrolgicas Peruanas NMP, son documentos aprobados por el Instituto Nacional de Defensa de la
CompetenciaydelaProteccindelaPropiedadIntelectualNDECOPI,atravsdelaComisindeReglamentosTcnicos
yComerciales,sondecumplimientoobligatorioyestablecenlascaractersticastcnicas,metrolgicasylosmtodosde
ensayo de los medios de medicin utilizados en las transacciones comerciales, salud pblica y otras que por su
importancia determine el INDECOPI. Asimismo son normas metrolgicas peruanas aquellas que se refieren a la
informacinmetrolgicaquedebentenerlosenvasesylastoleranciasdelcontenidonetodelosproductosenvasados.

11

CmovenderconxitoalEstado

nacionales,silashubiere.Sucumplimientonoesobligatorio,sinofacultativo;porloquenose
sancionasuincumplimiento.

Enresumen,elproveedoropblicoengeneraldeberobservarqueelrequerimientotcnico
mnimoRTMcontengalosiguiente:lafinalidadpblicadelacontratacin,lascondiciones
obligatorias (requisitos, autorizaciones, requisitos del personal), aspectos tcnicos, aspectos
contractuales futuros (entregables, penalidades, forma de pago, conformidad) y toda
condicinoelementoquepuedainfluirenlacontratacinpblica,comopodemosvisualizar
enelsiguientediagrama:

FINALIDAD
PBLICA

CONDICIONES
OBLIGATORIAS

ASPECTOS
CONTRACTUALES

RTM
ASPECTOS
TCNICOS

OTROS

ElINDECOPI,poneadisposicindetodoslosinteresados,eltextocompletodelasNMP,sealandolaresolucinquelas
hizoobligatorias.
InformacindelportaldeINDECOPIhttp://normalizacion.indecopi.gob.pe/PortalNormalizacion

12

CmovenderconxitoalEstado

III. Elestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado

Essobrelabasedelascaractersticasdefinidasenelrequerimientoelaboradoporelreausuaria
queelrganoencargadodelascontrataciones,enadelanteOEC,tienelaobligacindeevaluarlas
posibilidadesqueofreceelmercado.Dichoestudiodeberespondertotalmentealrequerimiento
formuladoporelreausuaria.

Respuesta Antes de plantear alguna accin,

verificara si el segundo requerimiento del rea

CASOEJEMPLON3
usuariacuentaconsucorrespondienteestudiode

posibilidades que ofreceelmercado,yquedetal

Luego de tener acceso al Expediente

informacin se haya determinado el valor
de Contratacin, un proveedor
referencialqueobraenlasBases.Enesecaso,si

verifica
que en l obran tres
existe un tercer requerimiento del mismo bien,

requerimientosdistintosyconfechas
que modifica los dos primeros, sin su

consecutivas,
y que el segundo obra
correspondienteestudio,procederaasolicitarla

enlasBases.Quaccintomara
?
nulidaddelprocesodeseleccin.

LaparticipacindelosproveedoresquevendenalEstadoenestafasedelacontratacinselimita
nicamente a la actuacin ante descrita denominada Estudio de Posibilidades que ofrece el
Mercado, por cuanto su finalidad es que la Entidad determine las condiciones de mercado y
tomeconocimientodelmontocalculadorequeridoparaconvocarelprocesodeseleccinquele
permitasatisfacerlanecesidaddelreausuariarequerida,enlascondicionesyformaenqueesta
ltimalahasolicitado 11 .

Lafaltadecongruenciaentrelascaractersticasdel

Requerimientoylas
delasBasespuedeserobservada

con nulidad.

Paramejorcomprensinsedividirestetemaendospartes:

9 Elprimero,respectodelosalcancesgeneralesdelestudiodeposibilidadesqueofrece
elmercado
9 Elsegundo,referidosoloalascotizacionesdelosproveedores.

11

Sinqueexistanmodificaciones,pormuymnimasquestassean.

13

CmovenderconxitoalEstado

A. Losalcancesdelestudio

En el marco de la normativa de contratacin pblica actualmente vigente, el estudio de

posibilidades que ofrece el mercado 12 no slo se restringe a determinar cul ser el valor
referencial del proceso de seleccin que convoque una Entidad pblica; sino que adems,
buscaverificar,entreotrosaspectos,lossiguientes:

9 Laexistenciadepluralidaddemarcasypostores 13 .
9 LaposibilidaddedistribuirlaBuenaPro 14 .
9 Obtenerinformacinquepuedaservirparaestablecerfactoresdeevaluacin 15 .
9 Analizar y evaluar la pertinencia de efectuar ajustes a las caractersticas y/o
condicionesdeloquesevaacontratar 16 .

Es en este momento de la fase de actos preparatorios (entre la solicitud de cotizacin y su

presentacin),quelosproveedoresseencuentrandebidamentefacultadosparadenunciarla
existencia de un direccionamiento de determinado proceso de contratacin a favor de un
fabricante,proveedor,marcaotipodeproductoespecfico.

Para tales efectos, ellos debern demostrar y sustentar documentalmente que no se ha

evaluado las alternativas tcnicas existentes en el mercado, para demostrar pluralidad de
marcas, ni las otras posibilidades que ofrece el mercado para la satisfaccin del
requerimiento;salvoquelaEntidaddemuestreysustentequenosencontramosfrenteaun
casodeestandarizacinentantosesoliciteunamarcaotipodeproducto.

Noobstante,ellonoliberalaresponsabilidaddelaEntidad,sisedemuestralaexistenciade
pluralidad de postores, cuando como resultado del estudio de posibilidades que ofrece el
mercadosoloindicaqueexisteunnicoproveedor(comocausaldeexoneracin 17 ).

12
Cabeprecisarqueladeterminacindelvalorreferencialproductodelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado
sevaarealizarcuandonosencontremosfrentealacontratacindebienesy/oservicios,incluidoslosdeconsultoray
de consultora de obra. En el caso de ejecucin de obras, hay que recordar que el valor referencial se encuentra
determinadoenelexpedientetcnico.
13
Laexistenciadepluralidaddepostoresydemarcasesmuyimportanteaefectosdedemostrarquenoselimitalalibre
competencianilalibreconcurrencia.
14
LadistribucindelaBuenaProdemaneranoproporcionalserealizacuandohaypluralidaddepostores,peroninguno
puede cumplir con el 100% del requerimiento, sino solo con un porcentaje menor. Para tal efecto, esta informacin
debeindicarseenlasBases;peroesproductodelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercadoquesedetermina.
15
CorrespondealComitEspecialdeterminarlosfactoresdeevaluacin,paralo cualsevaldrdelainformacinque
resultedelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado.
16
El trmino ajuste a las caractersticas o condiciones se analizar de manera posterior, precisndose en esta
oportunidadqueelajustesiempresedarcomoresultadodelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado,pero
nonecesariamentelaculminacindedichoestudioobligaraunajuste.
17
LaexoneracinesunprocedimientoporelcuallaEntidadpordeterminadascausales,comoproveedornico,noest
obligadaaseguirelprocesodeseleccin,peronoseliberadelaresponsabilidaddecumplirconrealizarlasactividades
delafasedeactospreparatoriosydeejecucincontractual.

14

CmovenderconxitoalEstado

Para tales efectos, en principio se habla de un nmero mnimo de dos (02) fuentes de
informacindistintasquelasEntidadespblicasdebenobtener,cuandolainformacinest
disponible,aefectosdepoderdeterminarelvalorreferencialdeunprocesodeseleccin.

Sobre el particular, el Comunicado N 0022009OSCE/PRE indica que excepcionalmente y

siempre que no exista la posibilidad de consultar ms de una fuente, la Entidad podr
consultarunasolafuenteparadeterminarelvalorreferencial.Ellodebersustentarloenun
documentodenominadoresumenejecutivo,alcualnosreferiremosposteriormente.

En caso de incumplimiento de contar con un mnimo dos (02) fuentes para determinar el
valor referencial, y de no existir sustento alguno para valerse de una sola fuente, se podra
generar una causal de nulidad que deber ser evaluada y merituada en cada caso en
particular;mximesinosedeterminalaexistenciadepluralidaddemarcasypostores.

Sobreelparticular,elartculo12delReglamentodistinguevariasfuentes,entrelascuales,se
encuentranlassiguientes:

1. Precioshistricos

UnpuntodereferenciaparaqueunaEntidadpblicatengaconocimientosobreculsera
el valor referencial de determinada contratacin, lo constituye el precio histrico que
viene a ser aquel pago que la Entidad efecta o ha efectuado por la contratacin de un
bien,serviciouobra,deigualosimilarcaractersticasalqueactualmenterequiere.

Es costumbre que las Entidades consideren como antigedad del mismo el plazo de un
ao; excepto que por la naturaleza de su ejecucin abarquen ms de un ejercicio
presupuestal, como es el caso del arrendamiento, de los suministros, entre otros. Sin
embargo,dichomontopodrseractualizado,dependiendodecadacaso.

2. PreciosSEACE

Otro punto de informacin lo constituyen los portales, y en nuestro caso, lapgina web
delSEACEwww.seace.gob.pe,puespermitequeunaEntidadpuedarealizarunabsqueda
en dicho sistema y tome conocimiento de qu Entidad ha llevado a cabo un proceso de
seleccinparalacontratacindebienesyservicios,deigualesosimilarescaractersticasa
las requeridas en determinado caso, debiendo descartarse aquellas de inferiores
caractersticas.

LasconsultasrealizadasenelSEACEseharnrespectodevaloresadjudicadosconBuena
Pro consentida, monto contratado o en ejecucin contractual, por otras Entidades
distintasalrequirente.Noesobligatorio,peroserecomiendacontarconpreciosdefechas
cercanasalaconvocatoriaafinqueelvalornosedistorsione.

15

CmovenderconxitoalEstado

3. Estructuradecostos

EsaquellaempleadaporunaEntidadafindedeterminarelvalorreferencialdelproceso
deseleccin.LaEntidadlaestableceenvirtuddeloscostosdecadacomponenteopartida
delbien,serviciouobra 18 acontratar.Debeincluirlosconceptosporutilidades,tributosy
todocostoqueincidaenelprecio.Afindepoderutilizarestafuente,esnecesarioquela
Entidad tenga un conocimiento cierto y exacto de cada uno de los costos que se
encuentraninvolucradosendeterminadacontratacin.

4. Cotizaciones

Estafuenteserefiereaaquellasconsultasy/osolicitudesdeinformacinquelasEntidades
pblicasformulanalos diferentesproveedoresdelEstado. Lascotizacionestienencomo
finalidad que los proveedores puedan indicar cul es el monto al cual ascendera la
contratacinquelaEntidaddeseallevaracabo.

CASOEJEMPLON4

Es vlida la solicitud de cotizacin

para la contratacin de adquisicin
X realizada por el rea
de un bien
usuaria a la empresa ABC,
considerando que dicha empresa no
cuentaconinscripcinenelRNP?

Respuesta

La solicitud de cotizacin corresponde realizarla

al OEC de la Entidad, como responsable de
efectuarelestudiodeposibilidadesqueofreceel
mercado, por lo que el estudio realizado por el
reausuarianosurteefectosporsmisma.

Esdecir,hayunaformalidadquelaEntidaddebeseguiryqueelproveedordebeverificar:
queelreferidoestudiosearealizadoporelreayelfuncionariocorrespondiente,queen
estecasoeselrganoencargadodelascontratacionesOEC.Locontrariosignificaraque
el procedimiento para determinar el valor referencial fue realizado por rgano
incompetente,loquepuedegenerarlanulidaddeunprocesodeseleccinposterior.

Sin perjuicio de ello, se precisa que la norma de contrataciones no obliga a solicitar

cotizacionesaproveedoresconinscripcinvigenteenelRNP.

18

Son ejemplos de servicios en los que se puede utilizar esta fuente estructura de costos: servicios de limpieza,
transportes,seguridad,entreotros.
Enelcasodeobras,laestructuradecostostienedoscomponentes:costosdirectos(metradosporpreciosunitarios)y
costoindirectos(gastosgeneralesyutilidad.

16

CmovenderconxitoalEstado

B. Lascotizaciones

Sobreelparticular,sedebediferenciarelprocedimientoseguidoporlaEntidadparasolicitar
stas,deaquelseguidoporlosproveedoresparapresentarla.

1. Con relacin al procedimiento seguido por la Entidad se debe tener en cuenta lo

siguiente:

9 Las solicitudes de cotizacin que efecte el OEC deben estar dirigidas a

diferentes personas naturales o jurdicas, en el mbito local, regional,
nacional o internacional (sucursales u otros), que se dediquen a actividades
materiadelobjetodelaconvocatoria 19 .

Lo contrario significara no validar la cotizacin realizada ni el precio que se

obtengaenladeterminacindelvalorreferencial.

9 No existe un nmero mnimo ni mximo de proveedores con los que una

Entidad pueda formular consulta para cotizar precios. La cantidad de
solicitudesarequeriresdiscrecionalidaddelaEntidad,puesdichacantidadle
servirparadeterminarlasrealescondicionesdelmercadoyelvalorrealdel
mismo.

Es decir, se puede solicitar solo una cotizacin, y an contar con otras

fuentes, lo que no invalidar el estudio de posibilidades que ofrece el
mercado.

9 LaEntidadtienelaobligacindeentregaralosproveedoreslainformacinde
lascaractersticastcnicasmnimasdelbienoservicioacontratar.Essobrela
base del contenido de dicho documento que el proveedor va a tener
conocimiento de cmo debe llevar a cabo su prestacin y cmo calcular el
montoqueseledeberreconocerporsusbienesy/oserviciosacotizar.

Esdecir,lassolicitudesdecotizacinqueefectelaEntidadalosproveedores
debeincluirenelmismodocumentooadjunto,elrequerimientoqueincluya
lascaractersticastcnicasmnimas,talcualseloremitielreausuariaysin
realizarlemodificacinalguna.Encasocontrario,lacotizacinnosevalidar.

19

Artculo12delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.

17

CmovenderconxitoalEstado

Respuesta
CASOEJEMPLON5
Si la solicitud de cotizacin no responde al

requerimientonialasnecesidadesdelaEntidad
Qu sucede si el OEC remite una
(dicha solicitud est mal realizada) no se debe
solicitud de cotizacin a la empresa
considerar para la determinacin del estudio de

posibilidadesqueofreceelmercado,dadoquesu
ABC sealando o adjuntando

respuestanosecondiceconlasnecesidadesque
caractersticas
distintas a aquellas

laEntidaddeseasatisfacer,niconelprecioreal.
que obran en el requerimiento del

rea usuaria?

9 Para solicitar cotizaciones no es obligatorio utilizar un formato obligatorio

cuyomandatoprovengadelaLeyy/osuReglamento.

Noobstanteello,algunasEntidadeshacensuspropiosformatosparasolicitar
cotizaciones. Estos solo sern obligatorios para el OEC, en tanto se
encuentren aprobados por sus normas internas, tales como directivas,
instructivosoresoluciones,entreotros.

9 Lasolicituddeconsultadepreciospuedeserrealizadadedosmaneras:

1 Solicitando solo el precio para un bien o servicio X requerido por la

Entidad,cuyascaractersticassealaoadjunta.Enestecasobastarla
simplepresentacindelacotizacinenlacualsedeclaraelprecio.

2 Solicitando,ademsdelprecio,eldetalledelascaractersticasdelbien
o servicio a ofrecer. En este caso el proveedor se ver obligado a
detallarlascaractersticasparaqueseprosigaconelprocedimientode
validacindesucotizacin.

Los criterios anteriormente referidos son los ms importantes a considerar respecto del
procedimiento que sigue la Entidad para solicitar cotizaciones. Son recomendables
seguirlosparaquelosproveedoresoelpblicoengeneralnocuestionensituacionesque
sonlegalesyacordealosprincipiosdelanormativadecontratacinpblica.

EsteeselmomentoenelcualaqulproveedorqueesinvitadoporunaEntidadafinde
presentarsucotizacin,vaatomarconocimientodecmohasidoformuladoyelaborado
determinadorequerimiento.Elpuedesolicitary/orecomendarqueseefecte,enforma
sustentada,ajustesadichorequerimiento;enloscasosenloscualesdondeseevidencie
undireccionamientoindebidodelprocesodecontratacinqueafecteelprincipiodelibre
concurrencia y competencia, en la medida que se verifique regulaciones o tratamientos
que impiden, restringen o afectan una imparcial concurrencia, pluralidad y participacin
depostores.
18

CmovenderconxitoalEstado

Amaneraderesumen,elpblicoengeneralylosproveedoresdebenconsiderarcmola
Entidad les ha solicitado la cotizacin, para evaluar la posibilidad de realizar un
cuestionamientoaladeterminacindelvalorreferencial,puesdeellodependelosprecios
obtenidosencalidaddecotizacionesopresupuestos.

LaEntidad nopuedeobligaralproveedorapresentar
unadeterminadaformadecotizacin,cuandosu
solicitudessimpleygeneral.

2. Con relacin al segundo procedimiento, referido a la cotizacin presentada por el

proveedor,sedebetenerencuentalossiguientesaspectos:

a) Lascotizaciones(dosoms),sinimportarelnmerodeestas,constituyenuna
solafuenteparaefectosdeladeterminacindelvalorreferencial.

Esdecir,encasoquesolosepresenteunacotizacin,seestaranteunasola
fuente; y si se presentan 2 10 ms cotizaciones, se estar tambin ante
unasolafuente.

Respuesta
CASOEJEMPLON6
Lanormativadecontratacinpblicanacionalno

establece ninguna prohibicin. Es un medio de

Es legal que el OEC de una Entidad
comunicacin vlido y reconocido por ley. Lo

importantedelusodeestemedioeselahorrode
solicite una cotizacin a la empresa
tiempo y recursos, siempre que se conozca con
ABC por correo electrnico, y
que la empresa remita su
fecha cierta la recepcin de la informacin y el
viceversa,

origen del mismo. Tanto la solicitud como la

cotizacin
por el mismo medio

cotizacinnosoninvlidas.
electrnico?

b) Lascotizacionesquelosproveedoresformulenenestaetapanoconstituyesu
ofertaeconmica.Sinembargo,ellonosignificaquelascotizacionesnodeban
responderalospreciosdemercado.

Es decir, no es obligatorio que el monto que consignen al momento de

presentar su cotizacin coincida o sea exacto al monto que consignen en la
ofertaeconmicaquepresentensiparticipanenelprocesodeseleccin.

19

CmovenderconxitoalEstado

c) Si un proveedor toma conocimiento que una Entidad est efectuando el

estudio de posibilidades que ofrece el mercado, puede presentar su
cotizacin,ylaEntidadestobligadaarecibirla.

d) LaEntidad noestobligadaaconsiderarovalidartodaslascotizacionesque
recibaparaladeterminacindelvalorreferencial.Puedetomarlaencuentao
noparaladeterminacindelvalorreferencial 20 .

e) La norma no lo seala expresamente, pero la Entidad se vale de distintos

criteriosparadeterminarelvalorreferencial,loscualesseempleanenfuncin
a la razonabilidad y a la finalidad que se desea obtener; entre los cuales,
tenemoslossiguientes:

9 Unodeloscriteriosparalavalidacindelascotizacionesestreferidoa
laactividaddelproveedor.

Cuandolacotizacinessolicitadaaunproveedoropresentadaporuno,
cuya actividad no es materia del objeto de la convocatoria, no se la
considerarparaladeterminacindelvalorreferencial.

CASOEJEMPLON7

Respuesta
En principio, la solicitud de cotizacin est mal
efectuada al no haberla realizado un proveedor
que se dedique a las actividades materia de la
contratacin,loquelainvalida.Lacotizacinde
la empresa ABC recibida por la Entidad no se
puedeconsiderarparaladeterminacindelvalor
referencial.Encasodeserlanicacotizacin,no
secontarconfuentevlida.

Qu sucede con la cotizacin

remitida al OEC por la empresa
ABC, en respuesta a su solicitud
para la adquisicin de bienes, si la

actividaddeABCesdecobranza?

9 Un segundo criterio para la discriminacin de las cotizaciones es la

antigedaddeestas.

Se recomienda considerar las cotizaciones con precios de fechas

recientes a fin que el valor referencial se determine sobre precios
actualesynosedistorsioneelvalordemercado.

20

Eltomarencuentaunacotizacinodescartarladeberesponderarazonesjustificadasyacriteriosconcurrentesque
debenaplicarlasEntidadesparavalidarunacotizacinonoconsiderarotra.

20

CmovenderconxitoalEstado

9 Otro criterio para la discriminacin de las cotizaciones es el referido al

incumplimiento de las caractersticas tcnicas mnimas. La cotizacin se
presentarconformealainformacinqueobraenlasolicituddelaEntidad.

El proveedor no puede modificar las caractersticas tcnicas de un bien,

serviciooconsultora,paraofrecerunprecio.Debesujetarseestrictamentea
las caractersticas que obran en el requerimiento remitido por el OEC para
realizarsucotizacin.Hacerlocontrario,significarquelaEntidadnotendr
encuentasucotizacin;esdecir,nolavalidar.

9 Un cuarto criterio empleado, solo cuando sea necesario, es la solicitud de

apoyo del OEC al rea usuaria o tcnica de la Entidad para verificar las
caractersticastcnicasdelascotizacionesremitidas.

Setrataqueendeterminadoscasos,cuandosejustifiqueporlacomplejidad
tcnica del producto o del servicio, el rea tcnica o usuaria, como
conocedoradesunecesidad,validarlainformacindelascaractersticasque
obranenlacotizacin,informandosistasseajustanalrequerimientodela
Entidad, si son inferiores o si hay mejoras. No se trata que el rea usuaria
valideelprecio,pueselestudioyladeterminacindelvalorreferencialestn
acargodelOEC.

Es decir, se evala que los proveedores que han cotizado, cumplan

estrictamente con las especificaciones tcnicas requeridas, y a los que no
cumplen,nolosconsiderarenelestudiodemercado.

Loscriteriosparavalidar,considerarodiscriminarlas
cotizaciones,seempleandemaneraconcurrente

En resumen, es con la solicitud de cotizacin que el proveedor va a considerar cmo

realizar su cotizacin; por ello, de cmo se efecte la solicitud depender el precio
ofrecido. En ese contexto, con las cotizaciones presentadas, se puede verificar la
demandadelproductooserviciorequerido:

9 Conocersienelmercadohaypluralidaddepostoresydemarcas.
9 Sisolohaypluralidaddepostoresperonodemarcas(estandarizacin).
9 Sisolohayunnicoproveedoranivelnacional.

Asimismo, la informacin que brindan las cotizaciones tambin puede llevar a la

Entidadadeterminarlascondicionesfinalesexistentesenelmercadocomoplazosde
21

CmovenderconxitoalEstado

entrega, pluralidad de postores, marcas, entre otros. Este aspecto se debe coordinar
conelreausuaria,quienpuedevariarsurequerimiento,deconsiderarlonecesario.

De la informacin que se obtenga de las cotizaciones, y en general del resultado del

estudiodeposibilidadesqueofreceelmercado,laEntidadpodrarealizarlavariacin
de las especificaciones tcnicas o los trminos de referencia, a travs de lo que se
denomina ajuste de las caractersticas tcnicas, para lo cual el OEC siempre debe
coordinarconelreausuaria.

Como resultado de la variacin de las caractersticas tcnicas mnimas originales, se

obtendr un nuevo requerimiento (final) con las nuevas caractersticas, y quedar a
criterio del OEC de la Entidad realizar un nuevo estudio. En ese sentido, si luego de
realizadoelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado,losproveedoresadvierten
la modificacin de las caractersticas tcnicas, su cuestionamiento no prosperar si
dichocambiofuerealizadoenvirtuddeunajuste.

IV. Elvalorreferencial

Pararevisarestetema,ques,cmosedetermina,quienlohace,sobrelabasedequcriteriosse
realiza, si solo se puede determinar una sola vez, entre otros contenidos, lo dividiremos en dos
partes: la primera, que versar respecto del valor referencial, y la segunda, que tratar sobre el
informequeresultadelestudio.

A. Determinacindelvalorreferencial

Sobreladeterminacindelvalorreferencial,sedebetenerencuentaquesteesunodelos
finesyresultadosdelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado,queayudaracumplir
lasmetasyobjetivosdelaEntidadcuandoseapliquenlosprincipiosdeeficacia,eficienciay
celeridad,loqueconllevaraconseguirelabastecimientooportunodelasnecesidadesdela
Entidad,maximizandoelvalordeldinero 21 .

Deloexpuestohastaelmomento,quedaclaraladiferenciaentreelvalorestimadoyelvalor
referencial:elprimeroesaquelvalorqueseconsideraenelPlanAnualdeContrataciones
PACpararegistrarlainformacinsobrelabasedesimplesindagacionesydemaneradistinta
al valor referencial, que se determina como resultado de un estudio de posibilidades que
ofreceelmercado.

Respectodelclculodelvalorreferencial,debemosenfatizarquesterespondealoscriterios
ya mencionados para discriminar los precios obtenidos, quedando solo con aquellos que se

21

El maximizar el valor del dinero es uno de los objetivos de la contratacin pblica, dado que se busca obtener la
calidaddeseadaeneltiempooportunoconelmejorempleodelosrecursospblicosdisponibles.

22

CmovenderconxitoalEstado

utilizarn para su determinacin. Se debe utilizar como mnimo dos (02) fuentes, salvo que
seaimposibleconseguirlas,yenesecasobastarunasolafuente,loquedebesustentarse.

Como ya hemos sealado, uno de los criterios para la discriminacin de precios es su

antigedad.Porello,dadoqueelvalorreferencialdebereflejarelvalordelmercado,esteno
puedesermuyantiguo.ElReglamentoestablecelosparmetrosdeantigedad,dependiendo
delobjetodecontratacin(bien,serviciouobra).

Encumplimientodelodispuestoenelartculo16delReglamento,elvalorreferencialparael
casodebienesyserviciosnopodrtenerunaantigedadmayoratres(03)mesescontadosa
partirdelaaprobacindelexpedientedecontratacin.Paralaconsultoradeobras,seaplica
seis (06) meses, contados a partir de la aprobacin del expediente de contratacin. Dicha
antigedadinfluyeenlaconvocatoriadelprocesodeseleccin.

3meses:BienesyServicios
6meses:ConsultoradeObras

Exped.
Aprueba
Convoca
Convoca
Convoca
Determina
de
Exped.
V.R.
alos2
alos3
despusdelos

6 meses
Contrat
Contrat.
meses
36meses

Donde:

:Fechadedeterminacindelvalorreferencial.

:FechaenquesecuentacontodoslosdocumentosdelExpedientedeContratacin.

:FechadeaprobacindelExpedientedeContratacin.

: Fecha de la convocatoria del proceso, antes del vencimiento de los 3 6 meses

contadosdesdelaaprobacindelexpedientedecontratacin,segnelobjeto.

: Fecha de la convocatoria del proceso, justo cuando se cumplen los 3 6 meses

contadosdesdelaaprobacindelexpedientedecontratacin,segnelobjeto.

:Fechadelaconvocatoriadelproceso,despusdelos36mesescontadosdesde
laaprobacindelexpedientedecontratacin,segnelobjeto.

23

CmovenderconxitoalEstado

Comopuedeobservarelproveedoryelpblicoengeneral,losmomentosenqueelOECdela
Entidad determina el valor referencial, es distinto al momento de la elaboracin y a aqul
correspondiente a la aprobacin. El momento de la elaboracin y el momento de la
aprobacin del Expediente de Contratacin pueden ser distintos, o pueden realizarse el
mismoda.

Porello,elproveedornopuedeobservarquelaaprobacindelExpedientedeContratacin
no se haya realizado el mismo da de la determinacin del valor referencial, toda vez que
entreambosmomentosexisteunplazorazonabledetramitacinacargodelaEntidad.

Para mejor comprensin del grfico precedente, veamos el siguiente caso prctico sobre la
determinacindelvalorreferencialparalacontratacindebienes:

Respuesta
CASOEJEMPLON8

Si, exactamente hace dos meses se

aprobelExpedientedeContratacin
para la contratacin de equipos de
cmputo, y an no se aprobaron las

Bases
administrativas, la Entidad

puedeconvocarelproceso?

El mismo criterio se aplica para la contratacin de servicios y de servicios de consultora

distintos a los de obra. Asimismo, para entender mejor el grfico y cmo opera el criterio
vigencia (antigedad) en la primera fase de la contratacin pblica, veamos un caso
prcticodedeterminacindelvalorreferencialdeunservicioengeneral:

CASOEJEMPLON9

La Entidad no debe convocar el proceso de seleccin

sino hasta despus de elaboradas las Bases por el
ComitEspecialyaprobadas,bajosancindenulidad
delproceso.Laconvocatoriasedeberealizarantesdel
vencimientodelostres(3)mesesdelaaprobacindel
Expediente de Contratacin; en caso contrario, el
proveedor puede solicitar la nulidad del proceso de
seleccin. Debe actualizarse el valor referencial para
volveraconvocar.

Si el expediente de contratacin del

servicio de limpieza se aprob
exactamente hace 3 meses y hoy se
aprobaron las Bases, es legal que la

Entidad
convoque hoy el proceso de

seleccincorrespondiente?

Respuesta
Si, pues no hay inconveniente ni impedimento
legalqueprohbaquelaaprobacindelasBases
ylaconvocatoriaserealiceelmismoda;siempre
que la convocatoria se efecte como mximo a
los tres (3) meses contados desde la fecha de
aprobacindelExpedientedeCcontratacin(que
contieneelvalorreferencialporqueeseltiempo
enelqueseestimasiguesiendoeldemercado).

24

CmovenderconxitoalEstado

Ambos ejemplos tambin se aplican para cuando se quiera contratar un servicio de

consultora de obra, solo que el plazo de antigedad cambia de tres (3) a seis (6) meses.
Veamosunejemplodesuaplicacin:

CASOEJEMPLON10

Respuesta.Laideadelaconvocardentrodelos
6 meses de aprobado el expediente de
contratacinquecontieneelValorReferenciales
mantener actualizado el valor de mercado. Por
tanto,cuandoseconvocaalos6mesesy1dao
en un plazo mayor, el proveedor puede
argumentar que la convocatoria del proceso de
seleccin contraviene las normas legales y ste
puededevenirennulo.

sucede si la Entidad convoca

Qu
una consultora de obra para la

elaboracin
de un expediente

tcnico, luego de los 6 meses de

aprobado
el
expediente
de

contratacinydeterminadoelV.R?

Hastaelmomentohemosvistoqueeltratamientodelaantigedaddelvalorreferencialpara
lacontratacindebienesyservicios,incluidaslasconsultoras,essimilarsalvandoelplazode
tres(3)aseis(6)mesesdependiendodelobjeto.Sinembargo,laejecucindeobrastieneun
tratamiento distinto, pues si bien la antigedad del valor referencial es de seis (06) meses,
stenosecontabilizadesdelaaprobacindelExpedientedeContratacin,sinoquesecuenta
apartirdelafechadedeterminacindelpresupuestodeobraconsignadoenelexpediente
tcnico.

Una precisin respecto del valor referencial, es que ste puede ser determinado en una
moneda distinta a la nacional (Nuevo Sol). Existen casos en los cuales, por ejemplo, de
manera justificada, se determina este valor en dlares. De encontrarse la Entidad en este
supuesto,espertinentequesealeeltipodecambioenelExpedientedeContratacin.

Respuesta
Siunproveedor(inclusivecuandoesparticipante,
CASOEJEMPLON11
o postor) o pblico en general advierte la
incongruencia entre el valor consignado en el

presupuestodeobraconsignadoenelexpediente
Qupuedehacerunproveedorsise
tcnicoconelvalorreferencialconsignadoenlas
da cuenta que el V.R. para la

Bases,podrobservarlosiesparticipante,podr
ejecucin
de una obra sealado en

argumentarloenunaimpugnacinsiespostor,y
las Bases (de la que es parte el

podrpedirlanulidaddelprocesoodenunciarlo
expedienteTcnico)esdistintoaldel

en los dos casos anteriores y si es pblico en

presupuesto
de obra del Expediente

general,porquenohaycoincidencia.
Tcnico?

25

CmovenderconxitoalEstado

Enesalneadeanlisis,paraelclculo(determinacin)delvalorreferencialsedebeteneren
cuentaqueelprocedimientoempleadoporlaEntidadparadeterminardichovalorreferencial
debeserobjetivoafinquesuresultadoreflejeelvalordelmercado.

En ese sentido, el proveedor y pblico en general podr verificar, cuando tenga acceso al
Expediente de Contratacin, que la Entidad puede valerse de procedimientos que
contemplenporlomenosdos(02)fuentesparadichofin 22 ,conformealametodologaquela
Entidadhayaescogidoparahallarelvalorreferencial:sobrelabasedelpromedio,elmenor
valor,etc.,loquesiempredeberestardebidamentesustentado.

Elclculodelvalor referencialserealizarconformea

criterios,procedimientosyaunametodologaobjetiva

quesedebecolegirdelestudiodeposibilidadesque

ofrece el mercado.

Despus de determinar el valor referencial se puede determinar el tipo de proceso de

seleccin que se convocar, dado que se obtiene en funcin de ste y del objeto de la
contratacin.Enlosprocesosdeseleccinsegnrelacindetems,etapas,tramos,paquetes
o lotes se podr convocar la contratacin de bienes, servicios y obras en un solo proceso,
establecindoseunvalorreferencialparacadatem,etapa,tramo,paqueteolote 23 .

Seentiendequeelvalorreferencialdeterminadocomoresultadodelestudiodeposibilidades
queofreceelmercadoserelmismoqueseconsignarenlasBasesdelprocesodeseleccin,
yencasodediferencia,elprocesoadoleceradeunviciodenulidad.

Conforme al artculo 13 del Reglamento, el valor referencial puede ser observado por el
ComitEspecial,quienpuedesolicitarsurevisinoactualizacinalOECdelaEntidad.

Al respecto, el Comit Especial puede considerar que el valor referencial determinado es

menor que el valor del mercado (subvaluacin) o mayor que el valor del mercado
(sobrevaloracin) y, como quien lo determin fue el OEC como resultado de un estudio, le
trasladarsuobservacinafinquereviseyopinesobreelmismoy,deserelcaso,sevareel
valorreferencial.Sibienlanormadecontratacinpblicaperuananoloestablecedemanera
expresa, el pedido del Comit Especial debera tener el sustento documental
correspondiente,porquedelocontrarioseestarapermitiendolarealizacindeactuaciones
administrativas inmotivadas e infundadas que no se cien a los principios de economa y
celeridad.

22
23

Deconformidadalartculo12delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.
Deconformidadconelartculo13delaleydeContratacionesdelEstado.

26

CmovenderconxitoalEstado

En atencin a ello, el proveedor debe verificar si hay una observacin del Comit Especial
sobre la determinacin del valor referencial, porque ello incide en la validez del mismo, en
casosehayamodificadoelmismo,loqueimplicalaconformidaddelOECenlaaprobacinde
unnuevovalorreferencial.

Luego de convocado el proceso de seleccin, el proveedor debe tener especial cuidado si

observaqueelvalorreferencialnoeselmismoalqueseencuentraenlasBasespublicadas
en el SEACE junto con la convocatoria, porque ello genera su nulidad. Asimismo, cuando
comoconsecuenciadelaobservacindelComitEspecialseadviertaquelamodificacindel
valorreferencialimplicalamodificacindeltipodeproceso,elprocesodeseleccinsernulo
deplenoderecho.

ConrelacinalafacultaddelComitEspecialdesolicitarlaactualizacindelvalorreferencial,
su pedido se realizara en caso supere el tiempo de antigedad establecido por la Ley y su
Reglamento,conformesehaindicadoanteriormente.

Porotrolado,elvalorreferencialtambinpuedeserobservadoporlosparticipantes 24 deun
proceso de seleccin. Con la publicacin de las Bases en el SEACE se genera dicha
oportunidadparaelproveedoryparaelpblicoengeneral.

En este punto, se debe precisar que en caso una Entidad incorpore nueva prestaciones y/u
obligaciones para la satisfaccin de la necesidad, luego de que se ha determinado el valor
referencial, sta deber analizar si producto de dicha modificacin se deber actualizar el
valor referencial. Ello con la finalidad de evitar que durante la convocatoria del proceso de
seleccin,losparticipantes,yaseaenlaetapadeformulacindeconsultasy/uobservaciones,
segn sea el caso, formulen algn cuestionamiento a las Bases Administrativas en ese
sentido.

Finalmente, el valor referencial tambin puede ser observado por el OSCE en virtud de su
facultad de supervisin y por la Contralora General de la Repblica como consecuencia de
unaaccindecontrol.

B. Resumenejecutivodelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercado

EnelReglamentodelaLeysolohaydosartculosquehacenreferenciaalresumenejecutivo
(artculos 51 y 92), y nicamente establecen que en el momento de la convocatorias de las
Licitaciones Pblicas, Concursos Pblicos y Adjudicaciones Directas, sean procesos
tradicionales o bajo la modalidad de subasta inversa, tambin es obligatorio publicar en el
SEACE,lasBasesyelresumenejecutivo.

24

Conformealosealadoenelartculo12delReglamento.

27

CmovenderconxitoalEstado

Elresumenejecutivoeseldocumentoquecontienedemaneraresumidacmosedetermin
elvalorreferencial 25 .

CASOEJEMPLON12

Cul es la importancia de que el

proveedor o el pblico en general
conozca el contenido de un resumen
ejecutivo?

Respuesta
Laimportanciaparaunproveedoroelpblicoen
general de conocer el contenido del resumen
ejecutivo en el momento de la convocatoria del
procesodeseleccin,radicaenquesufinalidad:
dar a conocer el anlisis realizado para
determinar elvalorreferencialdeunprocesode
seleccinparalaadquisicindebienes,servicios
y/oejecucindeobras.

En ese sentido, el contenido del resumen ejecutivo contiene los criterios y procedimientos
empleados para determinar el valor referencial a partir de las fuentes vlidas (fuentes que
OECtieneencuentaparadeterminarlo),luegoquedichorganorealizladiscriminacinde
precios.DeacuerdoalComunicadoN0022009OSCE/PREsucontenidoeselsiguiente:

1. Lasfuentesempleadasafindedeterminarelvalorreferencial

Anteriormente nos hemos referido a cuatro de ellas, y hemos precisado que se debe
utilizarmnimodosfuentesdistintas,oexcepcionalmentebastarunasinosehapodido
encontrar otra, lo cual debe estar debidamente fundamentado en el Expediente de
Contratacin. Ello equivale a decir que la bsqueda de distintas fuentes debera estar
documentada.

2. Los criterios, el procedimiento y/o metodologa utilizados a partir de las fuentes

previamenteidentificadasparadeterminarelvalorreferencial

Sobreelparticular,yasehanmencionadoloscriteriosparavalidarlospreciosdelafuente
cotizaciones,loscualessegncorresponda,sepodrnaplicarparavalidarlasotrasfuentes
(PreciosSEACE,valorhistrico,estructuradecostos),yascontarconmnimodos(2)para
determinar el valor referencial, aplicando el mtodo y procedimiento que la Entidad
considere el mejor sobre los precios validados (el promedio, el menor, etc.) con la
finalidaddequeelvalorreferencialadeterminarseseaeldelmercado.Enestecasose
solicitaalOECqueindiquecmodeterminelvalorreferencial.

3. Elvalorreferencialysuantigedad

25

Alrespectosedebeleerdemaneraintegralynoaisladadelosartculos12,13y14delReglamentodelaLeyde
ContratacionesdelEstado.

28

CmovenderconxitoalEstado

En ese punto se sealar cul fue el valor referencial determinado y la fecha de su

determinacin,aefectosquesirvaparaelcriterioantigedad.

4. InformacinadicionalqueresulterelevanteenelestudiorealizadoporlaEntidad

Finalmente, solo de ser el caso, se sealar otros aspectos que pueden ser
recomendacionestalescomo:

9 Sicomoresultadodelvalorreferencialdeterminadoeltipodeprocesosealadoenel
PlanAnualdeContratacionesdebecambiar.
9 Si es necesaria una modificacin del mencionado plan conforme a la Ley y su
Reglamento.
9 Sielvalorreferencialpuedeestarsujetoareajuste.

Denocontenertodalainformacinsealada,elproveedorseencontrarantelaausencia
de un resumen o ante la insuficiencia de l, lo que conllevar al incumplimiento del
mandatodelanormativadecontratacinestatalydelodispuestoporelOSCE(envirtud
delmencionadocomunicadoy,enocasiones,envirtuddelasobservacionesquerealiceel
readesupervisindelOSCE).

De lo expuesto hasta el momento, puede verse que en esta fase inicial del proceso de
contratacin,losproveedoresseencuentranexpeditosparaformularaquellasdenuncias
quepongan enevidencia unacontravencinalanormativadecontratacinpblica,una
afectacinasusprincipiosolaocurrenciadeilcitospenadosporley.

Asimismo, se colige que el momento de su elaboracin es posterior a la realizacin del

estudio de posibilidades que ofrece el mercado, pero antes de solicitar la disponibilidad
presupuestal.

Con relacin a ello, tambin se debe tomar en cuenta quien elabora dicho resumen. La
norma acotada no dice nada al respecto, pero dado que su realizacin responde al
contenidodelestudiodeposibilidadesqueofreceelmercadoquerealizaelOEC,eslgico
que la elaboracin del resumen ejecutivo corresponde al OEC pues fue quien conoci la
determinacindelvalorreferencial.

Al respecto, la Opinin N 0422008DOP precisa que especficamente le corresponde

dicha elaboracin al rea, dependencia o funcionario responsable de efectuar el estudio
deposibilidadesqueofreceelmercado,quedeberadjuntardichoresumenejecutivoen
elExpedientedeContratacinqueserentregadoalComitEspecial.

Sobreelparticular,surgelasiguientepreguntaCuleslaincidenciadelaelaboracinde
unresumenejecutivoenelprocesodeseleccin?Lapropianormadecontratacinpblica
responde a la interrogante sealando que la elaboracin de dicho resumen ser
obligatorio en los procesos de Licitaciones Pblicas, Concursos Pblicos y Adjudicaciones
29

CmovenderconxitoalEstado

Directas(seanpblicasoselectivas),loscualespuedenserprocesostradicionalesobajola
modalidaddesubastainversa.

HaydoscasosparticularesconlosprocesosdeseleccindeAdjudicacindeMenorCuanta:

9 Enelprimercaso,noserobligatorioqueelExpedientedeContratacincuentecon
un resumen ejecutivo cuando del objeto de la contratacin y del valor referencial
determinado se concluy que el tipo de proceso inicial es Adjudicacin de Menor
CuantaAMC.
9 En el segundo caso, ser obligatorio cuando el tipo de proceso de seleccin
AdjudicacindeMenorCuantaderivedeunprocesodeseleccindeclaradodesierto.

CASOEJEMPLON13

Respuesta
Hayquedistinguirlosdossupuestos.
Enelpresentecaso,noestamosanteelsegundo
supuesto, pues desde el inicio el proceso de
seleccinsiemprefueunaAdjudicacindeMenor
CuantaAMC.Esdecir,elresumenejecutivoes
obligatorio para todos los casos de AMC
derivados de un proceso declarado desierto,
exceptocuandoderivadeotraAMC.

Unproveedorverificaquelaprimera

convocatoriadelprocesodeseleccin
es una Adjudicacin de Menor

Cuanta.
Si la segunda convocatoria

tambin se realiza por AMC, es

obligatorio
que el OEC elabore un

resumenejecutivo?

Adicionalmente, si bien su elaboracin corresponde al OEC pues es este quien tiene a su

cargolaelaboracindelestudiodelasposibilidadesqueofreceelmercado,esobligacindel
ComitEspecialpublicarelresumenejecutivoalmomentodelaconvocatoriadelprocesode
seleccin,enlafichadelmencionadoproceso,bajosancindenulidad.

CASOEJEMPLON14

Es vlido que al momento de

convocar
se publique junto con la

convocatoria
la
resolucin

administrativa
que aprueba el

Expediente
de Contratacin (que

contiene el estudio de posibilidades

queofreceelmercado)?

Respuesta. Si bien el resumen ejecutivo cuenta

comoseharealizado elestudiode posibilidades
que ofrece el mercado a fin de determinar el
valor referencial, este no se puede sustituir con
la resolucin administrativa que aprueba el
Expediente de Contratacin. En ese sentido, al
observarse la falta de publicacin del
mencionado resumen, el proceso de seleccin
deviene ennulo.

30

CmovenderconxitoalEstado

Otro caso similar se da cuando luego de tener acceso al Expediente de Contratacin, un

proveedorpuedecuestionarqueelcontenidodelresumennosecondiceconlainformacin
que obra en el estudio de posibilidades del mercado por corresponder a otro proceso de
seleccin,loqueconllevaraalanulidaddelprocesodeseleccin.

Se debe revisar si el Comit Especial solicit la revisin del resumen ejecutivo 26 , porque su
modificacinimplicalaconformidaddelOECy,enalgunoscasos,laaprobacindeunnuevo
valorreferencial,yporende,deunnuevoresumenejecutivo,quetalveznoseaelmismoque
se encuentre publicado en el SEACE junto con la convocatoria. Ello acarrear la nulidad del
proceso de seleccin convocado, lo que puede ser expuesto por el proveedor en las
observaciones,almomentodeimpugnar,oantesdelasuscripcindelcontrato.

Excepcionalmente, hay casos en los que el OEC ha realizado ms de un estudio de

posibilidadesqueofreceelmercadosobreelmismoobjetodelprocesodeseleccin(seapor
el cambio de especificaciones tcnicas o de los trminos de referencia), y en esos casos, el
proveedor se verificar que el contenido del resumen corresponda a la determinacin del
valorreferencialdelltimoestudiodeposibilidadesdelmercadoqueseefectu.

Laausenciadepublicacindelresumenejecutivo,enlos

casosenqueesobligatorio,conllevalanulidaddel

procesodeseleccin.

26

No obstante dicha facultad del Comit Especial no se encuentre establecida expresamente en la norma de
contratacin pblica, si se encuentra recogida de manera general en el numeral 1 del artculo 31 del Reglamento,
cuando dispone que el Comit Especial puede sugerir las modificaciones que considere pertinentes a la informacin
proporcionadaenelexpedientedecontratacin,elcualcomoessabidoincluyeelresumenejecutivo.

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