01 - INTRODUCCION AL DERECHO CONSTITUCIONAL

I UNIDAD
INTRODUCCIN AL DERECHO CONSTITUCIONAL
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. La Constitucin Poltica; II. El Poder Constituyente; III. El Derecho Constitucional; IV. Las Fuentes del
Derecho Constitucional; V. La Interpretacin Constitucional; VI. La Constitucin de 1980

I. La Constitucin Poltica
(Acepciones de la palabra Constitucin - Concepto Jurdico Clasificaciones Naturaleza de la Constitucin
Constitucin Material y Constitucin Formal)
Acepciones de la palabra constitucin
La palabra o vocablo Constitucin puede entenderse desde diferentes sentidos, a saber, como estructura de algo,
como limitacin al poder o como cuerpo normativo.
La Constitucin como Estructura. En este caso, la palabra Constitucin alude a una determinada forma de ser de
algo. De esta manera, este trmino tambin se utiliza cuando se dice que una persona tiene tal o cual constitucin, o
sea, si es de tal o cual estructura fsica (es alto o bajo, delgado o grueso, etc.) En lo poltico, se puede entender que
la Constitucin de un Estado alude a su forma de ser, a su estructura, a cmo es, y no cmo debe ser. As se puede
entender algunas de las acepciones que nos entrega, la misma Real Academia cuando dice que por Constitucin
debe entenderse: La Esencia y calidades de una cosa que la constituyen como es y la diferencian de las dems, o
La Forma o sistema de gobierno que tiene cada Estado.
La Constitucin como Limitacin al Poder. Aqu la palabra Constitucin se utiliza segn el significado inicial de los
primeros textos constitucionales, como la Carta Magna, los cuales fueron concebidos en su origen, como
documentos que buscaban obtener una limitacin al ejercicio del poder del soberano, por medio de los cuales ste
se comprometa a respetar determinados derechos y a resguardar.

La Constitucin como Cuerpo Normativo. En este caso, el trmino Constitucin se utiliza para nombrar al documento
que contiene las normas fundamentales que regulan los aspectos ms relevantes de la convivencia poltica. Ser
ste el sentido que utilizaremos para estos efectos.
Concepto Jurdico de Constitucin
De las tres formas de aproximarse a lo que es la Constitucin, nosotros utilizaremos fundamentalmente el tercero,
esto es, como cuerpo normativo, para lo cual debemos entregar un concepto jurdico de Constitucin.
Para estos efectos, vamos a entender por ella, lo siguiente:
Es la Norma Fundamental del Ordenamiento Jurdico Interno, y que establece la regulacin bsica del Estado, y
que garantiza los derechos fundamentales de la persona humana.
A partir del concepto antes sealado, debemos sealar que los principales elementos del mismo son los siguientes:
La Constitucin es una Norma Jurdica.
Como tal, trata de un conjunto de preceptos que poseen carcter obligatorio, vale decir, vinculante.
Esta caracterstica, desde ya se aprecia en lo que dispone el artculo 6 de nuestra Constitucin Poltica de la
Repblica (C.P.R.), el que establece el carcter vinculante que tiene este cuerpo normativo.
Como toda otra norma jurdica, su contenido no constituye meras recomendaciones sino que impone deberes
directos a los sujetos privados y pblicos, que debern ser obedecidos por todos los habitantes del Estado.
Por lo mismo, cuando una norma jurdica no se ajusta a lo dispuesto en la Carta Fundamental, tiene un vicio de
inconstitucionalidad y no debiera aplicarse, para lo cual, los rganos competentes debern realizar el examen
especfico que el ordenamiento jurdico les encomienda. As tambin la persona o autoridad que no ajuste su actuar
a lo dispuesto en la Constitucin, deber asumir las responsabilidades y sanciones que correspondan.
La Constitucin es la Norma Fundamental del Ordenamiento Jurdico Interno
Esto quiere decir que la Constitucin Poltica, dentro de la Jerarqua Normativa Interna de un Estado, ocupa la
posicin ms alta, y que debe ser respetada por todos los dems creadores de normas jurdicas.
En este sentido, las dems normas jurdicas dictadas por los rganos del Estado debern someterse en su
contenido y procedimientos con lo que establezca la Constitucin Poltica.

Este principio, denominado supremaca constitucional se encuentra consagrado en los arts. 6 y 7 de la C.P.R. , y
en el fondo, consiste en reconocer que no existe, a nivel interno, otra norma de mayor rango normativo que la
Constitucin.
Se recalca la idea que esta supremaca slo opera a nivel interno, ya que no afecta a normas de carcter
internacional, las que representan un ordenamiento paralelo, que deben ser acatadas por los Estados bajo todo
respecto, y que en ningn caso pueden ser dejadas de obedecer por stos bajo el pretexto de ser las normas de un
tratado, incompatibles con su derecho interno.
Esta ltima idea se expresa aun con mayor nfasis en lo relativo a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana, reconocidos por los Tratados Internacionales suscritos por Chile y que se encuentren vigentes,
ya que ellos son un lmite al ejercicio de la soberana nacional, y que por lo tanto, deben ser respetados aun contra
lo dispuesto por normas internas de cualquier jerarqua (art. 5 inciso 2 C.P.R.).
Pero adems, la Constitucin no slo es la norma fundamental del ordenamiento jurdico, sino que adems es la
norma, como dira Kelsen, fundante. Vale decir, es la norma a partir de la cual se construye todo el ordenamiento
jurdico. La validez de toda norma, dice Kelsen, depende de si ha sido dictada en conformidad a otra norma, la cual
a su vez, ha de ser de superior jerarqua. De esta manera, cada norma jurdica se sostiene sobre otra, que le da
validez. La relacin entre una y otra es de jerarqua, siendo de mayor jerarqua aquella a partir de la cual, puede
dictarse la otra. As las cosas, en un plano positivo, la norma fundante final ha de ser la Constitucin. Por ello, que
los rganos del Estado resultan obligados no slo por la Constitucin, sino tambin por las normas dictadas
conforme a ella (art. 7 CPR).
3. Las materias que regula la Constitucin Poltica.
Son dos las grandes materias que regula la Constitucin Poltica:
a) La organizacin principal del Estado. Vale decir, establece las bases esenciales de la institucionalidad, el sistema
poltico que adoptar el pas, sealar cules son los poderes del Estado y cules los rganos que ejercen cada uno
de ellos, regular las funciones de los mismos, as como las de otros organismos pblicos.
b) Garantiza los derechos fundamentales de las personas. La Constitucin no crea los derechos fundamentales, sino
slo los protege. Bajo la concepcin iusnaturalista que gobierna nuestro ordenamiento jurdico, los derechos
fundamentales los poseen las personas por el solo hecho de ser un individuo de la especie humana. Por lo mismo,
las Constituciones no generan derechos sino solo los pueden proteger o garantizar.
Clasificaciones de Constitucin

Las Constituciones del Mundo pueden clasificarse segn diferentes criterios, a saber:
1.- Segn su Materialidad.
Las Constituciones pueden ser escritas o no escritas.
a) Constituciones Escritas son aquellas que se expresan materialmente en uno o ms documentos del ms alto nivel
jerrquico. Son Constituciones escritas prcticamente la totalidad de las Cartas Fundamentales del Globo, salvo la
inglesa. La estructura bsica de las Constituciones Escritas es la siguiente:
- Muchas de ellas, se inician con un Prembulo, que es una especie de declaracin de principios que realizan ellas.
El Prembulo, es una seccin que no est compuesta de artculos, pero es fundamental para poder conocer la
orientacin de la Constitucin, y adems, para efectos de una correcta interpretacin de la misma.
- Luego, contina con la parte Dogmtica, que ya est compuesto por normas formales (artculos) donde se
establecen los principios bsicos sobre los cuales se va a estructurar el Estado, pero adems se consagran los
derechos que se protegern constitucionalmente.
- A continuacin, sigue la parte Orgnica, que corresponde a las normas que regulan los rganos principales del
Estado. Se establecen los poderes o funciones del Estado y los rganos o instituciones que los van a ejercer,
indicndose adems cules van a ser las funciones y competencias de cada uno, dentro de ellas, los medios de
accin recproca entre stos.
- Finalmente, por regla general, se incluyen normas relativas a la Reforma Constitucional, o sea, se establecen los
rganos y el procedimiento mediante el cual puede modificarse la Carta Fundamental.
La Constitucin chilena se ajusta a un modelo de Constitucin Escrita, y tiene una estructura similar a la descrita.
Revisemos la estructura bsica de nuestro Cdigo Poltico:
- Lo primero que debiramos indicar es que nuestra Constitucin no cuenta con Prembulo, sino que se inicia
inmediatamente con el articulado.
- La parte dogmtica est compuesta por los tres primeros Captulos:
i. El Captulo I (Bases de la Institucionalidad) instaura los principios fundamentales sobre los cuales se estructura el
Estado, a saber:

- El principio que todas las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
- La familia es el ncleo de la sociedad.
- El principio de subsidiariedad.
- Los emblemas nacionales como elementos distintivos de la identidad y unidad nacional.
- La Forma de Estado.
- La Forma de Gobierno
- El principio de soberana nacional y de ejercicio de la misma por parte del pueblo.
- El principio de la soberana limitada por el respeto a los derechos fundamentales.
- El Estado de Derecho y sus elementos principales: supremaca constitucional, juridicidad y responsabilidad.
- El principio de probidad.
- El principio de publicidad y transparencia.
- El principio que el Terrorismo es por esencia contrario a los Derechos Humanos.
ii. El Captulo II (Nacionalidad y Ciudadana) el que establece quines tienen nacionalidad chilena y cmo se puede
perder. Tambin establece quines son chilenos, cmo se suspende el derecho a sufragio y como se pierde la
ciudadana chilena. Tambin se establece la accin de reclamacin por prdida o desconocimiento de la
nacionalidad ante la Corte Suprema por actos de los rganos administrativos.
iii. El Captulo III (Derechos y Deberes Constitucionales) destaca por lo establecido en el art. 19, el cual fija un
listado de 26 numerales donde se garantizan una serie de derechos fundamentales. Tambin se establecen las
acciones constitucionales de proteccin de derechos, como son la accin de proteccin y la accin de amparo; y se
fijan determinados deberes para las personas y para los grupos intermedios.
- La parte orgnica, en tanto, se refiere a la regulacin de una serie de instituciones, a saber: Presidente de la
Repblica, Congreso Nacional, Poder Judicial, Ministerio Pblico, Tribunal Constitucional, Tribunales Electorales,
Contralora General, Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad, Consejo de Seguridad Nacional, Banco Central, y los
rganos integrantes del Gobierno y Administracin Interior (Intendencias, Gobiernos Regionales, Gobernaciones,
Municipalidades).
Con ello, se fijan las competencias bsicas de cada rgano y se regulan los medios de accin recproca.
- Finalmente, la Constitucin chilena contempla un procedimiento para reformar a la propia Carta Fundamental. Este
procedimiento se ajusta al procedimiento de formacin de ley, pero con algunas diferencias relevantes.

b) Constituciones No Escritas. Son aquellas que no se expresan materialmente en documentos, sino que se basan
fundamentalmente es Costumbres, en tradiciones no escritas pero que la poblacin asume que son jurdicamente
obligatorias. En atencin a que las Constituciones se sustentan en la Costumbre, se dice que se trata de
Constituciones Consuetudinarias.
2.- Segn su Extensin
Las Constituciones pueden ser restrictivas o extensas.
a) Constituciones Restrictivas: Son aquellas Cartas breves, que contienen nicamente el esquema general de la
organizacin de los poderes del Estado.
b) Constituciones Extensas: Son aquellas en las que se desarrollan otro tipo de normas, incluyendo algunas que en
rigor se extienden a materias que no son propiamente constitucionales.
3.- Segn las formalidades para su modificacin
Las Constituciones pueden ser:
a) Constituciones Rgidas: Son aquellas que no pueden ser modificadas, o bien que pueden ser modificadas pero
con un procedimiento ms complejo que el establecido para la simple formacin de una ley. Desde ese punto de
vista, las constituciones rgidas pueden ser, a su vez, ptreas (si no permiten su modificacin) o semi-rgidas
(permiten su modificacin pero con un procedimiento ms complejo).
b) Constituciones Flexibles: Son aquellas que pueden ser modificadas de acuerdo al procedimiento normal de
formacin o creacin de una ley, sin formalidades mayores.
4.- Segn su Contenido
a) Constituciones Utilitarias. Estn integradas por normas que regulan bsicamente la actividad de los rganos
estatales, sin alusin a principios ni a derechos fundamentales.
b) Constituciones Ideolgico- Pragmticas. Son aquellas donde se contienen tanto normas relativas a los rganos
estatales, como tambin normas que incluyen principios y derechos fundamentales.

 Naturaleza de la Constitucin
Las Constituciones Polticas tienen una caracterstica muy especial y que representa una suerte de
tridimensionalidad de las mismas, por cuanto se trata de documentos que tienen una funcin jurdica, poltica y
cultural.
1.- La Constitucin es un texto Jurdico.
La Constitucin es, por esencia, un conjunto de normas jurdicas, y de la ms alta jerarqua dentro delk
ordenamiento jurudico interno. Por ese motivo, la Constitucin es obligatoria (principio de su fuerza vinculante), y
adems, todas las dems normas debern ajustarse a ella (principio de la supremaca constitucional).
2.- La Constitucin es un texto Poltico,
Jos Luis Cea lo dice correctamente: La Constitucin es el ms jurdico de los textos polticos y el ms poltico de
los textos jurdicos. Esto por cuanto, la Constitucin establece los principios bsicos del modelo poltico de un
Estado, consagra los poderes del Estado, los rganos que los ejercern, y los principios fundamentales de
organizacin del mismo.
3.- La Constitucin es un texto Cultural
La Constitucin, finalmente, es o al menos- debe ser reflejo del sentimiento y de las tradiciones de un pueblo. Debe
expresar las visiones y la historia de una nacin, y debe ser fiel a ella. Por ese motivo, por ejemplo, no es fcil
intentar imponer un modelo monrquico a un pas que siempre se ha amoldado a una repblica, o un
parlamentarismo a quienes siempre han utilizado un rgimen presidencial, o un sistema federal a Estados que
tradicionalmente han sido unitarios.

Constitucin Material y Formal.

Se acostumbra a utilizar en la Doctrina, los conceptos de Constitucin Material y Constitucin Formal.
Ambos fenmenos aluden a lo que el profesor Alejandro Silva Bascun llama, en su conjunto lo constitucional.
Segn este autor, lo constitucional material responde a lo que es realmente fundamental, o sea, los aspectos
trascendentales, los atinentes al sistema del Estado, al rgimen de gobierno y a las libertades cvicas. En tanto, lo

constitucional formal se refiere a todo lo que se contiene en el cuerpo positivo fundamental, es decir, lo que
tericamente o no, se inserta en el documento o documentos solemnes que lo integran.
De esta forma, podemos sealar que:
La Constitucin Material es aquel conjunto de normas que regulan los aspectos esenciales de la organizacin del
Estado y los derechos fundamentales de la persona humana. En este sentido, por ejemplo, nuestra Constitucin
Material vendra a ser un verdadero complejo normativo, dentro del cual ubicamos a la Constitucin Poltica
propiamente tal, pero que tambin estara integrado por otras categoras de normas, como aquellas que regulan el
funcionamiento de los rganos del Estado (ej: Ley Orgnica Constitucional del Congreso nacional, o de Bases
Generales de la Administracin del Estado, o el Cdigo Orgnico de Tribunales, etc.), y los Tratados Internacionales
sobre Derechos Humanos.
La Constitucin Formal, en cambio, es aquel documento especfico al cual los Estados denominan Constitucin
Poltica y que se caracteriza por ser un cuerpo normativo nico de la ms alta jerarqua normativa a nivel interno.
As, nuestra Constitucin Formal estara representada por el Texto de la Constitucin Poltica de 1980, nuestra Carta
Fundamental, incluso en aquellos pasajes que en rigor no signifiquen la regulacin de aspectos trascendentales o
verdaderamente relevantes para la organizacin del pas.

II. Poder o Funcin Constituyente

(Concepto - Clasificacin)
Concepto
La funcin constituyente es aquella funcin del Estado que le corresponde la creacin (o generacin) de la
Constitucin Poltica, o bien su modificacin (reforma).
Tradicionalmente, se habla del Poder Constituyente, sin embargo, de acuerdo a lo que ya sealamos en la teora del
gobierno, no es correcto hablar de Poderes (en plural) dentro del Estado, ya que el poder poltico es uno solo el cual
se ejerce, dividido en diferentes funciones.
A su vez, la funcin constituyente se clasifica en funcin constituyente originaria y derivada.
Clasificacin
La funcin constituyente se clasifica en originaria y derivada.

1.- Funcin constituyente originaria.

Es aquella encargada de generar o crear una Constitucin Poltica.
Dentro de un sistema democrtico, la funcin constituyente originaria recae en el Pueblo.
La funcin constituyente originaria no est definida ni regulada en la Constitucin, por lo que no tiene sustento
constitucional, y ello por motivos muy razonables. Esta funcin se ejerce normalmente luego de revoluciones, golpes
de estado, o sea, crisis constitucionales que no pueden estar reguladas a priori, sino que aparecen tcticamente en
la historia de un pueblo.
La Funcin Constituyente, sin embargo, no es ilimitada, sino que debe obedecer a ciertos lmites. As, por ejemplo,
destacamos los siguientes:
a) Debe respetar el marco de su funcin, o sea, dictar normas de contenido constitucional, y no de otra jerarqua
inferior: debe limitarse a normas referidas a la organizacin bsica de un Estado y a los derechos fundamentales.
Todo lo dems ser regulado por ley o a travs de reglamentos del ejecutivo.
b) Debe respetar los Derechos Fundamentales, especialmente en su sentido objetivo, o sea, como un ndice que
permite medir la legitimidad de un Estado o de su gobierno, o, como en este caso, del ejercicio de una funcin
pblica.
c) Debe ser fiel a la tradicin cultural del pueblo, de modo de no imponer un modelo que no se ajuste a la historia o
al sentir del mismo.

2.- Funcin constituyente derivada.

Es aquella encargada de modificar o reformar la Constitucin Poltica. A diferencia de la anterior, el ejercicio de esta
funcin s est regulado en las Cartas Fundamentales.
Normalmente esta funcin recae en los rganos co-legisladores (Parlamento y Ejecutivo).
La funcin constituyente derivada est sometida a los lmites que la originaria, pero debe agregarse un cuarto lmite,
como es el respeto de las normas relativas a los rganos competentes y procedimientos fijados en la propia
Constitucin para proceder a la reforma. No es posible modificar la Carta Fundamental si no se respetan esas
normas pre establecidas.
Dentro de las reformas de la Constitucin, se pueden distinguir:
- Reformas de adicin: se agrega una norma nueva a la Constitucin.
- Reformas de enmienda: se sustituye una norma constitucional por otra.

- Reformas derogatorias: se elimina una norma constitucional de la Carta Fundamental.

Finalmente, es interesante distinguir las reformas constitucionales de las mutaciones constitucionales. Mientras las
reformas producen una modificacin del texto constitucional, las mutaciones provocan un cambio en el sentido de la
norma, derivadas de un cambio en su interpretacin o en el contexto dentro del cual ella se aplica.
III. El Derecho Constitucional
(Concepto de Derecho Constitucional Evolucin del Constitucionalismo)
Concepto de Derecho Constitucional
A su vez, el Derecho Constitucional es una disciplina jurdica que pertenece al rea del Derecho Pblico Interno,
vale decir a aquella parte del derecho que regula las relaciones jurdicas existentes entre el Estado y los
particulares.
Respecto del objeto de estudio del Derecho Constitucional, existen dos alternativas posibles: una de carcter
restringido y otra de carcter amplio.
El objeto del Derecho Constitucional, en sentido restringido, est representado por el exclusivo estudio de la norma
Fundamental (Constitucin Poltica). Desde este punto de vista, esta rama del derecho slo se avocara al anlisis
del texto constitucional propiamente tal (Constitucin Formal), interpretndolo y aplicndolo con prescindencia de
cualquier otra norma.
El objeto del Derecho Constitucional, en sentido amplio, est constituido, en cambio, por el conjunto de Normas
Jurdicas que regulan las materias sealadas anteriormente: la organizacin bsica del Estado, y los Derechos
Fundamentales de la Persona Humana. En este sentido, se alude a un bloque de constitucionalidad, formado no
slo por la Constitucin Formal, sino que adems por otras normas: algunas de carcter axiolgico (ej: la dignidad
del Ser Humano), otras de carcter internacional (Tratados Internacionales), otras de carcter consuetudinario, etc.
Ambas concepciones derivan, a su vez, de dos formas diferentes de aproximarse intelectualmente al fenmeno
constitucional, y as hablamos de un Constitucionalismo de Estado y un Constitucionalismo Humanista, los que
estudiaremos ms adelante.
Entendemos, siguiendo las doctrinas modernas, que el objeto del Derecho Constitucional, debe ser entendido en un
sentido amplio, vale decir, dirigido a estudiar todo el conjunto de normas de jerarqua superior - dentro de las cuales,
naturalmente, se encuentra la Carta Fundamental - y que regulan la organizacin del Estado y los Derechos
Esenciales de la naturaleza Humana, y no slo enfocado al anlisis de la Constitucin propiamente tal.

De acuerdo a esto ltimo, el Derecho Constitucional debe ser definido como aquella rama del Derecho Pblico que
estudia la Constitucin Poltica y todas las dems normas de carcter jerrquico superior que regulan la
organizacin esencial del Estado y los Derechos Fundamentales de la Persona
Evolucin del Constitucionalismo
El correcto anlisis de este tema exige, necesariamente, echar un vistazo a la evolucin de la doctrina constitucional
en el mundo, y el traspaso desde un Constitucionalismo de Estado a uno Humanista.
Recordemos que el Constitucionalismo de Estado es aqul que se encuentra presente en Constituciones
Tradicionales, donde el trmino clave es el ejercicio de la soberana y cuyo objetivo es justificar y organizar el poder
del Estado.
Se caracteriza adems porque su contenido es ms bien programtico, vale decir, est compuesto bsicamente por
Principios que slo tienen por objeto orientar la accin de los habitantes y servir de marco normativo respecto de
leyes y reglamentos. Por lo mismo, las Constituciones que se ubican bajo esta concepcin, tienen una baja
operatividad prctica, no son susceptibles de ser citadas como fundamentos en casos concretos, en la defensa
efectiva de los particulares ni en sentencias de tribunales de justicia.
Los derechos que consagran este tipo de textos son ms bien oponibles respecto del Estado y no respecto de
sujetos privados, cuyas relaciones slo estarn reguladas por normas de carcter legal. As, los Derechos deben ser
entendidos como garantas que se han obtenido a manera de reivindicacin frente al poder central, llmese
monarca, aristocracia o simplemente, poder constituido.
Por ltimo, el Constitucionalismo de Estado supone que la Constitucin, al ocupar la posicin mxima dentro de la
jerarqua normativa (expresada grficamente, como sabemos, en la ya mtica pirmide kelseniana), no es
susceptible de limitacin alguna, ni interna ni externa, ya que lo contrario significara una flagrante violacin a los
principios de Soberana Nacional.
El Constitucionalismo de Estado sin embargo, entra en una crisis profunda con los graves episodios de violaciones a
los Derechos Humanos a partir de mediados del siglo XX en diversas zonas del planeta, hacindose cargo el
Derecho Pblico de responder a las necesidades urgentes por reformar el sistema constitucional vigente,
incorporando un contenido diferente, mucho ms garantstico para las personas.
Fue clave a este respecto, la aparicin de nuevas doctrinas y corrientes, tales como el Humanismo Cristiano de J.
Maritain, la Doctrina Social de la Iglesia, el Liberalismo y el Derecho Internacional sobre Derechos Humanos, que,
aunque dismiles entre s, todas se caracterizan por una alta preocupacin por el sujeto, su dignidad y derechos.
As, nace el Constitucionalismo Humano o Humanista, cuyo centro de atencin deja de ser el ejercicio del poder y
de la soberana, encontrando en la Dignidad del Ser Humano su trmino clave, y siendo su objetivo la defensa y
promocin de los derechos humanos.

Las normas de los Cdigos Polticos que se adscriben a esta frmula, si bien tienen un alto contenido valrico,
tienen adems una fuerza vinculante mucho ms notoria: sus disposiciones son operativas directamente y pueden
ser invocadas como criterio de solucin de conflictos concretos.
Son Constituciones ms cercanas al Ser Humano, y por lo tanto, ms preocupadas de cmo defender mejor a las
personas, que de cmo gobernarlas mejor.
Por lo mismo, los derechos consagrados en las Constituciones Humanistas tienen una eficacia horizontal, no slo
exigibles frente al Estado sino que tambin respecto de cualquier otra persona.
Por ltimo, bajo este prisma, los textos fundamentales siguen teniendo una posicin de preeminencia normativa
frente a las dems normas internas, pero quedan sujetas a las limitaciones propias que signifique el respeto por los
derechos fundamentales que emanen de la naturaleza humana, especialmente aquellos consagrados a nivel de
Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos.
En este contexto, la idea de una Constitucin Humana involucra por lo tanto, el cumplimiento de ciertos parmetros
ideales que le permitan a una Carta Fundamental ser justo acreedor de semejante denominacin.
IV. Las Fuentes Formales del Derecho Constitucional
(Concepto - Fuentes Directas - Fuentes Indirectas)
Concepto
Recordemos que las Fuentes Formales del Derecho son aquellos elementos a travs de los cuales se expresa el
Derecho o las normas jurdicas en forma obligatoria.
A su vez, las Fuentes Formales del Derecho pueden ser Directas o Indirectas.
Son Fuentes Formales Directas o Tcnico - Jurdicas, aquellas que pertenecen al sistema del Derecho Positivo; son
Fuentes Formales Indirectas, aquellas de origen sociolgico y que vienen en determinar y complementar el
contenido de las Fuentes Directas.
Asumiendo que el Objeto del Derecho Constitucional debe ser entendido en un sentido amplio, debemos concluir, en
ese mismo orden de cosas, que la Constitucin Poltica, no es la nica Fuente Formal de esta rama del derecho.
Existen distintas clasificaciones de las Fuentes Formales del Derecho Constitucional. Dentro de ellas, destacaremos
la que nos entrega el profesor Humberto Nogueira. Este autor, como veremos, distingue entre Fuentes Directas (las
que a su vez, subclasifica en cuatro categoras) y Fuentes Indirectas.

Clasificacin de las Fuentes Directas del Derecho Constitucional

Segn el profesor Humberto Nogueira Alcal (Dogmtica Constitucional), las Fuentes Formales Directas del
Derecho Constitucional son de cuatro categoras:
1. Las Fuentes Supremas o Supraconstitucionales.
2. Las Fuentes Constitucionales.
3. Las Fuentes Primarias.
4. Las Fuentes Secundarias.
1. Las Fuentes Supremas o Supraconstitucionales.
Estn constituidas por determinados principios y valores que se ubican, en atencin a su especial contenido, por
sobre -jerrquicamente hablando- la Constitucin Poltica en su sentido formal.
As entendidas, las fuentes supremas o supraconstitucionales son las siguientes:
1.1. La Dignidad Humana y los Derechos Esenciales que emanan de ella.
De acuerdo al artculo 5 inciso segundo de la CPR, el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto
a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Por este motivo no es posible aceptar que norma alguna, ni an siquiera el texto constitucional pueda establecer
normas que atenten en contra de la dignidad de la persona y de los derechos fundamentales que se derivan de ella.
Asumir como fuente formal, los derechos fundamentales significa un triunfo importante del constitucionalismo
moderno, que acepta una constitucin sometida a limitaciones relacionadas con el respeto de la persona humana.
Por lo mismo, debemos entender que jurdicamente no es vlida aquella norma, sea del carcter que sea, que
atente en contra de la dignidad del ser humano.
1.2. El Rgimen Republicano Democrtico
Nuestro pas ha optado como sistema poltico por el rgimen republicano democrtico.
As lo establece, entre otras normas: 1. el artculo cuarto, que seala que Chile es una repblica democrtica; 2. el
artculo quinto inciso primero que establece que el ejercicio de la soberana es realizado por el pueblo; y 3. el
artculo 19 N15 que consagra el principio del pluralismo poltico.
Decimos que este rgimen de gobierno constituye fuente formal del derecho constitucional, por cuanto es un
principio fundamental con el que debe ser coherente el resto del texto constitucional, cuyas normas debern
armonizar y ser compatibles con los valores democrticos.
Alterar el sistema democrtico implicar por lo tanto un cambio estructural en los principios inspiradores del poder
constituyente originario, en sus valores y en su cultura, por lo que es lcito entender que no se trata de un simple

axioma incorporado en la Constitucin Poltica sino que, mas all de esto, viene en representar la expresin de un
sentimiento popular en orden a escoger el sistema poltico que existir en el Estado de Chile.
Por este motivo, el rgimen republicano democrtico constituye una norma que se encuentra incorporada en nuestra
Constitucin material y que limita la accin del poder constituyente derivado. Por lo dems, resulta del todo
coherente con la idea de que la Constitucin ha de ser un texto no slo jurdico-poltico, sino que tambin, cultural,
que refleje las tradiciones y el sentimiento del pueblo.
2. Las Fuentes Constitucionales.
Son todas aquellas normas contenidas en la Constitucin Formal, as como en otros cuerpos normativos de
equivalente grado o jerarqua.
2.1. La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980
Representa la Norma Fundamental por antonomasia, ya definida en las primeras pginas de este captulo.
El anlisis de ella se desarrollar durante el estudio pormenorizado de la presente asignatura.
2.2. Las Leyes de Reforma Constitucional
Esta categora de Leyes, al modificar el texto constitucional original, se incorporan a l, pasando a ser parte
integradora del mismo.
Por lo tanto, material y jerrquicamente, son diferentes a las leyes ordinarias, por cuanto su contenido entra a formar
parte inmediata de la Constitucin Formal, lo que les otorga una posicin preeminente respecto de las dems
normas legales.
Pero tambin se distinguen formalmente respecto de las dems leyes, toda vez que, en su elaboracin y dictacin,
se aprecian trmites especiales y exclusivos. As, por ejemplo, es posible recurrir a plebiscito en los casos que la
Constitucin seala (lo que no puede ocurrir respecto de los dems preceptos legales); el qurum de aprobacin es
de 2/3 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio (superior a la mayora simple exigible para las leyes ordinarias
simples); etc.
No obstante poseer un grado jerrquico superior respecto de las dems normas legales, las Leyes de Reforma
Constitucional se ubican por debajo de la Constitucin Formal, toda vez que es esta ltima la que establece los
lmites materiales de aqullas (respeto por los derechos fundamentales y por el rgimen democrtico), y porque
establece el procedimiento al que deben sujetarse para su formacin.
2.3. Las Leyes Interpretativas de la Constitucin.

Se trata de Leyes que tienen por objeto fijar el real sentido de determinados pasajes de la Constitucin cuyo texto
sea oscuro o contradictorio.
Si bien formalmente, el contenido de estas leyes no se incorporan al articulado mismo de la Constitucin formal
(como ocurre con las leyes de reforma constitucional), en su contenido se entienden incorporadas, ya que al
establecer oficialmente el correcto sentido y alcance de una norma de carcter constitucional, se unen a ella
formando un todo indivisible.
Tambin tienen requisitos de formacin diferentes a las leyes ordinarias, por ejemplo en cuanto a los qura
(requieren, para su aprobacin de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicio); o al Control de
Constitucionalidad (las leyes interpretativas deben pasar por el Control Obligatorio del Tribunal Constitucional, de
acuerdo al art. 93 N 1 de la CPR); etc.
Al igual que las leyes de reforma constitucional, tambin se encuentran subordinadas a lo dispuesto en la
Constitucin Formal, toda vez que es sta ltima la que fija los lmites materiales y los procedimientos vlidos para
su formacin.
2.4. Las Sentencias del Tribunal Constitucional relativas a Normas Constitucionales.
Las sentencias del Tribunal Constitucional tienen valor de cosa juzgada, son obligatorias (vinculantes), por lo que
juegan un rol decisivo como Fuente del Derecho.
Por una parte, la interpretacin que de una determinada norma realiza el Tribunal Constitucional resulta ser
obligatoria para todos los dems rganos del Estado. De all que se diga que este Tribunal es el mximo intrprete
de la Norma Constitucional.
Pero adems, se establece que contra sus resoluciones no procede recurso alguno, y que en caso alguno, las
decisiones adoptadas por el Tribunal Constitucional podrn ser desconocidas por los Tribunales Ordinarios de
Justicia.
De esta forma, aunque no con la fuerza de la Ley interpretativa, debemos concordar que la Interpretacin que el
Tribunal Constitucional haga de la Constitucin, deber entenderse adherida a ella, ya que constituye la nica
interpretacin vlida de este texto.
2.5. Los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos
Hay dos tipos de normas que permiten ubicar a los Tratados Internacionales dentro de las Fuentes Formales del
Derecho Constitucional.
En primer lugar, la propia Constitucin Poltica en el ya citado artculo 5 inciso segundo dispone que: El ejercicio de
la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as
como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Adems, el artculo 26 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados dispone que una parte no podr
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
Al armonizar ambas categoras de normas, se concluye que los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos
constituyen Fuente Formal del Derecho Constitucional, ya que poseen, al menos, el mismo rango jerrquico que la
Constitucin Formal.
Y esto, porque los Derechos Fundamentales consagrados en estos Tratados constituyen un lmite a la soberana
nacional, los que, en virtud del principio de la Buena Fe y Pacta Sunt Servanda, deben necesariamente ser
obedecidos y respetados por el Estado de Chile, sin que le sea lcito excusarse de ello invocando su normativa
interna.
Por este motivo, si el texto de un Tratado Internacional fuese incompatible con la Constitucin, siempre primar
aqul, y ser la Carta Fundamental la que deber sujetarse al primero, modificndose en todo lo que sea necesario
para alcanzar la debida congruencia con las normas internacionales.
3. Las Fuentes Primarias del Derecho Constitucional
Las Fuentes Primarias estn compuestas por aqul conjunto de normas de rango legal que vienen en complementar
la regulacin impuesta por la Constitucin Formal.
Se trata de preceptos legales, o sea, de normas que se encuentran ubicadas jerrquicamente, inmediatamente por
debajo de la Constitucin Poltica.
Dentro de las Fuentes Primarias encontramos:
3.1. Las Leyes Orgnicas Constitucionales
Se trata de leyes que regulan determinadas materias sealadas en la propia Constitucin, y que se caracterizan
porque requieren para su aprobacin de los cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio (salvo las
modificaciones a la actual Ley Orgnica sobre Votaciones Populares y Escrutinios que digan relacin con el nmero
de senadores, las circunscripciones existentes y el sistema electoral vigente, las que requerirn del voto conforme
de las tres quintas partes de los senadores y diputados en ejercicio (art. 13 transitorio de la Constitucin)), y porque
requieren de control de constitucionalidad obligatorio por parte del Tribunal Constitucional.
Son diecisiete las materias que de acuerdo a la Constitucin deben ser reguladas por Ley Orgnica Constitucional
(LOC).
A continuacin indicaremos estas materias, la norma constitucional que obliga a regularlas a travs de una ley
orgnica, y adems la ley especfica actualmente vigente respecto de aquellos tpicos:

 LOC sobre Sistema Electoral Pblico (arts 18CPR). Leyes 18.556 de 1986, y 18.700 de 1988 (sobre Inscripcin
Electoral y Servicio Electoral; y sobre Votaciones Populares y Escrutinio, respectivamente)
LOC sobre Enseanza (art. 19 N 11 CPR). Ley 18.962 de 1990.
LOC de Partidos Polticos (art. 19 N 15 CPR) Ley 18.603 de 1987.
LOC de Concesiones Mineras (art. 19 N 24 CPR). Ley 18.097 de 1982.
LOC sobre Administracin del Estado (art. 38 CPR). Ley 18.575 de 1985.
LOC sobre Estados de Excepcin (art. 44 CPR). Ley 18.415 de 1985.
LOC sobre Congreso Nacional (arts. 49, 74 y 128 CPR) Ley 18.918 de 1987.
LOC sobre Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia (art. 77 CPR). An no se ha dictado, pero en
virtud de lo dispuesto en el art 4 transitorio de la Constitucin, se entiende que el actual Cdigo Orgnico de
Tribunales tiene rango de Ley Orgnica Constitucional, ya que regula esta materia.
LOC del Ministerio Pblico (art. 83 CPR). Ley 19.640 de 1999.
LOC sobre Tribunal Constitucional (art. 92 CPR) Ley 17.997 de 1981.
LOC sobre Tribunal calificador de elecciones (art.95 CPR) Ley 18460 de 1985.
LOC sobre Contralora General de la Repblica (art. 99 CPR). Al igual que en con el Poder Judicial, por aplicacin
del art. 4 Transitorio de Constitucin, se entiende que la Ley N 10.336, refundida por Decreto Supremo 2421 de
1964, Ley que fija la Organizacin y Atribuciones de la Contralora General de la Repblica, tiene valor de Ley
Orgnica Constitucional.
LOC de las Fuerzas Armadas y Carabineros ( art. 105 CPR). Leyes 18.948 y 18.961, respectivamente, ambas de
1990.
LOC sobre Banco Central ( art. 108 CPR). Ley 18.840 de 1989.
LOC de Gobierno y Administracin Regional ( art. 113 CPR). Ley 19.1755 de 1993
LOC de Municipalidades (art. 120 CPR). Ley 18.695 de 1996.
LOC sobre Gobierno y Administracin Interior de los territorios especiales de Isla de Pascua y del Archipilago
Juan Fernndez (art. 126 bis), aun no se ha dictado.
3.2. Las Leyes de Qurum Calificado
Estas leyes, por su importancia, requieren del voto favorable, para su aprobacin de la mayora absoluta de los
senadores y diputados en ejercicio. Se dice que estas leyes refuerzan el carcter consociativo de la democracia
chilena, puesto que exigen una alta capacidad para lograr acuerdos o consensos entre los miembros de los rganos
colegisladores de nuestro pas.
Pueden ser dictadas para regular materias muy diferentes unas de otras, dentro de las cuales se encuentran:
Conductas Terroristas (art. 9 inc. 2 CPR)
Establecimiento de pena de muerte (art. 19 N 1)

 Sancin a los delitos y abusos en el ejercicio de la libertad de opinin e informacin (art. 19 N12 CPR)
Consejo Nacional de Televisin (art. 19 N 12 CPR)
Regulacin de la Seguridad Social (art. 19 N 18 CPR)
Actividad empresarial del Estado (art. 19 N 23 CPR)
Requisitos y limitaciones para adquisicin del dominio de cierta clase de bienes (art. 60 N 7 CPR)
Autorizacin de prstamos que exceden el perodo presidencial (art. 60 N 7 CPR)
Regulacin de la posesin y tenencia de armas (art. 92 CPR)
Hasta el ao 2005, agregbamos tambin:
Delitos contra la Dignidad de la Patria o Intereses esenciales y permanentes del Estado (art. 11 N 3 CPR, antiguo
texto)
Recuperacin de ciudadana (art. 17 N 2 CPR, antiguo texto)
3.3. Las Leyes Ordinarias
Constituyen la regla general en materia de Leyes, puesto que no exigen mayores requisitos o formalidades que las
normales, y se aprueban por el voto favorable de la mayora absoluta de los diputados y senadores presentes en
sala.
En materia constitucional, son especialmente relevantes, por cuanto, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 19 N 26
de la Carta Fundamental, puede regular, configurar y hasta, en ciertos casos, limitar los derechos fundamentales
consagrados en la Constitucin.
Las leyes slo podrn regular las materias sealadas en el art. 63 de la Constitucin Poltica, ajustndose nuestro
sistema, por lo tanto, al de la Reserva Mxima Legal, lo que implica que la Constitucin fija con relativa precisin las
cuestiones que pueden ser normadas por la Ley. Todas las dems cuestiones podrn ser reguladas por normas de
inferior jerarqua, como los reglamentos.
Por su parte, a contrario sensu, no es posible a una norma infralegal regular materias propias de ley, ya que se
estara infringiendo este catlogo privativo del artculo 63 y que slo pertenece a la Ley.
3.4. Los Decretos con Fuerza de Ley (DFL)
Son actos del Presidente de la Repblica que, en virtud de una habilitacin por ley efectuada por el Congreso
Nacional, pueden regular materias propias de ley, lo que les otorga por lo mismo, jerarqua legal.
Para que el Presidente de la Repblica pueda dictar un DFL exige, por lo tanto, autorizacin del Congreso Nacional,
la que se efecta mediante la dictacin de una ley habilitante (art 64 CPR). Por ello, se seala que la figura de los
Decretos con Fuerza de Ley implican una verdadera delegacin legislativa, ya que el rgano legislador propiamente

tal (Congreso Nacional) transfiere la facultad para crear leyes a otro rgano que carece de tal calidad (Presidente de
la Repblica).
La ley habilitante, a su vez, tiene dos limitaciones: una temporal y otra material. La limitacin temporal consiste en
que la autorizacin que se otorga al Presidente no puede exceder el plazo de un ao; mientras que la limitacin
material se refiere a que determinadas materias no pueden ser objeto de delegacin legislativa, y ellas son las que
seala el artculo 64 de la CPR.
3.5. Los Reglamentos del Senado y la Cmara de Diputados
Estos reglamentos son normas de carcter interno, dictados por cada Cmara del Congreso Nacional, los que
pueden regular todas aquellas materias no entregadas a la regulacin de la respectiva Ley Orgnica del Congreso
Nacional o a otras leyes.
Estos reglamentos, en rigor, no son leyes, ni se crean de acuerdo a las formalidades que se exigen para la
formacin de una ley, sino que vienen a ser verdaderos instructivos autogenerados por el Senado y la Cmara de
Diputados que se establecen a manera de complementacin de lo que establece la ley.
4. Las Fuentes Secundarias
Consisten en aquellas normas de inferior jerarqua que las sealadas anteriormente, dentro de las cuales
encontramos: los reglamentos autnomos y de ejecucin, los reglamentos del Gobierno Regional y del Consejo
Regional, y las ordenanzas municipales.
Destacamos en el mbito constitucional, los reglamentos que por mandato expreso de la Carta Fundamental pueden
limitar o regular el ejercicio de determinados derechos fundamentales. Tal es el caso del Derecho de Reunin, el que
puede ser limitado por las disposiciones de polica (art. 19 N 13 CPR).
Clasificacin de las Fuentes Indirectas del Derecho Constitucional
Son aquellos elementos que vienen a determinar y complementar el contenido de las Fuentes Directas, y que se
caracterizan por un origen sociolgico, vale decir, nacen en la actividad social desarrollada en un momento histrico
determinado.
Naturalmente, tienen una importancia meramente acadmica, ya que explican y complementan el contenido de las
Fuentes Formales Directas, pero no son estrictamente vinculantes por s mismas.
Cuando ms, sin embargo, pueden ser tiles para interpretar el real sentido de preceptos constitucionales.
Dentro de estas categoras, encontramos:
1. La Costumbre y las prcticas constitucionales
2. La Jurisprudencia de los Tribunales Ordinarios y los precedentes judiciales

3. La Doctrina de los autores

V. LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL
(Distincin con la interpretacin del Derecho Privado Criterios de interpretacin constitucional)
Distincin entre Interpretacin Constitucional e Interpretacin del Derecho Privado
Lo primero que debemos sealar es que cuando hablemos de Interpretacin Constitucional, nos referiremos a la
Interpretacin de la Constitucin. Sealamos esto, por cuanto no debe confundirse con la Interpretacin
Constitucional de la Ley, que consiste en el principio por el cual las normas de rango legal deben interpretarse de
acuerdo con la Constitucin.
Sealado por lo tanto, que al referirnos a la Interpretacin Constitucional, hablaremos de la Interpretacin de la
Constitucin, tambin debemos indicar que la interpretacin consiste en la labor intelectual que realiza un sujeto
pblico o privado, destinada a descubrir el verdadero sentido de un texto determinado.
Recordemos tambin que la Constitucin, como se dijo anteriormente, es una Norma Jurdica y, como tal es un
precepto de carcter obligatorio y que requiere ser interpretado.
La principal interrogante que se presenta en el tema de la Interpretacin de la Constitucin es si es posible o no,
aplicar las mismas normas que establece el Cdigo Civil para la interpretacin de las leyes (arts. 19 a 24 del Cdigo
Civil).
Al respecto, en estricto rigor, se ha entendido que dichas reglas, si bien en algunos casos pueden ser tiles, no
pueden aplicarse de la misma forma como se aplican respecto de normas del derecho privado, reconocindose
ciertos matices o caractersticas particulares que reviste la hermenutica constitucional, y que la hacen diferente de
la interpretacin de la norma civil.
Los fundamentos que permiten establecer que la Interpretacin Constitucional posee criterios propios, diferentes a
los que establece el Cdigo Civil, son los siguientes:
1. Porque las reglas de los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil estn contenidas en una norma de inferior jerarqua
que la Constitucin, por lo que no es posible concebir que ellas limiten las posibilidades de interpretacin de la
norma constitucional.
2. Porque el texto Constitucional est compuesto en s mismo por principios y valores especiales, que no poseen
necesariamente las normas inferiores. Estos principios deben ser tenidos en cuenta al momento de desarrollar la
actividad interpretativa, los que incluso pueden primar por sobre las reglas del Cdigo Civil.

3. Porque la trascendencia de la interpretacin es mucho mayor que la interpretacin de otro tipo de normas
jurdicas. Por lo mismo, es adecuado tener en consideracin criterios tales como la prudencia, el respeto por las
tradiciones del pas, etc, criterios que jams se utilizarn a la hora de interpretar una ley inferior.
Criterios de Interpretacin de la Constitucin
Establecido, pues, que para interpretar la Constitucin no corresponde aplicar las normas establecidas en el Cdigo
Civil, es necesario exponer algunos de los criterios ms importantes en la actividad hermenutica constitucional,
destacando dentro de ellos, los siguientes:
(a) Interpretacin de Buena Fe. Este criterio de interpretacin ha sido explicado de distintas maneras:
- para algunos autores (Jos Luis Cea), significa que el intrprete debe respetar y cumplir fiel y celosamente los
mandatos establecidos por la Constitucin, los haga suyos o no.
- para otros (Nstor Pedro Sags), la interpretacin debe ser fiel, lo que implica descubrir el verdadero mensaje
de la norma que se interpreta, sin instrumentalizarla para fines particulares.
(b) Interpretacin Axiolgica. Este criterio consiste en que la norma debe interpretarse siempre, respetando los
valores bsicos incorporados en la propia Constitucin Poltica. As, no ser correcta la interpretacin que pugne,
por ejemplo, con valores tales como la Servicialidad del Estado, el respeto por la Dignidad del Ser Humano y por los
Derechos de las Personas, la solidaridad, el orden pblico y el bien comn, por nombrar algunos. Para este criterio,
es por lo tanto, sumamente til, servirse del Captulo I Bases de la Institucionalidad para poder darle el real sentido
al resto del articulado constitucional.
(c) Interpretacin Finalista o Teleolgica. Este criterio alude a que toda interpretacin debe tener en cuenta la
finalidad u objetivo de la norma, ya que siempre sta deber ser entendida en aqul sentido que permita que el
precepto cumpla con dicho objetivo. Ninguna norma se escribe porque s, sino que tiene su razn y sentido, el que
siempre deber ser respetado por quien la interprete. Hay autores que hablan de un Finalismo Genrico y de un
Finalismo Especfico, al referirse a los mencionados criterios axiolgicos y teleolgico, por cuanto en ambos casos
se busca el cumplimiento de un objetivo o fin: la cristalizacin de un valor en el primer caso, y el fin prctico de la
norma especfica en el segundo.
(d) Interpretacin Sistemtica. Segn este principio, las normas que integran la Constitucin debern interpretarse
de tal modo que todas ellas guarden armona entre s, y ello porque la Norma Fundamental debe entenderse como
una Unidad, como un todo coherente, sin vacos ni contradicciones. Por lo mismo, debern preferirse aquellas

interpretaciones que resulten armnicas con el resto del texto constitucional, y desecharse aquellas que aparezcan
como incompatibles con otras normas contenidas en la Constitucin.
(e) Principio del respeto por los Tratados Internacionales vigentes. De acuerdo al ya citado art. 26 de la Convencin
de Viena sobre Derecho de los Tratados, los Estados no podrn invocar su ordenamiento interno para dejar de
obedecer las normas internacionales, libremente convenidas con otros pases. Por lo mismo, y en especial atencin
a lo que dispone el artculo 5 inciso 2 de la Constitucin Poltica, debern respetarse con mayor cuidado incluso,
los Tratados Internacionales que versen sobre Derechos Humanos.
(f) Principio pro-homine o favor-libertatis. Este criterio de consiste en que siempre deber preferirse aquella
interpretacin que mejor proteja los Derechos de las personas. Se vincula directamente con lo que dispone, por
ejemplo el Art. 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Ninguna disposicin de la presente
Convencin puede ser interpretada en el sentido de: (a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona,
suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida
que la prevista en ella; (b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de
acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno
de dichos Estados.
(g) Historia Fidedigna. Es importante tener en cuenta la historia del establecimiento o creacin de la norma, al
momento de interpretarla. Sin embargo, no debemos olvidar que la Constitucin debe ser entendida de una forma
dinmica, que se adapte a los tiempos y en ningn caso podemos estar atados a las consideraciones originales que
se tuvieron en la discusin y estudios de la Constitucin.
(h) Otros criterios de interpretacin
- la Constitucin debe interpretarse con prudencia
- debe presumirse vlida la interpretacin que realicen de la Constitucin, los rganos principales del Estado como el
Gobierno o el Congreso (teora de la deferencia razonada o de presuncin de constitucionalidad)
- las interpretaciones de la Constitucin deben tender hacia la mayor seguridad o certeza jurdica posible
V. LA CONSTITUCIN DE 1980
(Gnesis Modificaciones Caractersticas - Estructura)
Gnesis de la Constitucin de 1980

1. Tal como ha quedado constancia en diferentes Bandos emitidos por las Fuerzas Armadas y de Orden, tras el
Golpe de Estado o Pronunciamiento Militar del 11 de Septiembre de 1973, en un primer momento, no existi en el
Gobierno Militar la intencin de modificar el Ordenamiento Constitucional vigente a la poca, proveniente de la Carta
de 1925. El ideal esgrimido por los miembros originales de la Junta Militar para asumir el poder fue la reconstruccin
de una institucionalidad a su juicio quebrantada y la recuperacin de valores tradicionales perdidos durante el
Gobierno de la Unidad Popular, sin que en ningn momento se planteara la posibilidad, ni aun remotamente, de
elaborar una Constitucin nueva. As se expresa, al menos en lo dispuesto en el DL N1 del 18 de septiembre de
1973.
2. Esta situacin, sin embargo, cambia radicalmente hacia fines de 1973. El da 12 de Noviembre de dicho ao se
publica en el Diario Oficial, el Decreto Supremo N 1.064 del Ministerio de Justicia, en virtud del cual se crea una
Comisin para que estudie, elabore y proponga el Anteproyecto de una nueva Constitucin Poltica del Estado y sus
leyes complementarias, la que es conocida como Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin (CENC). Esta
Comisin estuvo integrada por juristas de alta talla y conocido prestigio. En un primer momento, la conformaron:
Sergio Diez Urza, Enrique Evans de la Cuadra, Jaime Guzmn Errzuriz, Gustavo Lorca Rojas, Enrique Ortzar
Escobar (quien fuera designado Presidente de la Comisin, de all que tambin sea conocida como Comisin
Ortzar), Jorge Ovalle Quiroz y Alejandro Silva Bascun, incorporndose en diciembre de 1973, doa Alicia Romo
Romn. En el ao 1977, se vive una grave crisis al interior de este organismo, por lo que la dejan los Sres. Evans de
la Cuadra, Ovalle Quiroz y Silva Bascun, en cuyo reemplazo asumen Ral Bertelsen Repetto, Juan de Dios
Carmona Peralta y Luz Bulnes Aldunate. El primer documento elaborado por esta Comisin fue el Memorndum con
las Metas u Objetivos Fundamentales para la Nueva Constitucin, del 26 de Noviembre de 1973.
3. A pesar de encontrarse la Comisin de Estudios trabajando hace ms de tres meses, recin el 11 de Marzo de
1974, la Junta de Gobierno expresa formalmente su intencin de instaurar una nueva institucionalidad, mediante el
documento conocido como Declaracin de Principios. En esta declaracin, no slo se expresa formalmente la
voluntad de elaborar una nueva Carta Fundamental, sino que adems, se sientan los principios y valores que la van
a inspirar. As, por ejemplo, el Gobierno de la poca dispone que deber respetarse: la concepcin cristiana del
hombre y la sociedad, la idea de que el Ser Humano es un individuo dotado de Espiritualidad y Dignidad, la
conviccin que el Estado se encuentra al servicio de las personas, el fiel cumplimiento del principio de
subsidiariedad, la aceptacin del derecho de propiedad y a la libre iniciativa en el campo econmico, etc. Por otra
parte, esta Declaracin de principios hace suya expresamente la tradicin portaliana de respeto por la autoridad y
sancin a la indisciplina, la anarqua y los caudillismos, por lo que adems se tender a despersonalizar el poder
estatal. Por ltimo, la Junta expresa que sern las Fuerzas Armadas y de Orden las que se encargarn de
reconstruir el pas, por lo que una vez concluida la tarea, se entregar el Poder a la autoridad que el pueblo escoja

para ello. Paralelamente, en el ao 1976, la Junta de Gobierno dictara cuatro actas constitucionales, las cuales, con
rango constitucional, regulan las siguientes materias: Creacin del Consejo de Estado (Acta Constitucional N 1);
Bases Esenciales de la Institucionalidad (Acta Constitucional N 2); Derechos y Deberes Constitucionales (Acta
Constitucional N3); y Regmenes de Emergencia (Acta Constitucional N 4).
4. Con posterioridad a la Declaracin de Principios, la Comisin de Estudios prosigui en su labor, la que se
desarroll hasta el 18 de Octubre de 1978. Durante este perodo, la Comisin invit a participar de sus sesiones, a
diferentes especialistas, dirigentes gremiales, miembros de las Fuerzas Armadas y otras personas relevantes para el
quehacer nacional. Se levantaron, en total 417 actas de sesiones, documentos de gran importancia para la
interpretacin de los preceptos constitucionales. Como resultado final, la CENC elabor un Anteproyecto de
Constitucin y un Informe explicativo, que sirvi de base para lo que ms tarde sera la Constitucin Poltica de
1980.
5. El citado Anteproyecto fue estudiado a continuacin por un nuevo rgano, conocido como Consejo de Estado, el
que sesion entre el mes de Enero de 1978 y Julio de 1980, elaborando finalmente el Proyecto de Constitucin, ms
el respectivo Informe explicativo. Este Proyecto si bien respet los lineamientos generales del Anteproyecto de la
CENC, en definitiva se introdujeron tambin numerosas modificaciones de relevancia a dicho texto. Se conocen
algunos manuscritos breves y de inferior calidad que los de la Comisin de Estudio; a pesar de ello, estos
documentos tambin son de enorme utilidad a la hora de interpretar el texto Constitucional.
6. Casi paralelamente al trabajo del Consejo de Estado, la Junta de Gobierno tambin se aboc al estudio del
Anteproyecto de la Comisin de Estudios. Este anlisis se desarroll entre Marzo y Agosto de 1980, participando de
las sesiones no slo los miembros de la Junta, sino que tambin los Ministros del Interior y Justicia (Sergio
Fernndez y Mnica Madariaga) y los Auditores Generales de las Fuerzas Armadas y Carabineros. A diferencia de lo
que ocurri con la Comisin y el Consejo de Estado, las sesiones de la Junta fueron secretas y del contenido de las
mismas, no se tiene conocimiento.
7. El 10 de Agosto de 1980, Augusto Pinochet anuncia al pas que la Junta de Gobierno haba aprobado el texto de
la Nueva Constitucin en ejercicio de la Potestad Constituyente, y convoca a un Plebiscito para el da 11 de
Septiembre del mismo ao. En este Plebiscito, la ciudadana aprob el texto sometido a su decisin por un 67,04%
de los votos.
8. Hasta el da de hoy, se ha discutido la validez de esta consulta. Estas aprehensiones se fundan en el hecho que
el texto no fue redactado democrticamente, que el plebiscito fue realizado sin existir Registros Electorales ni

Tribunal Electoral, con restricciones y censura a los medios de comunicacin social, en medio de un estado de sitio,
sin partidos polticos, y sin el tiempo suficiente para el anlisis del texto que se votaba. Sin embargo, cualquier duda
acerca de la legitimidad de la Constitucin se zanj mediante la multitudinaria participacin popular en el Plebiscito
del 5 de Octubre de 1988 (o del S y el No) y en la categrica aprobacin de la reforma constitucional en el
Plebiscito del 30 de Julio de 1989 (o de las 54 reformas), lo que signific un verdadero reconocimiento tcito por
parte del Pueblo de Chile, de la vigencia de nuestro Texto Fundamental.
Principales Reformas a la Constitucin de 1980
Hasta esta fecha (Junio de 2008), la Constitucin de 1980 ha sido modificada en virtud de 20 Leyes de Reforma
Constitucional, siendo la primera, la Ley N 18.825 de 1989, y la ltima la Ley N 20.193 de 2007.
De estas Modificaciones, destacaremos slo las ms relevantes, a saber:
1. Ley 18.825 de 1989. Es la primera Reforma de la Constitucin Poltica, y representa un hito poltico y jurdico de la
mayor relevancia, ya que se da en un contexto de negociacin entre el Gobierno Militar y los Partidos Polticos de la
poca, que dio como resultado un listado de 54 reformas, las que fueron sometidas a la aprobacin popular
mediante Plebiscito celebrado el 30 de Julio de 1989, donde la opcin en favor de las Reformas acapar el 85,7%
de los sufragios. Dentro de las Reformas de mayor importancia encontradas en esta ley, sealamos las siguientes:
- Se flexibilizan los mecanismos de reforma constitucional
- Se establece el deber del Estado de respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana, garantizados por la Constitucin y por los tratados internacionales suscritos por Chile y que sencuentren
vigentes. (art 5 inc 2 CPR, frase final)
- Se deroga el artculo 8, que proscriba determinadas corrientes de pensamiento y sancionaba a quienes las
difundieran.
- Se fortalecen las acciones de amparo y proteccin durante estados de excepcin.
2. Ley 19.519 de 1997. Esta ley se relaciona con la Reforma Procesal Penal, y crea el Ministerio Pblico, mediante
la incorporacin de un nuevo Captulo, el Captulo VI-A, del Ministerio Pblico (hoy Captulo VII)
3. Ley 19.611 de 1999. Modifica el artculo 1 inciso 1 de la CPR, el que sealaba que todos los hombres nacen
libres e iguales en dignidad y derechos, cambiando la expresin todos los hombres por todas las personas.

Tambin se agrega en el art. 19 N 2 de la CPR, en lo relativo a la Igualdad ante la Ley, la expresin Hombres y
Mujeres son iguales ante la ley.
4. Ley 19.742 de 2001. Elimina la censura cinematogrfica, reemplazndola por un sistema calificacin para la
exhibicin de la produccin cinematogrfica (art. 19 N 12 inciso final de la CPR). Se hace mencin que esta
reforma fue necesaria luego de la condena sufrida por el Estado de Chile a raz del caso de La ltima Tentacin de
Cristo, aplicada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, del 5 de Febrero de 2001.
5. Ley 20.050 de 2005. Es la reforma ms profunda introducida al Texto Fundamental, luego de la Modificacin de
1989, al punto tal que muchos han llegado a decir que se trata de una nueva Constitucin (Constitucin de 2005).
La Reforma consagrada en esta ley, genera una serie de cambios fundamentales en pos de una mayor
democratizacin del Texto Fundamental, y en general, hacia la consolidacin de una Constitucin ms Humana.
Dentro de las modificaciones ms importantes, podemos destacar las siguientes:
- Se incorporan los principios de probidad y publicidad de los actos estatales.
- Se eliminan los vacos en cuanto a la adquisicin de la nacionalidad chilena.
- Se fortalece la Libertad de Expresin, mediante la eliminacin de la proteccin de la vida pblica de las personas, y
la derogacin de los delitos de desacato.
- Se favorece la interposicin de Acciones de proteccin por atentados en contra del derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminacin.
- Se establece un perodo presidencial de 4 aos, sin reeleccin inmediata.
- Se eliminan los Senadores vitalicios y designados o institucionales.
- Se amplan las facultades del Tribunal Constitucional, y se modifica su composicin.
- Se elimina la inamovilidad de los Comandantes en jefe de las Fuerzas Armadas y Carabineros.
- Se restringen las facultades del Consejo de Seguridad Nacional, a labores de asesora, y se modifica su
composicin
- Se flexibiliza el proceso de Reforma Constitucional, mediante la aplicacin supletoria de las reglas sobre
Formacin de Ley.
Adems, se facult al entonces Presidente Ricardo Lagos a dictar un Texto Refundido de la Constitucin, el que
efectivamente se dict bajo Decreto Supremo N 100 del 22 de septiembre de 2005, y que finalmente orden el
articulado de la Carta Fundamental.

7. Ley 20.162 de 2007. Establece la obligacin del Estado en orden a promover la educacin parvularia y garantizar
el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel de transicin, sin que ste constituya requisito para el
ingreso a la educacin bsica (art. 19 N 10 de la CPR). Esta reforma, sin embargo, en lo relativo al segundo nivel
de transicin, entrar en vigencia gradualmente en la forma que determine la ley (Disposicin vigsimo primera
transitoria)
8. Ley 20.193 de 2007. Es la ms reciente reforma a la Constitucin Poltica, la cual incorpora el nuevo Artculo 126
bis, el cual da calidad de territorios especiales a los correspondientes a Isla de Pascua y al Archipilago Juan
Fernndez, indicando adems que el Gobierno y Administracin de estos territorios se regir por los estatutos
especiales que establezcan las leyes orgnicas constitucionales respectivas. Por su parte, se agreg tambin la 22
disposicin transitoria, la cual dispone que mientras no entren en vigencia los estatutos especiales a que se refiere
el artculo 126 bis, los territorios especiales de Isla de Pascua y Archipilago Juan Fernndez continuarn rigindose
por las normas comunes en materia de divisin poltico-administrativa y de gobierno y administracin interior del
Estado.
Caractersticas de la Constitucin de 1980
Segn el Profesor Jos Luis Cea (Derecho Constitucional Tomo I), la Constitucin Poltica de 1980 presenta las
siguientes caractersticas:
1. Es una Constitucin Nueva. Esto no quiere decir que sea una Constitucin Joven. Que sea nueva, se refiere a
que la Constitucin de 1980 no es una mera Reforma del Texto de 1925, sino que implica derechamente, una Carta
diferente, inspirada en sus propios principios y originada por un proceso de formacin diferente al de la Reforma
Constitucional.
2. Es una Constitucin de Texto Extenso. Si bien el nmero de artculos no es tan elevado, muchos de ellos son
excesivamente largos. Ello dificulta su manejo y estudio, y muchas veces atenta en contra de la elegancia de estilo
que debe revestir toda Constitucin.
3. Es una Constitucin con Lenguaje Claro. La Constitucin presenta un texto de fcil comprensin, accesible a
cualquier tipo de lector. Ello, a pesar que muchas disposiciones presentan algunas falencias en su redaccin u
organizacin, como los artculos: 1 inciso 4 (que seala que la Constitucin establece derechos, en circunstancias
que slo puede reconocerlos o protegerlos), 19 N7 letras g) y h) (para nada relacionadas con la libertad individual),
19 Ns. 10 y 11 (que confunden derecho a la educacin con libertad de enseanza), etc.

4. Es una Constitucin que posee una Estructura Clsica. Ello, porque:

a) Carece de Prembulo, y comienza directamente con el articulado.
b) Tiene una Secuencia u Orden Tradicional: Bases de la Institucionalidad, Parte Dogmtica, y Parte Orgnica.
c) El realce del Gobierno se demuestra en el orden de los Captulos de la Constitucin Poltica
5. Es una Constitucin Dual. Lo que se explica por el hecho que la Constitucin cuenta con dos tipos de articulados:
los permanentes y transitorios.
6. Es una Constitucin Rgida. Al respecto, quizs, y con mayor propiedad, debiramos decir relativamente rgida,
ya que si bien establece un sistema de Reforma ms complejo que la simple Formacin de una Ley, en verdad tal
complejidad no es tan profunda, siendo absolutamente posibles las modificaciones si se cuentan con los consensos
polticos necesarios.
Estructura de la Constitucin de 1980
Tal como lo sealamos ms arriba, la Constitucin de 1980 cuenta con dos tipos de artculos: los permanentes y los
transitorios.
El articulado permanente establece la regulacin propiamente tal de las materias constitucionales: organizacin del
Estado y derechos fundamentales, y se extiende desde el artculo 1 al artculo 129 de la CPR.
El articulado transitorio, en cambio, slo se refiere a materias especficas que han permitido la entrada en vigencia
de la Constitucin original de 1980 o bien sus modificaciones posteriores.
Ambos tipos de preceptos son constitucionales, ya que forman parte de la Constitucin, aunque claramente en caso
de contraposicin entre un artculo permanente y uno transitorio, debe optarse por aplicar el primero de ellos.
Respecto del articulado permanente, ste te organiza o divide en 15 Captulos, a saber:
Captulo I: Bases de la Institucionalidad
Captulo II: Nacionalidad y Ciudadana
Captulo III: De los derechos y deberes constitucionales
Captulo IV: Gobierno
Captulo V: Congreso Nacional
Captulo VI: Poder Judicial
Captulo VII: Ministerio Pblico
Captulo VIII: Tribunal Constitucional

 Captulo IX: Justicia Electoral

Captulo X: Contralora General de la Repblica
Captulo XI: Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Captulo XII: Consejo de Seguridad Nacional
Captulo XIII: Banco Central
Captulo XIV: Gobierno y Administracin Interior del Estado
Captulo XV: Reforma de la Constitucin
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
II UNIDAD
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad; II. La Dignidad de la Persona; III. Familia
y Grupos Intermedios; IV. Los Deberes del Estado; V. Emblemas Nacionales; VI. Forma del Estado; VII. Forma de
Gobierno; VIII. La Soberana y sus lmites; IX. El Estado de Derecho; X. Principios de Probidad y Publicidad de los
actos estatales; XI. El Terrorismo
I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad
(Concepto - Importancia)
Concepto
Se entiende por Bases de la Institucionalidad, el conjunto de principios que sirven de soporte o cimiento conforme
al cual se organiza la Sociedad.
Este captulo, entonces, fija la estructura esencial que inspirar el resto de la normativa constitucional, estableciendo
entre otros tpicos, normas bsicas en relacin con las personas, con la forma del Estado y del Gobierno, se
establecen los deberes del Estado, y se regula el ejercicio de la Soberana Nacional.
Importancia
El Captulo I sobre Bases de la Institucionalidad es de una gran importancia para el sistema constitucional chileno.

Esto, por los siguientes motivos:

1. Porque, intrnsecamente, los aspectos que regula son los ms importantes en la organizacin del Estado,
establecindose una verdadera filosofa jurdica (Silva Bascun), por la cual opta nuestra Constitucin en forma
expresa y categrica.
2. Porque forma parte de la Constitucin y, como tal, sus normas son obligatorias. Decimos esto porque hay quienes
han pensado que las normas del captulo de las Bases de las Institucionalidad es un mero listado de principios, pero
en realidad se equivocan: estos primeros artculos son normas jurdicas y como tales implican un deber de respeto.
3. Porque es un elemento imprescindible para interpretar el resto de la Constitucin. Vale decir, de acuerdo al
principio de Unidad de la Constitucin, cualquier interpretacin constitucional deber tener en cuenta el respeto por
las disposiciones contenidas en este primer Captulo.
II. La Dignidad de la Persona
(Texto CPR - Anlisis del art. 1 inc. 1 - Reforma de 1999)
Texto Constitucional
Artculo 1 inciso 1 CPR: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
Anlisis del Art. 1 inciso 1 CPR
Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista en los Textos Fundamentales
anteriores.
Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su Libertad y su Igualdad,
ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de la Persona, como fundamento ltimo.
Respecto de la Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede hacer o no
hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno respecto de otro.
En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad: (a) el libre albedro o libertad inicial, que permite a
las personas, definir entre diversas opciones; (b) la libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas
de intervenir en la toma de decisiones del Estado; y (c) la libertad-exultacin, consistente en la posibilidad de lograr
el mximo desarrollo integral del ser humano.
En relacin con la Igualdad, esta no se trata de una igualdad absoluta, sino que de una equivalencia slo en lo que
se refiere a su Dignidad y Derechos. Vale decir, nuestro sistema acepta y acoge las diferencias entre los individuos,
pero siempre que ellas no afecten la Dignidad ni los Derechos de las personas. En virtud del principio de la igualdad,
no es posible hacer diferencias arbitrarias en los sujetos (axioma de la proscripcin de toda forma de

discriminacin), pero a su vez, se hace necesario generar las intervencin social que permita eliminar las
desigualdades que nacen de circunstancias de hecho y que generan injusticia social (principio de la igualdad de
oportunidades).
Ambos valores (libertad e igualdad) se explican finalmente por una cualidad intrnseca de las personas, como es su
dignidad.
Como consecuencia de esta norma, se desprende que El Estado est al servicio de la persona humana (art. 1
inciso 4 CPR); que los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana representen un lmite al ejercicio
de la soberana nacional (art. 5 inciso segundo de la CPR); y que se establezcan Garantas Constitucionales que
tengan por objeto proteger los derechos de todos los habitantes del pas (art. 19 CPR).
Ahora bien, respecto de la dignidad humana, se extraen diferentes interrogantes que vale la pena tratar de resolver:
(a) Qu es la Dignidad Humana?
Respecto de este trmino, por supuesto que hay varias tendencias. Algunas que miran hacia que no es un concepto
que necesariamente deba definirse. Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento
ntimo que, como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se dice que NO SE
DEBE definir, y que debe convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho, como el orden
pblico, la justicia, la moral o el inters nacional, que son expresiones que deben quedar abiertos a que deba ser
interpretado cada vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos, actualizarlo, y hacerlo coherente con
el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que hasta hace cien aos, era lcito postular respecto de algunos,
hoy ya es inaceptable, por cuanto se entiende atentatorio contra su dignidad.
En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien seala que la dignidad de la persona no
es posible definirla, slo podemos apreciar en cada realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada vez
que perturbamos, amenacemos o privemos de sus derechos esenciales a la persona, cada vez que la denigramos o
humillamos, cada vez que la discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin, cada vez
que el Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio fin.
Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo que nos indica la Real Academia de la
Lengua, la cual tampoco lo resuelve del todo, por cuanto alude a que es digno, quien sea merecedor de algo.
Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es aquella condicin que poseen todos los seres humanos,
por la cual se tornan merecedores de respeto y consideracin.
(b) De dnde emana la dignidad humana?
Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano?
Aqu hay varias clases de respuestas.

Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano, impresa en su esencia. Deriva fundamentalmente de un
orden preconcebido, estrictamente natural (posicin naturalista o iusnaturalista). Mximo Pacheco nos menciona: la
verdadera filosofa de los derechos fundamentales de la persona humana descansa en la dignidad y en el fin
trascendente de ella. Esta concepcin est en ntima relacin en el concepto que tengo del Derecho Natural ()El
ser humano tiene en s, prefigurado, el fin a que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los
medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su corazn la imagen del Derecho Natural y su vida es un continuo
esfuerzo porque devenga aparentemente aquello que ya es en l mismo; por ello, la existencia del Derecho Natural
es la lucha contra el medio y las contingencias para lograr un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones
humanas
Otras, le dan una explicacin ms racional, como sucede por ejemplo con Robert Nozick, quien sostiene el Ser
Humano es un ente valioso. Que est, por s mismo, revestido de valor. Sostiene a su vez, que este valor deriva de
la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en s mismo, distintos elementos muy diversos entre s,
guardando lo que l llama una unidad orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es ms
valiosa la obra de arte que encierra una mayor cantidad de detalles, unificndolos en un solo resultado, coherente.
El ser humano es, por tanto, un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha logrado unificar y reunir sus propias
diversidades.
Y por cierto, tambin estn las explicaciones que se provienen desde una visin teolgica. Jos Luis Cea seala,
por ejemplo: Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor supremo de la
dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental que la escrita en el
Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el varn
y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo
(c) Cules son las consecuencias de entender que el Hombre es un ser digno?
De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad, debemos concluir diferentes consecuencias.
Primero, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos, llamados Derechos Humanos o Derechos
Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo ningn contexto. As lo recoge, por ejemplo, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su Prembulo: que los
derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. A su vez,
la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos nacen
libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros (Art. 1).
Segundo, porque el Ser Humano es un ser digno, el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, en los
trminos del artculo 1, inciso cuarto de la Constitucin.

Y finalmente, en virtud de esta misma dignidad, es posible limitar el ejercicio de la soberana nacional, como lo
dispone el inciso segundo del art. 5 tambin de la Carta Fundamental.
Reforma Constitucional de 1999
La ley de Reforma Constitucional 19.611, publicada en el Diario Oficial el 16 de Junio de 1999, modific el inciso 1
del Art. 1, el que, en su texto original dispona que Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
A partir de la reforma sealada, el nuevo texto seala que Las personas nacen libres e iguales en dignidad y
derechos.
El fundamento de esta modificacin radic en tratar de confirmar que la Libertad, Igualdad y Dignidad deben
predicarse no slo respecto de las personas del sexo masculino sino que tambin respecto de las mujeres.
De todos modos, lo relevante de la norma es que Libertad, Igualdad y Dignidad son derechos que deben ser
entendidos para todos los individuos de la especie humana, sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o condicin.
Ms adelante, a propsito de la igualdad ante la ley, volveremos sobre este punto.
III. Familia y Grupos Intermedios
(Texto CPR - Rol de la Familia - los Grupos Intermedios - Subsidiariedad - Lmites en la actuacin de los G.
Intermedios)
Texto Constitucional
Artculo 1 incisos 2 y 3 CPR:
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y
les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus fines especficos.
Rol de la Familia en la Constitucin Poltica
Antes del anlisis particular del art. 1 inciso 2 de la Constitucin, lo que primero debemos indicar es que en nuestra
Sociedad existen diferentes tipos de grupos y ncleos de personas, dentro de los cuales, para nuestro sistema
constitucional, el ncleo fundamental es la Familia.
Si bien no existe un concepto constitucional de familia, y sin que nos sea til tampoco la nocin que para efectos
del derecho real de uso y habitacin que nos entrega el Cdigo Civil (art. 815: La familia comprende al cnyuge y
los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando

el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende
asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma
fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos.),
podemos definir a la familia como el conjunto de personas naturales, unidas entre s por vnculos de matrimonio,
parentesco y adopcin.
Este concepto, por ser de corte tradicional, debe ser complementado a su vez por otro tipo de figuras que con el
devenir de los tiempos han ido incorporndose a la nocin de familia. Especialmente, nos referimos a la situacin de
las parejas no matrimoniales, quienes muchas veces tambin son capaces de formar uniones slidas, frtiles y
duraderas.
Por lo mismo, debemos entender que la disposicin analizada no slo tiende a proteger a las familias originadas a
partir del matrimonio, sino que tambin ampara a ese otro conjunto de familias donde el vnculo matrimonial no est
presente. En efecto, de la simple lectura de la norma en cuestin, se debe observar que lo que constituye el ncleo
fundamental es la familia, y no el matrimonio, por lo que debemos concluir que exista o no unin conyugal, todo
grupo familiar es igualmente importante para nuestro pas.
Desde otro ngulo, debemos agregar adems que no es relevante para el texto constitucional, la circunstancia de
encontrarse los miembros de la familia, viviendo juntos o no. Vale decir, sigue siendo el ncleo fundamental de la
sociedad, aquella familia que por cualquier circunstancia, se encuentra dispersa, ya sea por quiebres de la relacin
de pareja, por razones de trabajo, o por emancipacin de los hijos.
Por todas estas consideraciones, es procedente enfatizar que la Constitucin Poltica reconoce a todas las familias
esta calidad primordial dentro de la organizacin de nuestra sociedad, sin distincin alguna. No distingue entre
ncleos matrimoniales o no matrimoniales, no distingue entre familias cohesionadas o dispersas, de manera que
cada familia goza de la misma dignidad y proteccin.
Todo ello es concordante con diversas normas contenidas en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos
suscritos por Chile. As ocurre con lo que dispone la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 16 N3);
el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (art. 23 N1); el Pacto de Derechos Sociales, Civiles y Culturales (art. 10
N1); el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 17 N11); y la Convencin sobre Derechos del Nio (arts. 8, 9 y 10)
En ltimo termino, se debe tener presente que este preponderante rol de la Familia tambin se manifiesta en otras
disposiciones constitucionales, como en el inciso quinto del art. 1 que seala que es deber del Estado dar
proteccin a la familia, o como en el art. 19 N 4 que establece el derecho a la proteccin de la vida privada y de la
honra de la persona y de su familia, o como en el art. 19 N 11 que seala que los padres tienen el derecho de
escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. Incluso, segn veremos ms adelante, se relaciona con
las actuales fuentes de la nacionalidad.
Los Grupos Intermedios en la Constitucin

Debemos entender que los grupos intermedios que el Estado reconoce y ampara segn el art. 1 de la CPR, son
aquellas uniones de personas que coexisten al interior de una sociedad y que se caracterizan por contar con
determinadas caractersticas y pretensiones comunes.
Vale decir, tal como lo seala el profesor Alejandro Silva Bascun, las personas que se encuentran
circunstancialmente en una plaza o en un vagn del metro no forman entre ellas un grupo intermedio ya que
carecen de este espritu de unidad, permanencia y pretensiones comunes.
Por lo dems, agrega el mismo autor, el vocablo grupo intermedio debe entenderse ms bien como cuerpo
intermedio, vale decir, como una unidad orgnica compuesta por personas, pero diferente a los miembros que la
componen.
A su vez, la idea que estos cuerpos o grupos sean intermedios, significa que tienen una posicin que se intercala
entre el sujeto individual y la Sociedad propiamente tal. As por ejemplo, son grupos intermedios, las iglesias, los
partidos polticos, las sociedades comerciales, las corporaciones y fundaciones, las organizaciones sindicales y
gremiales, las juntas de vecinos, las asociaciones deportivas, etc.
Indirectamente, al reconocer y amparar la existencia de los grupos intermedios, lo que la Carta Fundamental realiza,
es reconocer la presencia en tosa Sociedad de dos clases de organizaciones, que coexisten simultneamente: la
Organizacin Poltica y la Organizacin Social. La primera puede y debe ser regulada por la Constitucin, la
segunda en cambio es mucho ms libre y dinmica, y depende del comportamiento que observen los integrantes de
la sociedad.
Los grupos intermedios, pues, pertenecen a la denominada Organizacin Social, la que muchas veces resulta ser
tanto o ms cercana a los individuos que las estructuras polticas. De all la importancia de estos grupos, y por ello
su reconocimiento constitucional.
Es importante indicar que la autonoma que se les asegura a los grupos intermedios no es cualquier autonoma,
vale decir, no los habilita para desarrollar actividades que sean contrarias al orden jurdico. Ello se demuestra en la
expresin adecuada autonoma que usa el Constituyente sobre este particular.
Unido con lo anterior, la Constitucin no slo reconoce y ampara a los Grupos Intermedios, sino que adems,
consagra el Principio de Subsidiariedad y establece ciertos deberes y prohibiciones que deben observar en su
funcionamiento, ambos temas que analizaremos a continuacin.
Principio de Subsidiariedad
Como sealamos precedentemente, el Estado no slo reconoce y ampara, sino que adems garantiza la adecuada
autonoma de los grupos intermedios (art. 1 inc. 3)

Que el Estado garantice la debida autonoma de los grupos intermedios, significa que no podr realizar aquellas
actividades que de acuerdo a su naturaleza deben quedar entregadas a la actividad de los grupos intermedios. No
podr interferir ni obstaculizar la accin, respetando los espacios de creacin y movimiento que le cabe a estas
instituciones sociales.
Vale decir, si bien el Estado debe cumplir con determinados objetivos y fines, en ningn caso ello puede significar
una obstruccin o limitacin de los grupos intermedios.
Esto es lo que se conoce como principio de subsidiariedad, el que bsicamente tiene una doble expresin:
(a) El Estado no podr desarrollar las actividades y funciones que por su naturaleza le corresponden a los grupos
intermedios (subsidiariedad negativa), y
(b) El Estado deber desarrollar todas aquellas actividades y funciones que por su naturaleza no puedan realizar ni
cumplir los grupos intermedios (subsidiariedad positiva).
El principio de subsidiariedad implica, pues, la expresin del respeto por la independencia y autonoma de los
cuerpos intermedios, y a su vez, el deber de suplir la actuacin de stos en todos aquellos casos que estos grupos
no puedan actuar.
As por ejemplo, en virtud de el principio de subsidiariedad, no puede el Estado organizar grupos sindicales, ni
Iglesias, pero a su vez, deber desarrollar aquellas actividades que los privados no alcanzan a cumplir en su
totalidad, como por ejemplo, deber atender la educacin y salud pblicas, la defensa nacional, etc.
En el plano econmico, el principio de subsidiariedad se hace patente en el derecho a desarrollar todo tipo de
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, garantizada por el
artculo 19 N 21 CPR, el cual en su inciso primero consagra este derecho, mientras que en el inciso segundo, se
impide la actividad empresarial del Estado salvo que se cumplan con ciertos requisitos que analizaremos en su
oportunidad.
El principio de Subsidiariedad es uno de los pilares fundamentales en la construccin de una Sociedad Liberal, ya
que permite a los individuos interactuar entre ellos, garantizndoles su espacio de libertad y autonoma, de manera
de fomentar la iniciativa y el espritu creativo de las personas naturales y jurdicas. Pero a su vez, implica no
desconocer el rol social del Estado, al asumir todas aquellas funciones que por su especial naturaleza no pueden
cumplir. La idea de un ser humano libre, donde el Estadon intervenga lo menos posible en su vida y relaciones, es
muy coherente con la inspiracin liberal de nuestra Carta. Por lo mismo, el aparataje estatal slo intervendr cuando
sea estrictamente necesario, cuando los privados no puedan o no quieran actuar; en caso contrario: si los privados
pueden y quieren actuar, entonces el Estado deber abstenerse de intervenir.
Claramente, el principio de subisdiariedad tiene una serie de manifestaciones en la forma como han de ejercerse los
derechos fundamentales, siendo posible encontrar expresiones del mismo, en distintos derechos. As ocurre, por
ejemplo, con:

- 19 N 3 inciso tercero: el Estado proporcionar defensa jurdica slo a quienes no puedan procurrsela por s
mismos;
- 19 Ns. 4 y 5: son inviolables: la vida privada, el hogar y las comunicaciones, por lo que el Estado no podr
intervenir ni afectar esos mbitos de privacidad;
- 19 N9 inciso final: las personas pueden optar por sistemas de salud estatales o privados;
- 19 N 11: los padres tendrn el derecho de escoger el establecimiento educacional de sus hijos, consagrndose el
derecho de toda persona para abrir, organizar y mantener establecimientos educacionales;
- 19 N 12: si bien el Estado puede ser dueo de medios de comunicacin social, en ningn caso la ley podr
establecer monopolio estatal sobre dichos medios
- 19 N 17: las prestaciones de seguridad social podrn realizarse a travs de instituciones pblicas o privadas.
- 19 N 21: se consagra el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, y el Estado slo podr desarrollar
actividades empresariales en forma excepcional cuando una ley de qurum calificado as lo establezca;
- 19 N 24: si bien el Estado tiene el dominio de todas las minas y las aguas, podr permitir que sobre ellas se
establezcan derechos en favor de particulares para explotarlas; etc.

Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios

Si bien el art. 1 establece y consagra la autonoma de los Grupos Intermedios, el artculo 23 de la CPR, establece
los lmites de la actuacin de estos cuerpos sociales.
En efecto, el art. 23 de la CPR, que se ubica dentro del Captulo III de la Carta Fundamental (De los Derechos y
Deberes Constitucionales), establece que los grupos intermedios y los dirigentes que hagan mal uso de la
autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo en actividades ajenas a sus fines especficos, sern
sancionados en conformidad a la ley. De ah derivan algunas restricciones especficas, por ejemplo respecto de
sindicatos, partidos polticos, etc. Por lo mismo, esta norma establece la incompatibilidad entre los cargos directivos
superiores de las organizaciones gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y regionales) de los
partidos polticos.
En concordancia con lo anterior, el inciso tercero del art. 23, seala que la ley establecer las sanciones que
corresponda aplicar a los dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes
de los partidos polticos, que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos
intermedios que la propia ley seale.

IV. Los Deberes del Estado

( Texto CPR -Principio de Servicialidad Nocin de Bien Comn - Los deberes del Estado en particular)

Texto Constitucional
Artculo 1 incisos 4 y 5 CPR:
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe
contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad
nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al
fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho
de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
Principio de Servicialidad del Estado
Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano (art. 1 inciso 1 de la CPR), la Constitucin
establece que el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, lo que implica un reconocimiento explcito a
la situacin preferente que ocupa la Persona en nuestra institucionalidad. Vale decir, en palabras de Eduardo Soto
Kloss, se incorpora la nocin de primaca de la persona dentro de nuestro ordenamiento constitucional. O como lo
manifiesta Rolando Pantoja: la razn de ser del Estado es estar al servicio de la persona humana, dentro de una
concepcin filosfica que se asienta en el valor del ser humano concreto, y su finalidad es promover el bien comn,
apuntando a un objetivo social de desarrollo espiritual y material, con todos los supuestos implcitos que esa
finalidad conlleva.
Sobre la libertad, la dignidad y la igualdad de las personas nos referimos anteriormente, por lo que al respecto, nos
remitimos a lo expuesto en su oportunidad.
Lo que debe reforzarse en este punto, sin embargo, es enfatizar en que no hay misin ms importante para la
Sociedad Organizada que servir a la persona humana.
De esta forma, debemos entender que cualquier actuacin que realicen los rganos del Estado debe estar enfocada,
directa o indirectamente a servir a las personas. Por el contrario, si el rgano acta sin atender a esta finalidad,
estaramos en presencia de una conducta inconstitucional.

Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del Constitucionalismo Humanista, con un aparato
estatal que se dirige y justifica por el servicio permanente a favor de la persona humana.
El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite legitimar al Estado en general y a sus
autoridades en especial en todas y cada una de sus actuaciones, por lo que sirve de estndar continuo de
evaluacin de las mismas.
Nocin de Bien Comn
Que el Estado deba promover el Bien Comn, significa que el Estado debe adoptar una actitud activa, positiva,
dinmica en orden a tomar la iniciativa en la obtencin de dicho Bien Comn.
Vale decir, el Bien Comn no aparece como un mero lmite en la actuacin de los rganos del Estado, sino que debe
representar su objetivo fundamental, por lo que ellos debern buscarlo, perseguirlo y propender hacia l.
Por otra parte, la nocin de bien comn se relaciona con el hecho que el bien que se busca debe ser el bien de
todos los miembros de la sociedad, y no el bienestar particular de determinados sujetos.
Luego, la Constitucin indica que, para alcanzar el bien comn, el Estado deber contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Como se aprecia, la definicin de bien comn que nos proporciona el texto constitucional es de corte individualista: o
sea, no existe un bien social o de la sociedad como ente abstracto, sino que el bien comn se compone de la
suma del bienestar de cada uno de los individuos que componen la comunidad. O sea, la Carta opta por un modelo
individualista (y no socialista) de bien comn: enfocado en el bienestar de las personas y no un ideal de sociedad,
con prescindencia de los sujetos que la conformamos.
En un sentido similar se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuando ha sealado:
Es posible entender el bien comn, dentro del contexto de la Convencin, como un concepto referente a las
condiciones de la vida social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo
personal y la mayor vigencia de los valores democrticos. En tal sentido, puede considerarse como un imperativo
del bien comn la organizacin de la vida social en forma que se fortalezca el funcionamiento de las instituciones
democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de los derechos de la persona humana... (Opinin
consultiva La colegiacin obligatoria de periodistas arts. 13 y29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr. 66)
Los Deberes del Estado en particular

Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de esta bsqueda activa del Bien Comn, el citado art.
1 inciso 5 de la Constitucin procede a indicar que son deberes del Estado los siguientes:
- Resguardar la seguridad nacional: En este punto, la seguridad se refiere a la seguridad del Estado en su conjunto:
de su territorio, de la poblacin, del poder del Estado.
- Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los rganos del Estado debe velar por
proteger debidamente a todos los miembros de la poblacin, no solo los nacionales, no solo los ciudadanos, sino
que todos los que integren a la poblacin.
- Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. Ya hemos hecho referencia a la importancia de la
familia para nuestra sociedad, y por lo mismo, el Estado asume como deber la proteccin de la familia e incentivar a
su fortalecimiento.
- Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. El Estado, por s mismo es un instrumento de
integracin, de reunin de las personas y de los grupos que lo conforman. No obstante ello, debe velar por la
eliminacin de toda forma de exclusin, promoviendo la participacin de los diferentes sectores sociales.
- Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Para Alejandro
Silva Bascun, esta expresin significa que todas las personas deben estar habilitadas para intervenir en la toma
de decisiones estatales, sin diferencias notables entre unos y otros. Para Jos Luis Cea, en tanto, esta frase
consagra el derecho a la Igualdad de Oportunidades, como derecho autnomo, con consecuencias no slo en el
rea poltica, sino que tambin en lo econmico, social y cultural.
V. Los Emblemas Nacionales
( Texto CPR - Anlisis)
Texto Constitucional
Artculo 2 CPR:
Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional
Anlisis
La Constitucin de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una norma que reconoce expresamente los
emblemas nacionales.

En la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin qued de manifiesto que el objetivo de incluir esta disposicin
fue la de preservar la identidad histrico - cultural de la Patria, a travs de estos elementos que son smbolos de la
unidad nacional.
Por su parte, el profesor Jos Luis Cea escribi en su momento, que el ideal sera que, a futuro, la propia
Constitucin Poltica llegara a constituirse tambin en un verdadero Emblema Patrio, tan querido y respetado como
la Bandera o el Himno Nacional, a propsito de la bsqueda de lo que l llama el sentimiento constitucional.
La norma del art. 2 de la Constitucin debe complementarse a su vez con la del art. 22 que dispone que todo
habitante de la Repblica debe respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
Tambin se vincula con el art. 63 N6, que establece que las formas y caractersticas de los emblemas nacionales,
son materias de ley.
VI. Forma del Estado
( Texto CPR - Chile como Estado Unitario Descentralizacin y Desconcentracin - Regionalizacin)
Texto Constitucional
Artculo 3 CPR:
El Estado de Chile es unitario.
La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de
conformidad a la ley.
Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y
solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
El Estado de Chile es Unitario
Segn su forma, los Estados pueden ser Unitarios o bien, Compuestos, dentro de los cuales, por cierto que
destacan los Estados Federales.
El Estado es unitario cuando el poder conserva una unidad en cuanto a su estructura, no poseyendo ms que un
solo centro de impulsin poltica fundamental (Cumplido - Nogueira). Se trata de un Estado simple, ya que no se
divide en zonas o sectores que cuenten con poderes polticos independientes y que tambin merezcan el nombre de
Estados (Hariou). Por lo mismo, el centro de decisin poltica es uno solo, sin existir diferentes niveles diferentes de
accin poltica estatal.

En tanto, el Estado Compuesto o Federal se caracteriza por contar con un poder central y una Constitucin Poltica
nica, pero que reconoce mbitos intensos de autonoma en beneficio de los diferentes Estados miembros que la
conforman. Decimos que es Compuesto por cuanto coexisten dos niveles estatales: el nivel del Estado Federal que
se conforma por la unin de voluntades de sus miembros, y el nivel Estadual que corresponde a las clulas
administrativas y polticas que lo conforman y que cuentan con sus propios rganos ejecutivos, legislativos y
judiciales.
En el caso chileno, nuestra Constitucin opt por el sistema unitario, lo que significa que contamos con un centro
poltico nico, expresado por la existencia de una nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial. Adems, en el
Estado chileno existe un solo ordenamiento jurdico positivo, obligatorio para todos sus habitantes, y creado por los
organismos centrales competentes.
El ejercicio del poder en un Estado Unitario, sin embargo, deber organizarse de manera tal que su accin sea
efectiva y eficaz, por lo que se hace necesario que su Administracin se organice de una manera apta. De all nacen
los criterios de descentralizacin y desconcentracin.
Descentralizacin y desconcentracin
Una vez consagrado el carcter unitario del Estado de Chile, el inciso 2 del art. 3 establece la descentralizacin y
desconcentracin de la administracin.
Al respecto debemos sealar que:
(a) Lo que esta disposicin ordena descentralizar y desconcentrar es la Administracin Pblica, o sea, aquella que
depende directa o indirectamente del Poder Central (el Presidente de la Repblica), y que se encarga de satisfacer
las necesidades pblicas permanentes de la sociedad. No se refiere, entonces, a las dems funciones estatales,
como la legislativa o la contralora. Por su parte, la judicial, se organizar de acuerdo a lo que establezca la ley
orgnica constitucional respectiva, de conformidad a lo dispuesto en el art. 77 de la Carta Fundamental.
(b) Tanto descentralizacin como desconcentracin significan, finalmente, reconocer en rganos estatales,
diferentes de los rganos centrales, determinadas competencias que les son propias. La descentralizacin
comprende conferir directamente facultades determinadas en rganos que gozarn de personalidad jurdica y
patrimonio propios. La desconcentracin, en cambio, implica ms bien una radicacin de facultades en rganos,
quienes carecern de personalidad jurdica y patrimonio propios. Por su parte, los rganos descentralizados se
vincularn con el rgano Central a travs de un vnculo de mera supervigilancia; mientras que los desconcentrados

lo harn a travs de un vnculo de jerarqua o dependencia, reconociendo en el rgano central, un superior

jerrquico.
(c) La opcin entre si un rgano ser descentralizado o desconcentrado deber ser adoptada por ley.
(d) Por ltimo, la descentralizacin o desconcentracin podr ser, a su vez, funcional o territorial. Es funcional
cuando la atribucin o delegacin de facultades, se realiza en razn de las materias. Es territorial cuando se realiza
en funcin de la zona geogrfica. De esta manera, nacern cuatro opciones de rganos, a saber: rganos
funcionalmente y territorialmente descentralizados, y rganos funcionalmente y territorialmente desconcentrados.
Regionalizacin
La ley de Reforma Constitucional 20.050 de 2005 modifica en dos sentidos el art. 4 de la Constitucin Poltica.
En primer lugar, divide el antiguo inciso nico que lo compona en dos. Pero adems, agreg un tercer inciso que
alude al fortalecimiento de la regionalizacin y del desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y
comunas del territorio nacional.
Durante la discusin de la Reforma Constitucional sealada, se trat el problema de si la Regionalizacin era un
tema que deba ser normado en las Bases de la institucionalidad, o simplemente, era un sistema de divisin
territorial que slo deba ser regulado en el Captulo sobre Gobierno y Administracin del Estado (antiguo Captulo
XIII, y actual Captulo XIV)
El optar por una alternativa u otra era, a su vez, consecuencia de lo que queramos entender por regiones y
regionalizacin.
Si entendemos que la Regionalizacin es un concepto que posee una carga poltica trascendente, y que implica
reconocer el derecho de las Regiones a tomar sus propias decisiones y a autogenerar sus autoridades -sin que
Chile deje de ser un estado Unitario-, entonces se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el Captulo I
sobre Bases de la institucionalidad.
Por su parte, si entendemos que la Regionalizacin es un mero sistema de divisin territorial y de desconcentracin
administrativa, entonces, se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el antiguo Captulo XIII, hoy XIV,
sobre Gobierno y Administracin Interior.
Finalmente, en especial, como resultado de la discusin vivida al interior de la Comisin Mixta -ltima etapa
parlamentaria anterior a la aprobacin de esta Reforma-, se concluy la necesidad de incluir la necesidad del
fortalecimiento de la regionalizacin en el art. 3 de la CPR, lo que signific tomar una opcin decidida en beneficio
de un proceso de descentralizacin en beneficio de las distintas zonas del pas.

Esto se expresa por la obligacin de los rganos del Estado en orden a tener que fortalecer esta regionalizacin,
promoviendo adems, el desarrollo de las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
A su vez, debemos enfatizar que el desarrollo que se busque entre estas diferentes unidades territoriales, deber ser
equitativo y solidario entre ellas, de manera de extender los beneficios del sistema poltico, econmico y social a
todos los sectores del pas.
Por ltimo, ser interesante reconocer que, no obstante lo expuesto anteriormente, existen voces disidentes y
crticas, como la del profesor Jorge Tapia Valds quien seala que esta reforma es meramente nominal, pero sin
sustento prctico importante, toda vez que en realidad, las decisiones seguirn siendo tomadas en los centros
polticos y no en las regiones, las cuales seguirn careciendo de facultades suficientes para autogenerar
autoridades, manejar presupuestos propios y tomar decisiones libremente.
VII. Forma de Gobierno
( Texto CPR - Chile es una Repblica Chile es una Repblica Democrtica)
Texto Constitucional
Artculo 4 CPR:
Chile es una repblica democrtica.
Chile es una Repblica
La idea que Chile es polticamente una Repblica arranca indirectamente desde la Constitucin de 1833 (la
Repblica de Chile es una e indivisible, art. 3), pero que se establece en forma explcita en las Cartas de 1925 (El
Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republicano y democrtico representativo, art. 1) y 1980.
Que, en Chile, el sistema de Gobierno sea una Repblica, quiere decir, en primer trmino, por contradiccin, que no
es una Monarqua, entendida sta como un sistema poltico donde existe un Jefe de Estado, sin responsabilidad
poltica, vitalicio y hereditario.
Pero adems, en forma positiva, la Repblica significa:
- que existe una autoridad que es Jefe de Gobierno y Jefe de Estado a la vez (con la nica excepcin de las
repblicas parlamentarias, como Italia, donde a pesar de tratarse de modelos republicanos, existe igualmente tal
dualidad de funciones en el rgano ejecutivo),
- que esta autoridad es responsable, razn por la cual en caso de infraccin a la Constitucin o a las leyes, puede
ser sancionado e incluso perder su cargo;
- temporal, ya que su cargo tiene una duracin determinada, y

- elegido, mediante votaciones populares.

Debemos sealar que la redaccin del artculo 4 no es feliz, toda vez que no es Chile, o sea el Estado de Chile
el Republicano, sino que lo es el Gobierno de Chile. Tal como vimos en su oportunidad, el Estado puede ser
Unitario o Compuesto, mientras que el Gobierno es quien podr ser Republicano o Monrquico. En este mismo
sentido, la fraseologa utilizada en la Constitucin de 1925 es ms acertada cuando seala que su gobierno es
republicano, aludiendo a que la Repblica es, en verdad, una forma de Gobierno y no una forma de Estado.
Chile es una Repblica Democrtica
De acuerdo al artculo 4 de la CPR, Chile opta por un rgimen democrtico de gobierno.
Esta norma debe ser entendida en primer trmino en el entendido que el Poder Poltico recae en el Pueblo o Nacin
(tal como lo expresa el artculo 5 inciso 1 de la CPR), quien lo ejerce directamente o a travs de sus
representantes.
Por su parte, la concepcin de rgimen democrtico supone tres caractersticas bsicas:
a) Respeto por las reglas de la Mayora. En una democracia, las decisiones que se adopten en el seno de una
comunidad, se tomarn siguiendo las reglas de las mayoras, las cuales podrn ser simples o calificadas. Son
simples cuando la decisin que se escoge, corresponde a la opcin por la que han votado la mayor cantidad de
personas. Son calificadas cuando quedan supeditadas a la necesidad de cumplir fracciones superiores, tales como
cuando se exige por ejemplo qura de tres quintos o de dos tercios de los votantes. Esta ltima posibilidad slo es
aceptada para decisiones adoptadas por rganos colegiados, pero jams es validada para decisiones que tome la
ciudadana a travs de elecciones populares o plebiscitos.
b) Divisin de las Funciones Estatales. La democracia exige adems, que el poder pblico se encuentre repartido
orgnicamente en diferentes instituciones. Adems, esta separacin de funciones debe ser real, respetando las
diferentes competencias y responsabilidades. Sin embargo, una democracia supone sin perjuicio de lo anterior, que
exista entre los diferentes titulares de los poderes, los debidos controles que permita revisar que efectivamente cada
uno de los rganos acte dentro de la esfera de sus competencias y dentro del marco constitucional y legal que
corresponde (mecanismos de accin recproca)
c) Respeto por los derechos fundamentales de las personas. Indudablemente, no basta que en un pas las
decisiones se tomen segn lo que decidan las mayoras, sino que adems, deber existir la debida proteccin por
las personas, lo que implica el respeto irrestricto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
VIII. La Soberana y sus Lmites
(Texto CPR Titularidad y ejercicio de la soberana Los lmites en el ejercicio)

 Texto Constitucional
Art. 5 CPR:
La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de
elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni
individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes.
Titularidad y ejercicio de la Soberana (art. 5 inc. 1 CPR)
Por soberana debemos entender el Poder Poltico mximo o supremo en un determinado Estado. La Soberana
implica el poder mximo de mando al interior de un Estado, pero a su vez la absoluta prescindencia de otro Estado
soberano.
Vale decir, la Soberana debe ser entendida en dos dimensiones: la soberana - autonoma que corresponde al
poder que se ejerce en un Estado determinado, y la soberana independencia que alude a una posicin de
igualdad frente a otros Estados tambin soberanos.
El artculo 5 inciso 1 de la Constitucin Poltica no define soberana, sino que indica quin es el titular de ella y
quin la puede ejercer (y de qu modo).
Respecto de su titularidad, la Constitucin dispone que la soberana reside esencialmente en la Nacin, y que su
ejercicio corresponde al Pueblo.
Por qu esta diferenciacin?
A partir de los autores contractualistas, especialmente en Rousseau El contrato social-, se comienza a sostener
que el Rey deja de ser el soberano (como sostenan los autores de la Era Moderna, como Bodin -Los seis libros
de la Repblica -), sino que el poder se divide entre cada uno de los individuos que forman el Estado de modo tal
que la voluntad general se forma por la unin o adicin de las diferentes voluntades. De esta forma, el Poder Poltico
o Soberana resida, segn estos autores, en el Pueblo entendido ste como el conjunto de ciudadanos.
Ms adelante, el Abate Sieys El Tercer Estado- advierte que al ser el concepto de pueblo un concepto
compuesto y dinmico, ya que depende de la suma de individuos o ciudadanos, no era adecuado entregarle a l la
Soberana, la que deba tener rasgos de unidad y permanencia. Por lo que el autor expresa la necesidad de radicar
la Soberana en una entidad diferente, independiente de los individuos que ocasionalmente la formen, y que posea
las caractersticas de unidad y permanencia antes sealadas. Por ello, l termina por sealar que el verdadero titular
de la Soberana ha de ser la Nacin, entendida sta como una unin de carcter abstracto y permanente de todos

los miembros de una sociedad poltica, es decir, tanto las generaciones pasadas como las presentes y futuras.
Segn el profesor Jos Luis Cea, la intencin de Says fue quitarle el Poder a los ciudadanos y depositarlo en la
Nacin, con caractersticas de Poder absoluto, imprescriptible e ilimitado.
Ahora bien, esclarecido el fundamento de por qu el Poder o Soberana reside en la Nacin, entendida sta como
el ente abstracto antes descrito, es imposible asumir que dicho ente abstracto, carente de voluntad y dinamismo,
pueda efectivamente ejercerla, y por ese motivo, apareci adecuado en las discusiones de la Comisin de Estudios
de la Nueva Constitucin, establecer que el ejercicio de la soberana le corresponde al Pueblo.
El Pueblo, en este sentido, debe ser entendido como el conjunto de ciudadanos, o sujetos que poseen facultades
electorales, quienes logran unir sus voluntades a travs de los mecanismos constitucionales para adoptar las
decisiones que exige el ejercicio del Poder.
Ningn sector del pueblo ni individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberana.
El pueblo, a su vez, ejercer este poder de las siguientes formas:
a) Ejercicio directo de la Soberana. Ello ocurre en dos situaciones:
- Por Plebiscitos. Consisten en consultas pblicas realizadas a los ciudadanos sobre asuntos especficos. Nuestra
Constitucin contempla slo en dos casos la posibilidad de llamar a Plebiscitos:
o Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de discrepancias entre las Cmaras del
Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o
o En el casos de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR.
- Por elecciones peridicas. Por su parte, nuestra Carta Fundamental contempla cinco tipos de cargos que son de
eleccin popular, a saber: el Presidente de la Repblica (art. 26 CPR), los Diputados (art. 48 CPR), los Senadores
(art. 49 CPR), los Alcaldes (art. 57 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, N 18.695 por aplicacin
del art. 119 CPR) y los Concejales (art. 119 CPR)
b) Ejercicio indirecto de la Soberana. Opera mediante la actuacin de los rganos del Estado, algunos de ellos
compuestos por funcionarios elegidos directamente por la ciudadana (como los sealados anteriormente), o bien
designados por funcionarios previamente elegidos por la ciudadana (como las autoridades del Poder Judicial, del
Tribunal Constitucional o del Ministerio Pblico).
Lmites de la Soberana (art. 5 inc. 2 CPR)
El inciso segundo del artculo 5 de la CPR, se encuentra compuesto, a su vez, por dos oraciones, gramaticalmente
separadas por un punto seguido:

1.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana.
La primera oracin de dicha norma forma parte del texto original de nuestra Constitucin de 1980, y segn la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin (CENC) tiene por objeto establecer que los derechos esenciales
tienen como fundamento los atributos de la persona humana y no nacen del reconocimiento que les brinde
determinado Estado, siendo, por tanto, anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico. De esta norma derivan
las siguientes consecuencias:
a) Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra limitada por el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana.
b) Ello significa en primer trmino, reconocer que la soberana popular no es total, absoluta o ilimitada, sino que
reconoce en s misma, una frontera trascendental, como es el respeto por los derechos fundamentales. De esta
forma, ni el Pueblo ni los rganos pblicos se encuentran habilitados para tomar decisiones que impliquen
vulneracin a esta clase de derechos. Esta norma es, pues fundamental para nuestra Democracia, la que slo se
justifica por el respeto a las personas y sus derechos ms esenciales.

c) La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas:

En lo relativo a la interpretacin de las normas. En virtud de esta norma, nace un criterio bsico de interpretacin
constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de los
derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor
libertatis, que estudiamos en el Captulo I de este curso.
En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que son contradictorias, necesariamente deber
aplicarse aquella que proteja a las personas, por sobre aquella que no las proteja, independientemente de cul sea
la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna. Por su parte, si ambas normas son protectoras de
los derechos, en tal caso, deber ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin
importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las internas.
En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos representativos de los diferentes poderes o
funciones del Estado debern someter su accin a los deberes de proteccin de los derechos fundamentales. As
por ejemplo:

- Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con pleno respeto
por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los servicios pblicos
debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto por sus derechos
esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones.
- Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o atentatorias de los
derechos fundamentales. Si bien pueden regular el ejericio de estos derechos, e incluso limitarlos, en ningn caso
podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser reconocibles como tal.
- Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso. Adems, debern aplicar
e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no podrn afectarse
estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o valores superiores sobre los cuales
se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas, pero por sobre todo, se afectarn las normas
contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos, adquieriendo en tal caso, responsabilidad
internacional.
d) Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto que lo que constituye un lmite al ejercicio
de la soberana son todos los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, y no slo aquellos que
seala la Constitucin.
e) Como consecuencia de lo anterior, y de la lectura de la norma en cuestin, se concluye que los Derechos
Humanos no nacen ni son creados por la Carta Fundamental, sino que sta slo los garantiza o protege. En rigor,
estos derechos brotan directamente de la propia naturaleza humana, la que se caracteriza principalmente por su
dignidad, origen ltimo de los Derechos Fundamentales.
f) Por lo mismo, son lmite de la soberana todos los derechos esenciales que emanen de la naturaleza humana, y
dentro de ellos:
los que seale la propia Constitucin Poltica en su art. 19, y en los dems preceptos constitucionales,
los que se indique el derecho internacional convencional a travs de los Tratados Internacionales sobre Derechos
Humanos (hay autores como Humberto Nogueira que incluyen tambin aquellos que reconoce el derecho
internacional por otras vas, como los principios de ius cogens o por va consuetudinaria),
todos los dems derechos que emanen de la naturaleza humana, aun cuando no se encuentren incluidos en los
sistemas normativos sealados anteriormente. Estos derechos se conocen como derechos implcitos, y que
adems de lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, tienen una suerte de reconocimiento en lo dispuesto por
el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Art. 29: Ninguna disposicin de la presente

convencin puede ser interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica de gobierno)
g) Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo que se denomina El Bloque
Constitucional de Derechos, bloque que forma parte de la Constitucin Material.
h) Tambin es consecuencia de esta disposicin, un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste
que ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales, lo
que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el
Captulo I de este curso.
i) Como corolario final, y en atencin a lo sealado, los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana
se encuentran en una posicin jerrquica an ms alta que la propia Constitucin Poltica (entendida sta en su
sentido formal) ya que sta tambin es una expresin de la soberana popular y, por lo tanto, en el evento que la
Carta Fundamental estableciera normas contrarias a esta clase de derechos, nos encontraramos frente a una
norma que aun teniendo rango constitucional, debe ser reformada con el objeto de ajustarla a los parmetros antes
sealados.
2.- Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as
como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes.
La segunda oracin del inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica fue incorporada por la Ley de
Reforma Constitucional N 18.825 del ao 1989, y establece algunos deberes de los rganos del Estado,
relacionados con el respeto y promocin de los derechos fundamentales de las personas. Al respecto, debemos
indicar lo siguiente:
a) El primer deber del Estado consiste en respetar tales derechos (debemos entender los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana). El deber de respeto debe ser entendido como un deber de carcter
negativo, vale decir como una prohibicin. O sea, los rganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar
estos derechos.
b) El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que constituye un deber de carcter
positivo. Ya no se trata solamente de un no atentar o de un no amenazar estas prerrogativas, sino que se impone
la obligacin de tomar una actitud activa destinada al verdadero imperio de estos derechos. El Estado, por lo tanto,

se obliga a hacerlos efectivos en la prctica, lo que significa en primer trmino utilizar criterios de interpretacin que
los favorezcan y nunca que los disminuyan en cuanto a su poder normativo. Implica, adems, adoptar acciones
concretas de proteccin de derechos, vinculados por ejemplo, con la generacin de condiciones de vida favorables
para los ciudadanos, as como una correcta educacin en lo que a Derechos Humanos se refiere.
c) No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser respetados y promovidos, sino que adems
aquellos que garanticen los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Y si bien
no lo dice expresamente, entendemos que todos los dems derechos esenciales tambin deben ser respetados y
promovidos, por aplicacin de la primera parte del art. 5 inciso 2 de la CPR, el que alude simplemente a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana sin distincin alguna.
IX. El Estado de Derecho
(Texto CPR El Estado de Derecho- Supremaca Constitucional y Fuerza Normativa de la Constitucin Principio
de Legalidad o Juridicidad Principio de Responsabilidad Orden Institucional de la Repblica)
Texto Constitucional
Art. 6 CPR:
Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y
garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Art. 7 CPR:
Los rganos del Estado actan vlidamente, previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
Concepto de Estado de Derecho

Entendemos por Estado de Derecho, aqul donde existe un ordenamiento jurdico vinculante, obligatorio para
gobernantes y gobernados, de manera tal que cualquier conducta, de aqullos o de stos, originar las
responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca.
El Estado de Derecho, en consecuencia, se caracteriza por su objetividad, puesto que constituye un rgimen que
impera tanto para quienes detentan el poder, como para los administrados.
Tambin se caracteriza por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende la existencia de un ordenamiento comn,
conocidos por todos, y que no hace exclusiones ni discriminaciones antojadizas.
Por este motivo, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, CENC, estableci en sus actas que el concepto
de Estado de Derecho se caracteriza por ser un ordenamiento jurdico objetivo e impersonal que obliga por igual a
gobernantes y gobernados, traduciendo as el concepto chileno de la juridicidad, de clara estirpe portaliana
Por su parte, tres son los principios ms importantes sobre los cuales se sustenta la idea de un Estado de
Derecho:
1. El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin
2. El principio de Legalidad o Juridicidad
3. El principio de Responsabilidad
El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin
Constituye el primer principio fundante de la concepcin de Estado de Derecho, y est expresado especialmente
en el artculo sexto antes trascrito.
En qu consiste este principio?
(a) El principio de Supremaca Constitucional implica que la Constitucin Poltica es la Norma Fundamental del
Estado. De aquello deriva la regla que ninguna otra norma jurdica que se dicte al interior del territorio podr ser
contraria a la Constitucin.
(b) Por lo anterior, las normas debern cumplir con una doble condicin:
- Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto a su contenido a los contenidos
contemplados tambin en la Carta Fundamental. En caso contrario, se dir que esa norma es inconstitucional de
fondo.
- Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada por el rgano competente, como porque
se ajusta a los procedimientos que la Constitucin establece para la formacin de la misma.
(c) Pero adems la Carta Fundamental es, en s misma, una norma que, como tal, es de carcter imperativo, y que,
por lo tanto obliga a todos, tanto a los rganos del Estado y a sus titulares, como a toda otra persona, institucin o
grupo. La Constitucin tiene, por lo tanto, fuerza normativa directa, lo que la convierte adems en un precepto que

perfectamente puede fundamentar las actuaciones de los rganos del Estado, y sustentar los derechos y deberes de
las personas.
(d) A su vez, la supremaca tambin se manifiesta porque slo a las normas dictadas conforme a la Constitucin,
los rganos deben someter su accin. Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las dems normas del
ordenamiento jurdico es el respeto que ellas observen del marco constitucional.
(e) Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin se demuestra porque toda infraccin a la Constitucin,
generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
(f) Todas estas consideraciones provoca que la Constitucin Poltica, materialmente se constituya en la Ley
Fundamental, en la norma mxima dentro de un Estado, obligatoria para todo sujeto y adems, reguladora de todas
las dems normas que, vlidamente, puedan dictarse en un Estado.
El principio de Legalidad o Juridicidad
La legalidad representa el segundo principio formador del concepto de Estado de Derecho, se encuentra
consagrado explcitamente en el artculo 7 del Cdigo Poltico. Al respecto, debemos indicar lo siguiente:
(a) El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u rgano debe actuar conforme a la ley.
Tambin se habla, con bastante ms propiedad, del principio de juridicidad, ya que en verdad los rganos del
Estado y, en general, toda persona debe ajustarse no solo a la ley, sino que ms bien a toda norma integrante del
ordenamiento jurdico (vale decir, no solo a la ley, sino que tambin a la Constitucin, a los Tratados Internacionales,
a los reglamentos, las sentencias, etc.)
(b) La norma en anlisis, establece que los actos de los rganos del Estado son vlidos slo si cumplen
copulativamente, tres requisitos (condiciones de validez):
- Investidura previa y regular de sus titulares. Vale decir, es necesario que quien detenta el cargo, haya asumido el
mismo, dando cumplimiento a los requisitos y formalidades que el ordenamiento exige para ello.
- Actuacin dentro de la competencia. Esto se relaciona con que cada rgano deber actuar en el marco de las
atribuciones que fije al efecto, la Constitucin y las leyes.
- Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos externos, o solemnidades que deben
revestir los actos estatales, de modo tal que su no cumplimiento origina la nulidad de dicha actuacin.
(c) Por ltimo, el inciso segundo del mismo artculo sptimo ratifica la idea de la actuacin dentro de la competencia
de cada rgano, pero por sobre todo, es la consagracin constitucional del principio que consagrara Montesquieu,
conocido como el de la separacin de poderes, por el slo hecho de indicar que ninguna magistratura (entendido el

trmino en un sentido amplio, no slo referida a magistrados) puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes.
El principio de Responsabilidad
Constituye el tercer y ltimo principio fundamental de todo Estado de Derecho.
La Responsabilidad est consagrada en los incisos finales de los artculos 6 y 7 de la Constitucin. Respecto de
este principio, sealaremos lo siguiente:
(a) El trmino responsabilidad debe entenderse como asumir las consecuencias jurdicas de un acto, las
disposiciones constitucionales citadas hacen referencia a todo tipo de responsabilidad. En otras palabras, la
infraccin a la Constitucin o a las leyes podr dar lugar a responsabilidades civiles, penales, administrativas o
polticas, segn lo que establezca el propio ordenamiento jurdico.
(b) El inciso final del artculo 7, desde ya, consagra una de las consecuencias jurdicas ms importantes que se
generan a partir de una actuacin contraria a las condiciones de validez sealadas anteriormente, como es la
nulidad de derecho pblico. Vale decir, un acto que ha emanado de quien no ha sido investido regularmente, o de
quien ha actuado fuera de su competencia o sin dar cumplimiento a las formalidades legales, es nulo.
(c) Esta clase de nulidad, por otra parte, presentara ciertas caractersticas propias que la diferenciara de la nulidad
establecida en el campo del derecho privado. As, la Nulidad de Derecho Pblico, es nica, ya que no distingue
como en el derecho civil entre nulidades absolutas y relativas. Tambin, es insubsanable e imprescriptible, toda vez
que ni otro acto ni el transcurso del tiempo puede otorgarle validez. Por ltimo, para algunos autores, se tratara de
una nulidad que operara de pleno de derecho (por lo tanto, no requerira de declaracin formal de nulidad) y con
efectos retroactivos (ex - tunc); sin embargo, estas dos ltimas caractersticas no son totalmente acogidas por la
doctrina constitucional chilena.
El Orden Institucional
El inciso primero del artculo sexto, en su parte final, establece que [l]os rganos del Estado deben () garantizar el
orden institucional de la Repblica.
Esta norma fue introducida por la Reforma Constitucional del ao 2005 (ley 20.050 del 26 de agosto de dicho ao), y
es un verdadero injerto que se inserta dentro de una norma que, como se vio, trata otro tema, como es el de la
Supremaca Constitucional.

Por ese motivo, para algunos autores (como Eduardo Aldunate Lizana) fue un error del constituyente derivado haber
modificado esta norma, puesto que la debilita, desnaturalizando este precepto que consagra, ni ms ni menos que la
fuerza normativa de la Constitucin. Adems, para estos profesores, esta nueva frase carece de sentido normativo.
El objeto de la reforma, en este punto, fue eliminar el rol de garantes de la institucionalidad que posean en la
Constitucin original, las Fuerzas Armadas al tenor del antiguo artculo 90 de la Carta del 80: Las Fuerzas Armadas
estn integradas slo por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area, y existen para la defensa de la patria, son
esenciales para la seguridad nacional y garantizar el orden interior de la Repblica.
Se tiende a privar al funcionario militar de su rol de guardin de la institucionalidad republicana, que alteraba el
ideal democrtico que gobierna el contenido de nuestra Constitucin, y favoreciendo las intervenciones militares a
pretexto de quebrantamiento del orden constitucional.
Ahora bien, en cuanto al verdadero sentido que debe drsele a esta norma, corresponde sealar que la frase
introducida debe entenderse dentro del contexto de los principios que involucra todo Estado de Derecho, vale decir,
debe respetarse la Supremaca Constitucional y los principios de Legalidad y Responsabilidad.
Por lo mismo, si bien todo rgano debe entenderse hoy como garante de la institucionalidad republicana, ello no lo
habilita para decidir por s mismo si es preciso o no salirse de sus propias facultades en aras del respeto por el
orden constitucional.
Por el contrario, no habr mejor garanta para este orden que el correcto actuar de cada Institucin, respetando sus
propias atribuciones y competencias y tratando de dar cumplimiento a sus fines propios y a los del Estado en
general, como es el de estar al servicio de la persona humana.
X. Principios de Publicidad y Probidad de los actos estatales
(Texto CPR Principio de Probidad de los actos estatales
Principio de Publicidad de los actos estatales Antiguo artculo Octavo)
Texto Constitucional
Art. 8 CPR:
El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en
todas sus actuaciones.
Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos
que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de
stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las
personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.

 El Principio de Probidad
La actual redaccin del artculo 8 de la Constitucin, es producto de la Reforma Constitucional que en el ao 2005
introdujo la Ley N 20.050, la que vino a llenar el espacio vaco dejado por la derogacin en 1989 de este mismo
artculo y cuyo texto analizaremos ms adelante.
El principio de probidad obliga a todos los titulares de funciones pblicas a actuar honesta y lealmente.
La probidad implica, por lo tanto, un estndar de exigencia aun mayor que el de la simple legalidad, puesto que
mientras esta ltima slo significa el apego a las leyes, la probidad exige adems que el comportamiento del sujeto
sea fiel, con compromiso efectivo por el bien pblico y, por lo tanto, anteponiendo siempre el inters general por
sobre el propio.
La probidad ya haba sido recogida por nuestra legislacin positiva en 1999, por la Ley N 19.653 (Ley de Probidad
Administrativa) la que introdujo principalmente la declaracin de patrimonio, reformndose la Ley Orgnica
Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, el Estatuto Administrativo, la Ley Orgnica
del Congreso Nacional y el Cdigo Orgnico de Tribunales, entre otras leyes, e incorporando esta exigencia a las
conductas de la gran parte de los rganos pblicos. A su vez, el mismo ao, la ley N 19.645 modifica el Cdigo
Penal y tipifica diversos delitos de corrupcin.
Sin embargo, el constituyente derivado consider oportuno en el ao 2005, darle a este principio un status
constitucional.
Es relevante indicar que la probidad es predicable a todo titular de alguna funcin pblica y, por lo mismo, no slo es
exigencia para quienes formen la Administracin Pblica, sino que tambin a quienes participen en los dems
Poderes del Estado, as como tambin, respecto de los miembros o titulares de los organismos autnomos como el
Banco Central, el Tribunal Constitucional o las Fuerzas Armadas.
El Principio de Publicidad y Transparencia
Adems, el nuevo artculo segundo del artculo 8 establece con rango constitucional, ambos principios, respecto de
actos, resoluciones y procedimientos estatales.
En estricto rigor, esta norma consagra dos principios diferentes, pero a las que da un mismo tratamiento: el de la
publicidad y el de la transparencia.
Ambas figuras muchas veces son confundidas, sin embargo, aluden a conceptos distintos.
La publicidad consiste en la obligacin de los rganos del Estado de dar a conocer sus actos decisorios; mientras
que la transparencia alude a la informacin que deben dar esos mismos rganos respecto de los procedimientos,
contenidos y fundamentos de dichos actos.

En estos mismos trminos, se pronuncia adems, el artculo 13 de la Ley de Bases Generales de la Administracin
del Estado N 18.575.
Sin embargo, como ya se indic, la Constitucin trata conjuntamente ambos principios, el de la publicidad y el de la
transparencia, a travs del art. 8 inciso segundo, el que bsicamente entrega tres reglas bsicas, a saber:
a) Son pblicos:
- los actos y resoluciones de los rganos del Estado (principio de publicidad), y
- los fundamentos y procedimientos que se vinculen a dichos actos (principio de transparencia).
b) Slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de los actos pblicos, de sus
fundamentos y procedimientos.
c) A su vez, esta reserva o secreto slo podr ser establecida por esta clase de leyes, cuando la publicidad afectare:
- el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos,
- los derechos de las personas,
- la seguridad de la Nacin, o
- el inters nacional.
En la actualidad, el principio de Publicidad y Transparencia es especialmente resguardada por la Ley 20.285 que
resguarda el Acceso a la Informacin Pblica y regula el deber de Transparencia de los rganos del Estado. De esta
norma, debemos destacar tres cuestiones bsicas: (a) Consagra la Transparencia Activa, que consiste en el deber
de los rganos de entregar una serie de informacin a travs de sus pginas web; (b) Regula la Transparencia
Pasiva, que consiste en el deber de los rganos del Estado de entregar salvo las excepciones fijadas en la propia
Constitucin- la informacin que soliciten los particulares; y (c) Crea un rgano autnomo, encargado de velar por el
cumplimiento de estos deberes, como es el Consejo para la Transparencia, cuyas resoluciones pueden, por regla
general, ser reclamadas ante la Corte de Apelaciones respectiva.

El antiguo artculo 8 de la Constitucin Poltica

En su texto original, el artculo 8 de la Constitucin rezaba de la siguiente forma:
Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia
o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de
clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica.
Las organizaciones y los movimientos o partidos polticos que por sus fines o por la actividad de sus adherentes
tiendan a esos objetivos, son inconstitucionales.
Corresponder al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo dispuesto en los incisos anteriores.

Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que incurran o hayan
incurrido en las contravenciones sealadas precedentemente no podrn optar a funciones o cargos pblicos, sean o
no de eleccin popular, por el trmino de diez aos contados desde la fecha de la resolucin del Tribunal. Tampoco
podrn ser rectores o directores de establecimientos de educacin ni ejercer en ellos funciones de enseanza, ni
explotar un medio de comunicacin social o ser directores o administradores del mismo, ni desempear en l
funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones e informaciones, ni podrn ser dirigentes de
organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical,
estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo.
Si las personas referidas anteriormente estuvieren a la fecha de la declaracin del Tribunal, en posesin de un
empleo o cargo pblico, sea o no de eleccin popular, lo perdern, adems, de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto, no podrn ser objeto de rehabilitacin durante el plazo
sealado en el inciso cuarto.
La duracin de las inhabilidades contempladas en este artculo se elevar al doble en caso de reincidencia.
Esta norma consagraba lo que en parte de la doctrina se conoce como pluralismo limitado, el que provena como
antecedente previo, de la Ley de Defensa Permanente de la Democracia de 1948, que proscribi al Partido
Comunista.
La idea del pluralismo limitado significa la tolerancia a todo tipo de doctrinas y expresiones polticas, pero con ciertas
salvedades, que en ese caso prohiba los actos que propagaran doctrinas que atenten contra la familia, propugnen
la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la
lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica.
Con posterioridad, y dentro de las negociaciones propias a la poca de transicin a la democracia que dieron origen
al cuerpo de reformas constitucionales aprobadas en plebiscito en 1989 (Ley de Reforma Constitucional N18.825),
se derog dicha disposicin, permaneciendo vaca hasta el ao 2005, ao en que la Ley N 20.050 incorpora los
principios de probidad y publicidad a la referida disposicin.

XI. El Terrorismo
(Texto CPR Concepto de Terrorismo Conductas Terroristas)
Texto Constitucional
Art. 9 CPR:
El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos.

Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de estos
delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de
eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de
enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para
desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser
dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional,
empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de
otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para todos los
efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la
de presidio perpetuo.

Concepto de Terrorismo
La conceptualizacin del Terrorismo ha sido un tema bastante complejo para el derecho, pudiendo encontrar
diferentes vertientes.
a) Definiciones basadas en el elemento terror
Las definiciones clsicas de la doctrina se basan en la nocin de terror, como elemento constitutivo fundamental de
este fenmeno, hablndose frecuentemente del terrorismo en cuanto acto que produce terror o se propone
causarlo.
En esta senda, el Diccionario de la Real Academia Espaola lo define como la dominacin por el terror y tambin
como la sucesin de actos de violencia ejecutados para infundir terror. Estas concepciones, as como otras que es
posible encontrar, si bien respetan el uso que se le da al fenmeno en el lenguaje ordinario, no aportan mucho
desde el punto de vista de nuestra Investigacin, pues incurren en redundancias y pleonasmos, amn de otorgarle
un carcter extraordinariamente amplio.
En el campo ya ms doctrinario, tambin algunos autores han cometido estos errores, al intentar definir el terrorismo
basndose en la nocin de terror, aunque muchas veces sustituyendo sta por otros trminos afines. As por
ejemplo, se ha sealado que el terrorismo es un mtodo criminal, caracterizado por el terror y la violencia, a fin de
conseguir un objetivo determinado, y sobre la base de tales elementos el acto terrorista sera entonces aquel acto
que es perpetrado mediante el terror, la violencia o una gran intimidacin con vistas a la consecucin de un fin
determinado.

En este mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de 13 de mayo de 1988 que se pronuncia
sobre el ahora derogado delito de apologa o propaganda del terrorismo imputado a don Clodomiro Almeyda Medina
seal: Que el legislador no ha definido expresamente para estas materias el significado de las predichas voces
(terrorista y apologa). Deben, por tanto, entenderse como manda el artculo 20 del Cdigo Civil, en su sentido
natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras... Que terrorismo, segn su sentido natural y obvio
dado en el Diccionario de la Real academia Espaola- es el conjunto de actos de violencia esta fuerza que se
emplea contra el derecho o la ley- cometidos para infundir terror.
b) Definiciones que agregan las consecuencias del actuar terrorista
En otra mirada, se ha definido al terrorismo como el acto de violencia que engendra terror o intimidacin en la
poblacin de un Estado, que amenaza la vida, la integridad corporal, la salud fsica o moral o la libertad de vctimas
eventuales consideradas colectivamente, subrayndose los daos fsicos que se busca ocasionar en los afectados.
Otros autores destacan el hecho que la utilizacin del terrorismo sera para fines polticos, estimando que el acto
terrorista corresponde a un acto cometido como parte de un mtodo de lucha poltica que comporta el uso de la
violencia extrema contra personas inocentes. Por otra parte, tambin hay concepciones donde se realta la violencia
sistemtica, y no aislada, asumiendo que es el uso sistemtico del asesinato, el dao y la destruccin, o la
amenaza de ellos, para crear un clima de terror, a fin de dar publicidad a una causa, y de intimidar a un sector ms
amplio para que satisfaga los objetivos de los terroristas.
Finalmente, podemos mencionar la definicin que nos proporciona el profesor espaol Joaqun Ebile quien resume
todas las ideas sealadas anteriormente, indicando que terrorismo son todos aquellos actos contra la vida,
integridad corporal, salud o libertad de las personas, de destruccin o interrupcin de los servicios pblicos, o de
destruccin o apropiacin del patrimonio que verificados sistemticamente, tiendan a provocar una situacin de
terror que altere la seguridad o el orden pblico, con fines polticos.
Conductas terroristas
Tal como vimos, el terrorismo es un trmino de compleja conceptualizacin, y que tampoco ha sido definido ni por la
Constitucin ni por la ley.
Sin embargo, debe indicarse que la Ley 18.314 sobre Conductas Terroristas - ley de qurum calificado dictada en
cumplimiento al art. 9 de la CPR- que tampoco define terrorismo, establece ocho delitos comunes que deben
entenderse como terroristas, de concurrir alguna de las circunstancias que la misma norma seala.

As, se dispone que los delitos de homicidio; lesiones gravsimas; secuestro; sustraccin de menores; envo de
bombas o efectos explosivos; incendios y otros estragos; algunas infracciones contra la salud pblica y el
descarrilamiento, constituyen conductas terroristas si el delito es cometido:
a) con la finalidad de producir en la poblacin, o en una parte de ella, el temor justificado de ser vctima de un delito
de la misma especie, sea por la naturaleza y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece
a un plan predeterminado de atentar contra una categora o grupo determinado de personas; o bien,
b) para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias.
Terrorismo y Derechos Humanos
Nuestra Constitucin entiende que el terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los
derechos humanos.
El terrorismo atenta contra la dignidad y la libertad del Ser Humano, genera miedo y lo denigra.
Por este motivo, tambin, es injustificable desde todo punto de vista y as lo entiende nuestra Carta Fundamental,
siendo acorde a su vez, con la importancia que el inciso segundo del artculo 5 le da a los derechos fundamentales
de la persona humana.
A su vez, en este mismo sentido, no slo el terrorismo insurgente es incompatible con los derechos esenciales, sino
que tambin lo es el Terrorismo de Estado, puesto que es ilegtimo en todas sus formas.
Consecuencias de las conductas terroristas
La Carta Fundamental contempla desde ya, diferentes consecuencias de la actuacin terroristas, a saber:
a) Es conducta constitutiva de delito y, por lo mismo, debe asignarse una penalidad.
b) Genera ciertas inhabilidades para quien tenga estas conductas, las cuales se extienden por el plazo de quince
aos; dejando a salvo la posibilidad que la ley establezca otras inhabilidades o por un mayor plazo.
c) Estos delitos sern siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales.
d) No proceder el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.
Recordemos que el indulto particular es un beneficio que otorga el Presidente de la Repblica, para que una
persona no cumpla o le sea conmutada su pena, sin perder su calidad de condenado para los dems efectos
legales. Esto, sin embargo, no impide (especialmente a partir de la reforma constitucional del ao 1991) que se
decrete, por ley, una amnista la que, a diferencia del caso anterior, no slo borra o conmuta la pena, sino que
adems hace desaparecer el delito mismo, perdiendo los beneficiados su calidad de condenados. Por ltimo, y
dentro de esta misma lnea, no debe olvidarse la polmica norma contenida en la sptima disposicin transitoria de
la Constitucin, la que establece que el indulto particular ser siempre procedente respecto de los delitos a que se

refiere el artculo 9 cometidos antes del 11 de marzo de 1990. Una copia del decreto respectivo, se remitir, en
carcter reservado, al Senado, por la cual el Presidente de la Repblica podr otorgar este beneficio a quienes
fueron condenados por conductas terroristas cometidas durante el gobierno militar.
03 - NACIONALIDAD Y CIUDADANIA
III UNIDAD
NACIONALIDAD, CIUDADANA Y SISTEMA ELECTORAL
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. Concepto e Importancia de la Nacionalidad; II. Fuentes de la Nacionalidad; III. Prdida de la
Nacionalidad; IV. La Ciudadana; V. El Sistema Electoral Pblico; VI. Anexo.
I. Concepto e Importancia de la Nacionalidad
(Concepto - Importancia)
Concepto
El trmino Nacionalidad puede ser definido, al menos desde dos puntos de vista.
En una primera perspectiva, desde un punto de vista sociolgico, la Nacionalidad se entiende como la pertenencia
a un grupo humano en funcin de una comunidad de nacimiento, sangre, lengua, cultura, costumbres e historia.
Esta definicin se asocia, a su vez, con el concepto de Nacin, vale decir, es seal de la inclusin de un individuo a
una nacin determinada.
Si bien el anterior concepto es til para el desarrollo de determinadas reas del conocimiento, como las Ciencias
Polticas, nosotros nos valdremos de la definicin de Nacionalidad desde un punto de vista jurdico. Desde este
segundo punto de vista, este vocablo se entiende como el vnculo jurdico, que existe entre una persona y un
Estado determinado, del cual derivan derechos y obligaciones recprocas.
Como se ve, en este segundo concepto, la nacionalidad ms bien se asocia con el Estado y no con la Nacin.
Adems, al tratarse de un vnculo jurdico, genera naturalmente derechos y obligaciones recprocas.
En las prximas lneas, entenderemos el concepto de nacionalidad desde esta segunda perspectiva, vale decir,
desde un punto de vista jurdico.
Importancia

La nacionalidad no es un mero vnculo, sino que mucho ms que ello, constituye un derecho fundamental,
protegido entre otros documentos, por a Convencin Americana de Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de
Costa Rica), la cual, en su artculo 20, dispone que 1 Toda persona tiene derecho a una nacionalidad; 2 Toda
persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio naci si no tiene derecho a otra; 3 A nadie se
le privar arbitrariamente de su nacionalidad, ni del derecho a cambiarla.
El status de Derecho Fundamental no es indiferente, por cuanto, debe ser protegido en dicha calidad, y constituye
un lmite al ejercicio de la soberana nacional segn lo dispuesto en el art. 5 inciso 2 de la CPR.
Por lo mismo, se puede decir que la Nacionalidad cuenta con las siguientes caractersticas:
1) Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2) A su vez, genera para el nacional, una serie de deberes.
3) Une a un sujeto con un Estado, y no con otro tipo de organizacin.
4) Toda persona tiene derecho a cambiar de Nacionalidad, en conformidad con la legislacin interna.
5) La nacionalidad es irrenunciable, a menos que se adquiera otra.
6) Nadie podr ser privado arbitrariamente de su nacionalidad.
II. Fuentes de la Nacionalidad
(Texto CPR - Concepto y Clasificacin Situacin en la CPR - Reforma Constitucional)

Texto Constitucional
Art. 10 CPR:
Son chilenos:
1 Los nacidos en territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en
servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la
nacionalidad chilena:
2 Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. Con todo, se requerir que alguno de sus
ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo
establecido en los nmeros 1, 3 4;
3 Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley;
4 Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.

La ley reglamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de otorgamiento, negativa y
cancelacin de las cartas de nacionalizacin; y la formacin de un registro de todos estos actos.

Concepto y Clasificacin
Las Fuentes de la Nacionalidad son aquellos hechos de la naturaleza o actos jurdicos que generan o dan origen a
la nacionalidad.
Estas fuentes, a su vez, pueden clasificar en Fuentes Originarias o Derivadas. Las primeras, a su vez, pueden ser
originarias por nacimiento en el territorio (ius solis) o por filiacin (ius sanguinis)
Fuentes Originarias. Tambin se denominan fuentes biolgicas o naturales, y son aquellas que confieren la
nacionalidad a una persona, desde y en razn de su nacimiento, teniendo en consideracin, ya sea el territorio en el
que tuvo lugar el alumbramiento, o la nacionalidad de sus progenitores. Por lo mismo, las fuentes originarias de la
nacionalidad pueden obedecer a dos reglas:
(a) Ius solis. Es aquella por la cual se reconoce nacionalidad a una persona en funcin del Estado en cuyo territorio
naci.
(b) Ius sanguinis. Es aquella por la cual se reconoce nacionalidad a una persona en razn de su filiacin, vale decir,
en funcin de la nacionalidad de sus progenitores.
Fuentes Derivadas. Son conocidas tambin como fuentes jurdicas o adquiridas. Son aquellas que otorgan la
nacionalidad a una persona, mediante un acto de un rgano estatal, y por lo mismo, no tienen efecto retroactivo sino
que son declarativas, operando slo para el futuro.
Situacin en la Constitucin Poltica (art. 10 CPR)
Nuestra Constitucin Poltica, en su artculo dcimo, consagra fuentes tanto originarias (numerales 1 y 2) como
derivadas (numerales 3 y 4) de la nacionalidad, las cuales analizaremos siguiendo esta misma clasificacin.
Fuentes originarias en la CPR.
(a) Regla General. La Constitucin Poltica opta, especialmente a partir de la reforma del ao 2005, por un sistema
de ius solis, vale decir, por regla general, son chilenos, todos los nacidos en territorio chileno (art. 10 N 1, primera
parte, CPR).

(b) Excepciones. Sin embargo, esta regla reconoce dos tipos de excepciones, en las cuales, primar la regla de ius
sanguinis:
b.1. Casos de nacidos en territorio nacional, pero que sin embargo, no sern chilenos (art. 10 N 1, segunda parte,
CPR):
los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y
los hijos de extranjeros transentes.
A pesar de ello, en ambos casos, estas personas podrn optar por la nacionalidad chilena.
El procedimiento para hacer uso de esta opcin se encuentra regulado por el DS N 5.142 del Ministerio del Interior
de 1960, modificado por la ley N 18.005 de 1981. Segn ste, la solicitud debe presentarse dentro del plazo de un
ao contado desde que el interesado hubiere cumplido veintin aos, ante el Departamento de Extranjera del
Ministerio del Interior en regiones, esta oficina se ubica en las Gobernaciones Provinciales, o ante agente
diplomtico o consular chileno si estuviese en el extranjero; y en ella deber acreditar que el peticionario naci en
Chile y, adems, que en esa fecha sus padres eran extranjeros transentes o que se encontraban al servicio de su
Gobierno (en las Partidas de Nacimiento debiera hacerse mencin del hecho de ser el inscrito, el hijo de extranjero
transente).
b.2. Casos de nacidos en el extranjero, pero que sern considerados chilenos. Procede respecto de los hijos de
padre o madre chilenos, segn lo dispuesto en el art. 10 N 2 CPR.
No obstante, para aplicar esta regla excepcional, es necesario que alguno de los ascendientes en lnea recta de
primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3 4
del artculo 10, o sea, que la hayan adquirido por haber nacido en territorio chileno, o por opcin, o por carta de
nacionalizacin, o por nacionalizacin por gracia.
Fuentes derivadas. La Constitucin chilena reconoce como fuentes derivadas de la nacionalidad, la nacionalizacin
por carta y la nacionalizacin por gracia, en los art.10 N 3 y N 4, respectivamente:
(a) La nacionalizacin por carta.
a.1. Concepto.
La nacionalizacin consiste en adquirir una nacionalidad distinta de la originaria, y en general en substitucin de ella.
a.2. Reforma Constitucional de 2005 (Ley de Reforma Constitucional N 20.050).

Segn el texto original de la Constitucin, para que un extranjero pudiera obtener la carta de nacionalizacin, deba
renunciar expresamente a su nacionalidad anterior. No se exiga esta renuncia a los nacidos en pas extranjero que,
en virtud de un tratado internacional, hubiera concedido el mismo beneficio a los chilenos (situacin que slo ocurra
con Espaa, DS N 569 del Ministerio de Relaciones Exteriores de 1958). Adems, se estableca que los
nacionalizados slo podan optar a cargos de eleccin popular despus de estar cinco aos en posesin de sus
respectivas cartas de nacionalizacin.
Con la reforma constitucional introducida por la ley 20.050, se introducen dos modificaciones a este precepto, una
de carcter sustancial o material, y otra meramente formal.
En primer trmino, se elimina la exigencia constitucional que consista en que los extranjeros renuncien a su
nacionalidad de origen. De esta forma, la Constitucin chilena se moderniza, y se incorpora a la tendencia
internacional en orden a aceptar cada vez con mayor tolerancia, los fenmenos de doble nacionalidad. Ello, va de la
mano con el proceso de globalizacin, que supone un movimiento migratorio mucho ms dinmico, y la
relativizacin de las fronteras interestatales.
Segn veremos ms adelante, este principio tambin se expresa al eliminar como causal de prdida de nacionalidad
chilena, la nacionalizacin pura y simple en pas extranjero.
Adems, la exigencia de estar en posesin de la carta de nacionalizacin por ms de cinco aos para optar a
cargos de eleccin, se traslada al inciso segundo del artculo 14. Se debe dejar constancia, por ltimo que este
requisito se ha establecido con el nimo manifiesto de impedir que un extranjero se nacionalice slo para ejercer
este tipo de cargos.
a.3. Requisitos para obtener la nacionalidad chilena.
El artculo 10 N 3 de la CPR establece que la obtencin de la carta de nacionalizacin, debe ser en conformidad a
la ley. Al respecto, es el Decreto N 5.142 de 1960, el que fij el texto refundido de las disposiciones sobre
nacionalizacin de extranjeros, el que establece los requisitos para obtener la carta de nacionalizacin (ley 13.955 y
otras). Estos requisitos son:
Que el extranjero haya cumplido 21 aos de edad; exceptanse los hijos de padre o madre chilenos
nacionalizados que hayan cumplido 18 aos de edad.
Que tengan ms de cinco aos de residencia continua en el territorio nacional. Ser el Ministerio del Interior quien
calificar atendidas las circunstancias, si algn viaje accidental al extranjero ha interrumpido o no la residencia
continua.
Ser titular de permiso de Permanencia Definitiva Vigente. Conforme a lo establecido en el D.S 597 (Reglamento de
Extranjera), la Permanencia Definitiva es el permiso concedido a los extranjeros para radicarse indefinidamente en

el pas y desarrollar cualquier clase de actividades, sin otras limitaciones que las que se establezcan en las
disposiciones legales y reglamentarias.
No haber sido condenado ni estar actualmente procesado por crimen o simple delito.
Estar capacitado para ganarse la vida.
Llenar y firmar personalmente el formulario "Solicitud de Carta de Nacionalizacin", adjuntando la documentacin
que corresponda.
a.4. Formalidad para obtener la nacionalizacin.
La nacionalidad la otorga el Presidente de la Repblica en decreto refrendado por el Ministerio del Interior.
(b) La nacionalizacin por gracia.
b.1. Concepto.
Es aquel modo derivativo de adquirir una nacionalidad, mediante la expresin formal de gratitud que un Estado
expresa en beneficio de un extranjero, sin que ello implique la prdida de su nacionalidad anterior.
En este sentido, es un reconocimiento a extranjeros ilustres o grandes servidores.

b.2. Requisitos.
La Constitucin Poltica no establece requisito ni condicin alguna del extranjero a quien se le conceda este
beneficio.
b.3. Formalidades.
La nacionalizacin por gracia debe materializarse a travs de una ley.
III. Prdida de la Nacionalidad
(Texto CPR - Causales de Prdida Rehabilitacin Accin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad)
Texto Constitucional
Art. 11 CPR:
La nacionalidad chilena se pierde:
1 Por renuncia voluntaria, manifestada ante autoridad chilena competente. Esta renuncia slo producir efectos si
la persona, previamente, se ha nacionalizado en pas extranjero;

2 Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de
sus aliados;
3 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin, y
4 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia.
Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este artculo, slo
podrn ser rehabilitados por ley
Causales de Prdida de la Nacionalidad (art. 11 CPR)
Analizando las causales de prdida de la nacionalidad, antes anotadas, podemos establecer que una consiste en un
acto voluntario del nacional chileno (art. 11 N 1 CPR), dos derivan de actos de la autoridad administrativa (art. 11
Ns. 2 y 3 CPR), y una del rgano legislativo (art. 11 N 4 CPR).
1. Renuncia voluntaria a la nacionalidad chilena.
Como primer punto a destacar, es que este numeral viene en reemplazar al antiguo artculo 11 N 1 CPR el que
estableca que:

Art. 11: La nacionalidad chilena se pierde:

1 Por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de aquellos chilenos comprendidos en los nmeros 1, 2
y 3 del artculo anterior que hubieren obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de
acuerdo con lo establecido en el N 4 del mismo artculo.
La causal de prdida de la nacionalidad chilena sealada precedentemente no regir respecto de los chilenos que,
en virtud de disposiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan, adopten
la nacionalidad extranjera como condicin de su permanencia en l o de igualdad jurdica en el ejercicio de los
derechos civiles con los nacionales del respectivo pas
Tal como se aprecia, en el antiguo texto, la sola nacionalizacin en pas extranjero era causal de prdida de
nacionalidad.
Con la reforma del ao 2005, lo que produce la prdida de nacionalidad es la renuncia de ella ante autoridad
competente, y no la mera nacionalizacin.

Esta modificacin, adems, busca propender a una mayor tolerancia y aceptacin de la figura de la doble
nacionalidad, antes repugnada por nuestro sistema.
Pero adems, evita que personas incurran en la calidad de aptridas, toda vez que la nacionalidad no se entender
renunciada, salvo que previamente, el sujeto se hubiera nacionalizado en otro pas.
A la luz de esta norma, por lo tanto, para que una persona pierda la nacionalidad chilena por aplicacin del art. 11 N
1, se requiere:
a) que exista renuncia a la nacionalidad chilena, la que como todo acto jurdico, entendemos que deber estar
exenta de todo vicio;
b) que esta renuncia se haga ante autoridad chilena competente, asunto que a la fecha no ha sido resuelto
legislativamente; y
c) que la renuncia sea precedida de nacionalizacin en pas extranjero.
2. Prestacin de servicios a enemigos de Chile durante una guerra.
Para que opere la causal del art. 11 N 2 de la CPR, deben cumplirse los siguientes requisitos:
a) Que exista guerra exterior entre el Estado de Chile y un Estado extranjero. Por lo tanto, no bastan
enfrentamientos con algn enemigo interno o paramilitar rebelde. Si bien se discute este punto, creemos que debe
existir formalmente una declaracin de guerra en los trminos de los arts. 32 N19 y 63 N 15 CPR.
b) Que, el chileno preste servicios durante dicha guerra a enemigos de Chile o de sus aliados. Tampoco lo indica
claramente la norma, pero es razonable asumir que dichos servicios se relacionen con las acciones blicas, aunque
ello no ha sido resuelto an.
c) Que se dicte de un Decreto Supremo fundado y firmado por todos los ministros, donde se deja constancia de los
motivos de la decisin.
3. Por cancelacin de la Carta de Nacionalizacin
Deben operar los siguientes requisitos:
a) Debe haber existido la obtencin de una carta de nacionalizacin, por Decreto Supremo.
b) La cancelacin de la carta de nacionalizacin deber realizarse en virtud de otro Decreto Supremo, fundado y
firmado por el Presidente de la Repblica, previo acuerdo del Consejo de ministros.
c) La cancelacin de la carta de nacionalizacin se fundamentar (DS N 5.142 de 1960):
- En haber sido concedida con infraccin al art 3. del Decreto N 5142, y sus modificaciones posteriores,
- En que una persona se haya hecho indigna de la nacionalidad chilena, o

- En que el poseedor de la carta de nacionalizacin ha sido condenado por alguno de los delitos contemplados en la
ley de seguridad del Estado.
Por revocacin de la nacionalidad chilena por gracia.
Recordemos que la nacionalidad por gracia se concede en virtud de una ley. Por lo tanto, para que opere la
revocacin de ella, es necesario que:
a) Se haya concedido a una persona la nacionalidad chilena por gracia, y
b) Se revoque dicha nacionalidad en virtud de otra ley.
Observaciones finales:
La persona que hubiere perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en el art. 11,
slo podr se rehabilitado en virtud de una ley (art. 11 inciso final);
No obstante lo anterior, quienes, de acuerdo al antiguo texto constitucional, hubieren perdido la nacionalidad
chilena, por haberse nacionalizado en el extranjero (sin haber renunciado a la nacionalidad chilena), podrn solicitar
que se elimine de su partida de nacimiento, la anotacin de prdida de la nacionalidad chilena, recuperndola en tal
caso; y
La Reforma Constitucional del ao 2005 elimin como causal de prdida de nacionalidad, la del antiguo N 3 del
artculo 11: Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria o los intereses esenciales y
permanentes del Estado, as considerados por ley de qurum calificado. En estos procesos, los hechos se
apreciarn siempre en conciencia.
Accin por prdida o desconocimiento de la Nacionalidad (art. 12 CPR)
El ao 1957, en virtud de reforma constitucional del artculo 6 de la Carta de 1925, se crea el recurso de
reclamacin por prdida de la nacionalidad, pero slo respecto de cancelaciones de la carta de nacionalizacin.
La actual accin del art. 12 de nuestra Constitucin, tiene una mayor amplitud; ya que no slo procede por la
cancelacin de la carta de nacionalizacin, sino que tambin, por el desconocimiento de la nacionalidad, en virtud de
acto o resolucin de autoridad administrativa.
Caractersticas:
1. En sentido estricto no constituye un recurso, sino una accin constitucional, fundada en ltimo trmino en el
derecho de peticin (art. 19 N 14 C.P.R.). Las acciones tienen por objeto solicitar el reconocimiento o declaracin de
un derecho que se cree tener, en cambio, los recursos tienen por objeto impugnar resoluciones judiciales, al
pretender modificar, revocar o invalidar una resolucin judicial que la parte se cree perjudicada.

2. Para proceder a la accin, el acto o resolucin administrativa debe haber privado o desconocido la nacionalidad
chilena a una persona, esto es, procede la accin no slo porque se ha privado de la nacionalidad chilena, sino que
incluso por el desconocimiento de la causal de adquisicin de la nacionalidad.
3. El titular de la accin es la persona a quien se la prive o desconozca de la nacionalidad chilena, quien podr
recurrir por s o cualquiera a su nombre para el reconocimiento o declaracin de su derecho.
4. Slo procede contra actos de autoridad administrativa, no respecto de decisiones judiciales o legislativas.
5. La accin deducida tiene un plazo de 30 das fatales contados desde que el afectado toma conocimiento, de la
notificacin, o del acto, segn sea el caso.
6. La accin se deduce para ante la Corte Suprema, quien conocer en pleno y como jurado, esto es fallar en
conciencia.
7. Desde el momento en que se interpone la accin se suspenden los efectos del acto privativo o de
desconocimiento de la nacionalidad.
IV. La Ciudadana
(Concepto e Importancia Los Ciudadanos
Suspensin del Sufragio Prdida de la Ciudadana)
Concepto e Importancia de la Ciudadana
A pesar de su semejanza fontica, poblacin y pueblo aluden a realidades diferentes.
La poblacin en sentido genrico la integran todos los habitantes de un Estado en un momento determinado. Desde
un punto de vista jurdico corresponde al conjunto de habitantes de un Estado, dotados de derechos y obligaciones
civiles.
El pueblo, siguiendo con la concepcin Rousseauniana, corresponde al conjunto de ciudadanos. Para hacer la
diferencia jurdica con la poblacin, el pueblo se define como el conjunto de habitantes de un Estado, dotados de
derechos y obligaciones tanto civiles como polticos.
Tanto bajo la Carta de 1980, como bajo la de 1925, el constituyente distingue de un modo categrico entre
nacionalidad y ciudadana.
La ciudadana de acuerdo a lo preceptuado por la Real Academia Espaola comprende la cualidad o derecho de
ciudadano, es decir, el conjunto de aquellos miembros de un Estado dotados de derechos y obligaciones civiles y
polticas.
Al respecto, es necesario sealar que la expresin "derechos polticos" -en sentido estricto- comprende aquella
facultad para elegir a los gobernantes y para ser elegido, como tambin la facultad para darse su propio estatuto

jurdico. Asimismo, -en sentido amplio- comprende, adems, la facultad de accionar ante los tribunales de justicia
cuando se vean conculcados en el ejercicio de esos derechos.
Parte de la Doctrina, incluye tambin dentro de los derechos polticos, la facultad de las personas para otorgarse
su propio estatuto jurdico, y para accionar ante los Tribunales de Justicia, cuando vean conculcado el ejercicio de
estos mismos derechos.
Los derechos civiles, en cambio, correspondern, a contrario sensu, a los derechos no polticos, esto es, dirn
relacin principalmente con el Derecho civil y las relaciones entre los particulares.
La importancia de la ciudadana est representada por los derechos especficos que concede, y que corresponde a
aquellos que indica el artculo 13 inciso segundo CPR:
derecho a sufragio,
derecho a optar a cargos de eleccin popular, y
dems derechos que la Constitucin o la ley establezcan (ej: ser gobernador, intendente, vocal de mesa, o
miembro de un partido poltico).
Como veremos ms adelante, a quienes se les reconozca estos derechos, podrn ser catalogados como
ciudadanos.
Por este motivo, cuando en aquellas ocasiones en que la Constitucin acepta, por ejemplo, el sufragio de
extranjeros, no significa que se les reconozca calidad de ciudadanos, puesto que en verdad, no contarn con los
dems derechos propios de la ciudadana.
Los Ciudadanos
Es el artculo 13, en su inciso primero, el que indica quines son ciudadanos: los chilenos que hayan cumplido
dieciocho aos de edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva.
Por lo tanto, los requisitos para ser ciudadano chileno son:
ser chileno (cualquiera haya sido la fuente de su nacionalidad);
haber cumplido 18 aos de edad; y
no haber sido condenado a pena aflictiva (el art. 37 del Cdigo Penal establece que pena aflictiva es aquella pena
privativa de libertad igual o superior a tres aos y un da).
Respecto de chilenos que hubieren adquirido su nacionalidad por lo dispuesto en el artculo 10, Ns. 2 y 4 (hijos de
chilenos nacidos en el extranjeros y nacionalidad por gracia), slo podrn ejercer los derechos que le confiere la
ciudadana, luego de avecindarse en Chile por ms de un ao (art. 13 inciso tercero).
A su vez, los nacionalizados chilenos slo podrn optar a cargos de eleccin popular luego de estar en posesin de
sus cartas de nacionalizacin, al menos durante cinco aos (art. 14 inciso segundo CPR).

Sin embargo, como dijimos anteriormente, la Constitucin reconoce adems la posibilidad que extranjeros ejerzan el
derecho a sufragio, sin que ello signifique concederles ciudadana (art. 14 inciso primero CPR). Para ello se
requiere que:
se encuentren avecindados en Chile por ms de cinco aos;
hayan cumplido 18 aos de edad;
no hayan sido condenados a pena aflictiva; y
que ejerzan el derecho a sufragio en los casos y formas que establezca la ley.
Suspensin del derecho a Sufragio
El artculo 16 de la Constitucin contempla las causales de suspensin del derecho a sufragio.
Como lo indica su nombre, estas causales no significan de modo alguno, la prdida de la calidad de ciudadano, sino
slo que no podr ejercerse el derecho a sufragio mientras dure el perodo que da lugar a la inhabilidad.
Segn esta norma, el derecho a sufragio se suspende:
1 Por interdiccin en caso de demencia. La interdiccin consiste en una resolucin judicial que declara que una
determinada persona se encuentra bajo una determinada condicin que en este caso particular, es la demencia - .
En la actualidad, la declaracin de interdiccin es materia de competencia de los Tribunales de Familia.
2 Por hallarse la persona, acusada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley califique como
conducta terrorista. Para que opere esta causal, deben darse tres requisitos:
Que exista acusacin. La acusacin es una declaracin que formula el fiscal del Ministerio Pblico, al cierre de la
investigacin, cuando estimare que sta proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del imputado contra
quien se hubiere formalizado investigacin (art. 248 del Cdigo Procesal);
Que la acusacin se encuentre pendiente. Dejar de estar pendiente cuando se dicte sobreseimiento o condena.
Declarado el sobreseimiento del imputado, existe ciudadana completa. A su vez, con la condena del acusado, la
suspensin se transforma en prdida de la ciudadana.
Que el delito por el cual sea acusado, se trate de delito que merezca pena aflictiva o que la ley califique como
conducta terrorista.
Cabe hacer notar que la reforma constitucional del ao 2005 modific este punto, por cuanto segn el texto original,
el derecho a sufragio se suspenda por hallarse la persona procesada por delito que mereciera pena aflictiva o que
la ley calificara como conducta terrorista. El objetivo de la reforma, en este aspecto, fue adecuar el precepto
constitucional, respecto de la reforma procesal penal. A pesar de esta modificacin, sin embargo, tambin se

suspender el derecho de sufragio de las personas procesadas por hechos anteriores al 16 de junio de 2005 por los
mismos delitos sealados, segn lo establecido en la decimonovena disposicin transitoria de la Constitucin.
3 Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al artculo 19 N 15, inciso 7 de la
Constitucin. Se refiere a la sancin que se le impone a una persona que hubieren tenido participacin en actos o
conductas que no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y constitucional, o que procuren el
establecimiento de un sistema totalitario, o aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella
como mtodo de accin poltica. En este caso, la suspensin dura cinco aos, contados desde la fecha de la
declaracin del Tribunal.
Prdida de la Ciudadana
Por su parte, el artculo 17 de la CPR establece las causales por las cuales, se pierde la ciudadana chilena. Estas
causales son:
1 Por prdida de la nacionalidad. Al respecto, puede operar cualquiera de las causales del artculo 11 de la CPR.
2 Por condena a pena aflictiva. Sin embargo, una vez extinguida la responsabilidad penal, recuperar su derecho a
sufragio.
3 Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los relativos al trfico de estupefacientes y
que hubieren merecido, adems, pena aflictiva. Estas personas podrn solicitar su rehabilitacin al Senado, una vez
cumplidas sus condenas.
V. El Sistema Electoral Pblico
(El Sufragio Votaciones Populares
Regulacin del Sistema Electoral)
El Sufragio
Previo al estudio del Sistema Electoral regulado por la Constitucin, es necesario revisar lo que sta establece a
propsito del sufragio.
El inciso primero del artculo 15 contempla las principales caractersticas del sufragio, estas son:
Personal: ello implica en primer trmino, que el votante debe encontrarse en el lugar de votacin, sin que le sea
posible remitir su voto por correo u otra va. Adems, al ser personal, no podr delegarlo en otra persona.

 Igualitario: Segn Jos Luis Cea, esta caracterstica se relaciona con que los ciudadanos deben emitir su sufragio
en paridad de condiciones y oportunidades, dentro de un mismo sistema y con sujecin a procedimientos comunes.
Agrega que al menos tericamente cada voto debe tener el mismo valor, de manera que la igualdad llega a
coincidir con la universalidad en la ponderacin del voto.
Secreto. Esta caracterstica tiene por objeto asegurar la ms absoluta libertad e independencia del sujeto al
momento de hacer uso de este derecho. Por ello, y como consecuencia de la norma constitucional, la ley establece
una serie de garantas para las votaciones, tales como la existencia de cmaras secretas, la prohibicin que los
votos o papeletas estn marcados, el resguardo por las Fuerzas Armadas de los recintos de votacin, etc.
Obligatorio para los ciudadanos. Se ha entendido que el sufragio es un derecho-deber, vale decir una funcin
ciudadana, y por lo mismo es obligatorio para los ciudadanos. Por este motivo, no implica deber para quienes no
tienen la calidad de ciudadanos (ej: extranjeros con derecho a voto). Adems, se debe sealar que este es un deber
relativo, puesto que:
Exige que previamente, el ciudadano se encuentre inscrito en los Registros Electorales, inscripcin que en todo
caso es voluntaria, y
Existen causales que permiten eximirse de esta obligacin: por enfermedad, por ausencia del pas, y por
encontrarse a ms de doscientos kilmetros del lugar donde se encuentre inscrito.
Votaciones Populares
Por su parte, el inciso segundo del citado artculo 15 establece que: Slo podr convocarse a votacin popular para
las elecciones y plebiscitos expresamente previstos en esta Constitucin.
De esta norma puede concluirse que:
No podr convocarse a votaciones populares en casos diferentes a los que establece la Carta Fundamental. Por lo
tanto, ni la ley, ni decisin administrativa alguna podrn llamar a votacin por otros motivos, por loables que pudieren
parecer.
Como vimos anteriormente, la Constitucin slo contempla los siguientes plebiscitos y elecciones:
a) Plebiscitos:

o Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de discrepancias entre las Cmaras del
Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o
o En el casos de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR.
b) Elecciones peridicas:
o Presidente de la Repblica (art. 26 CPR),
o Diputados (art. 48 CPR),
o Senadores (art. 49 CPR),
o Alcaldes (art. 57 de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, por aplicacin del art. 119
CPR), y
o Concejales (art. 119 CPR)
A pesar de ello, es perfectamente vlida la citacin a consultas populares no vinculantes, a las que puede llamar
cualquier autoridad, pero en el entendido que ellas no son obligatorias para los ciudadanos, ni tampoco sus
resultados pueden ser exigidos a las autoridades. Sin embargo, nos parece peligrosa la utilizacin de esta figura,
puesto que puede llamar a la opinin pblica a graves equvocos, y adems, distorsionar gravemente las decisiones
de los detentadores del poder.
Regulacin del Sistema Electoral
El art. 18 de la CPR dispone:
Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar su organizacin y funcionamiento,
regular la forma en que se realizarn los procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta
Constitucin y, garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de partidos polticos
tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos.
El resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las Fuerzas Armadas y
Carabineros del modo que indique la ley.

De esta norma se desprenden tres materias de especial relevancia:

Habr un sistema electoral pblico. Por sistema electoral, debe entenderse la frmula jurdica que permite convertir
los sufragios ciudadanos en la eleccin de una autoridad pblica unipersonal o de los miembros de asambleas
democrticas (Jos Luis Cea). A su vez, este sistema es nico y, adems, pblico.

Regulacin del sistema electoral. Es materia de Ley Orgnica Constitucional.

Actualmente, esta materia est regulada por las Leyes Nmeros 18640 sobre Tribunal calificador de Elecciones;
18.556 sobre Sistemas de Inscripciones Electorales y Servicio Electoral; 18.603 sobre Partidos Polticos; y
principalmente 18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios; todas Orgnicas Cosntitucionales. Este conjunto
de normas, por lo tanto, conformarn en forma primordial, lo que en definitiva, se denomina sistema electoral.
Cabe agregar que, como toda Ley Orgnica Constitucional, estas normas debern ser aprobadas por los cuatro
sptimos de los senadores y diputados en ejercicio. Sin embargo, de acuerdo al inciso segundo de la disposicin
decimotercera transitoria (introducida por la Ley de Reforma Constitucional 20.050), las modificaciones a la LOC
sobre Votaciones y Escrutinios que digan relacin con el nmero de senadores, las circunscripciones existentes y el
sistema electoral vigente, requerirn del voto conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en
ejercicio. En otras palabras no se exige qurum de ley orgnica constitucional, sino que de ley de reforma
constitucional. Por lo mismo, aun cuando la Reforma de 2005 elimin todo rastro de binominalismo del texto
constitucional, para borrarlo definitivamente, habra que modificar la LOC 18.700 sobre Votaciones Populares y
Escrutinios aunque utilizando los mismos qura de la Reforma Constitucional, mantenindose por lo tanto, la rigidez
del sistema.
Resguardo del orden pblico durante actos electorales y plebiscitarios. Por ltimo, la norma en comento, encarga
este resguardo a las Fuerzas Armadas y Carabineros.
Al respecto, nuestro modelo se aparta notablemente de lo observado en el derecho comparado, puesto que, por lo
general, la custodia del orden pblico durante estos actos queda en manos exclusivamente en las Fuerzas de
Orden, o Polica. En cambio, Chile representa una excepcin en esta materia, incorporando a estas labores, tambin
a las Fuerzas Armadas; situacin, por lo dems que no es reciente en nuestra historia sino que nace en el ao 1941,
mantenindose hasta nuestros das.
En todo caso, tanto Fuerzas Armadas como Carabineros, en el desempeo de estas funciones, debern actuar del
modo que indique la ley, en conformidad a la frase final del artculo 18 CPR.

ANEXO A LA III UNIDAD

SOBRE NACIONALIDAD, CIUDADANIA Y SISTEMA ELECTORAL
Norma original

Antes de abordar el tema que nos ocupa, debemos recordar la redaccin original de los artculos 15 y 18 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, a saber:
Artculo 15 .- En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario y secreto. Para los ciudadanos ser,
adems, obligatorio.
Slo podr convocarse a votacin popular para las elecciones y plebiscitos expresamente previstos en esta
Constitucin.
Artculo 18 .-Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar su organizacin y
funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no
previsto por esta Constitucin y, garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de
partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos.
El resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las Fuerzas Armadas y
Carabineros del modo que indique la ley.
El 4 de abril de 2009, se publica, sin embargo, la reforma constitucional contenida en la Ley N 20.337 que modifica
ambas normas recin citadas.
Las modificaciones tienen tres orientaciones claras, cuales son:
1. Se considera que el voto deja de ser obligatorio para los ciudadanos, y por lo tanto, se seala expresamente que
ser voluntario.
2. Se establece un sistema de inscripcin automtica en los registros electorales, que estar a cargo del Servicio
Electoral (rgano que, por alcance, adquiere rango constitucional, toda vez que antes de esta reforma, no era
mencionado en la Carta Fundamental). Este Servicio, de acuerdo a la LOC respectiva, llevar un registro al que se
incorporarn, por el solo ministerio de la ley, quienes cumplan con los requisitos establecidos por la Constitucin.
3. Se dispone que la Ley orgnica constitucional establecer un un sistema de financiamiento, transparencia, lmite y
control del gasto electoral.
Por su parte, estas reformas entrarn en vigencia desde que entre, a su vez, en vigencia la respectiva ley orgnica
constitucional (nueva disposicin 23 transitoria). Mientras ello no ocurra, seguir rigiendo el sistema antiguo, de
voto obligatorio y registro voluntario.
En definitiva, la nueva redaccin de los artculos en anlisis ser el siguiente:

Artculo 15 .- En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario, secreto y voluntario.

Slo podr convocarse a votacin popular para las elecciones y plebiscitos expresamente previstos en esta
Constitucin.
Artculo 18 .-Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar su organizacin y
funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no
previsto por esta Constitucin y garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de
partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos.
Dicha ley establecer tambin un sistema de financiamiento, transparencia, lmite y control del gasto electoral.
Una ley orgnica constitucional contemplar, adems, un sistema de registro electoral, bajo la direccin del Servicio
Electoral, al que se incorporarn, por el solo ministerio de la ley, quienes cumplan los requisitos establecidos por
esta Constitucin.
El resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las Fuerzas Armadas y
Carabineros del modo que indique la ley.
En tanto, se agrega la siguiente disposicin transitoria:
VIGSIMOTERCERA. Las reformas introducidas a los artculos 15 y 18 sobre voluntariedad del voto e incorporacin
al registro electoral por el solo ministerio de la ley, regirn al momento de entrar en vigencia la respectiva ley
orgnica constitucional a que se refiere el inciso segundo del artculo 18 que se introduce mediante dichas reformas.
05 - CONGRESO NACIONAL
04 - GOBIERNO
IV UNIDAD
GOBIERNO
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. El Presidente de la Repblica (aspectos generales); II. El Presidente de la Repblica (atribuciones); III.
Los Ministros de Estado; IV. Bases Generales de la Administracin del Estado
I. El Presidente de la Repblica (aspectos generales)

(Conceptualizacin del vocablo Gobierno - El Presidente en su doble Jefatura Eleccin del Presidente de la
Repblica Duracin del Mandato - La cuenta al pas Impedimentos Temporales o Definitivos El ex Presidente
de la Repblica)
Conceptualizacin del vocablo gobierno
La expresin gobierno ha sido desde siempre un trmino de difcil conceptualizacin, existiendo diferentes formas
de entenderla.
Las distintas definiciones de Gobierno pueden clasificarse de acuerdo a los siguientes criterios:
Segn la funcin que comprende.
Gobierno en sentido amplio. Involucra toda la actividad pblica destinada a ejercer el poder poltico dentro de un
Estado. Por lo tanto, dentro de la nocin de gobierno, se incorpora tanto la funcin ejecutiva, como la legislativa,
judicial, constituyente, contralora, etc. Corresponde a la perspectiva utilizada por Aristteles (La Poltica), quien le
daba a este vocablo, el significado de rgimen poltico, distinguiendo distintas formas de regmenes o de gobierno:
los gobiernos de uno (monarqua o reinado, que en su forma en degeneracin denomin tirana), los gobiernos de
pocos (aristocracia, que en su grado de degeneracin se llama oligarqua), y los gobiernos de los ms
(democracia o repblica, correspondiendo a la demagogia en su grado de corrupcin). Es en este mismo
sentido que el mundo anglosajn entiende la expresin government, vale decir, como conjunto de poderes
pblicos.

Gobierno en sentido restringido. Desde este punto de vista, gobierno slo alude a la actividad ejecutiva, o dicho de
otro modo, a la actividad desarrollada por el Poder Ejecutivo. A su vez, esta forma de concebir al gobierno, incluye
distintas atribuciones o subfunciones:
- Subfuncin ejecutiva. Es aquella encargada de cumplir lo dispuesto en las leyes, de realizarlas enteramente en
sus propsitos, tanto generales como particulares (Jos Luis Cea, en Teora de Gobierno). Esta subfuncin se
realiza mediante la dictacin de actos de autoridad, tales como reglamentos, decretos y resoluciones.
- Subfuncin administrativa. Es la encargada de satisfacer en forma regular y continua, las necesidades pblicas.
Con ese fin, se establecen los Servicios Pblicos, los que se estructuran bajo una organizacin denominada
Administracin Pblica.
- Subfuncin poltica. Corresponde a una interpretacin an ms restringida de la expresin gobierno, esto es, la
misin dirigida a mandar y dirigir el Estado, mediante la adopcin de las decisiones polticas fundamentales para el

desarrollo y movimiento general del mismo. Se trata de una actividad dinmica y que no tiene otro control que el
respeto por el ordenamiento jurdico existente. Tambin es conocida como funcin gubernamental
Segn el rol gramatical (Cul es el sentido de la expresin el gobierno ejerce el gobierno?)
Gobierno en sentido Subjetivo u Orgnico. Desde esta perspectiva, se alude al rgano, sujeto o institucin a quien le
corresponde ejercer la funcin de mando (sea sta entendida en su sentido amplio o restringido). Segn Jos Luis
Cea, en este caso, la palabra en cuestin acta gramaticalmente como sustantivo.
Gobierno en sentido Objetivo o Material. Desde este segundo punto de vista, se entiende que la expresin
gobierno corresponde a la actividad gubernativa, vale decir, el conjunto de actos que se desarrollan con el objeto
de ejercer el poder poltico dentro de un Estado. En palabras de Jos Luis Cea, en su sentido objetivo o material,
gobierno actuara como predicado.
Segn la institucionalizacin del trmino
En su sentido subjetivo u orgnico, Gobierno puede entenderse a su vez de dos formas:
Gobierno en sentido Personalizado. Corresponde al sentido tradicional del vocablo, y se asocia al o los individuos
especficos que ejercen el poder poltico.
Gobierno en sentido Institucionalizado. Corresponde a una concepcin moderna del trmino, que involucra la idea
que el gobierno es un sistema de rganos, independiente de las personas que lo ejerzan y, al estar dentro de un
Estado de Derecho (o Imperio de la Ley), se encuentran sujetos a su vez a un ordenamiento jurdico de carcter
objetivo. En este sentido, quien gobierna no es el Presidente de la Repblica de tal o cual nombre, sino que quien
gobierna es el rgano denominado Presidente de la Repblica. De esta forma, adquiere mucho ms importancia la
funcin pblica ejercida dentro de un contexto jurdico regulador de la actividad poltica, que la persona misma que
la ejecuta.
Opcin adoptada por nuestra Constitucin
Analizadas algunas de las terminologas claves en relacin con la correcta comprensin del vocablo gobierno,
corresponde descubrir, cul es el sentido que le entrega nuestro sistema constitucional al mismo.
En primer trmino, cuando el Constituyente defini al Captulo IV del Cdigo Poltico con la expresin Gobierno,
claramente lo hizo en su sentido restringido, esto es, dirigido exclusivamente a la funcin ejecutiva. Esto, porque en
definitiva, las dems funciones estatales fueron tratadas en otros captulos (Captulos V sobre Congreso Nacional;
VI sobre Poder Judicial; X sobre Contralora General de la Repblica; y XV sobre Reforma Constitucional). Pero, a

su vez, la voz Gobierno comprende dentro de ella, todas las subfunciones que le sean Predicables a la actividad
ejecutiva (ejecutiva propiamente tal, administrativa y poltica).
En relacin con la segunda variable, estamos en condiciones de aseverar que nuestra Constitucin utiliza el trmino
gobierno, ms bien para referirse a la actividad gubernativa que al rgano que la ejecuta. Y esto se demostrara,
por ejemplo, por lo dispuesto en el artculo 24 de la CPR que equipara gobierno con administracin, entendiendo
esta ltima como una actividad y no como un rgano. Adems, los Ministros aparecen como colaboradores directos
e inmediatos del Presidente en el gobierno y administracin del Estado, por lo tanto, son los colaboradores en la
actividad de gobernar (art. 33 CPR). Por lo mismo, nuestra Carta Fundamental opta por una concepcin objetiva o
material del Gobierno.

El Presidente de la Repblica en su doble Jefatura de Estado y Jefatura de Gobierno.

Para poder entender la regulacin constitucional sobre esta materia, es necesario precisar los trminos Jefatura de
Estado y Jefatura de Gobierno.
Segn el inciso primero del art. 24 de la CPR, [e]l gobierno y la administracin del Estado corresponden al
Presidente de la Repblica, quien es el Jefe de Estado.
Por lo tanto, el Presidente de la Repblica asume, paralelamente ambas calidades: Jefe de Gobierno y Jefe de
Estado.
Esta caracterstica, en verdad, es propia de los regmenes presidenciales como el nuestro y como casi la totalidad
de los modelos latinoamericanos. Ello, a su vez, marca la diferencia con los sistemas parlamentarios que se
caracterizan, entre otras cosas, por la existencia de dos autoridades diversas: una que ejerce la Jefatura de Estado
(que puede ser el rey como en Espaa, o el Presidente como en Italia), y otra que ejerce la Jefatura de Gobierno
(Primer Ministro o Canciller).
Como Jefe de Estado (entendmoslo como Jefe del Estado) el Presidente de la Repblica viene en simbolizar la
unidad nacional. Por este motivo, representa al Estado internacionalmente (y como consecuencia de esto, negocia,
firma y ratifica los tratados internacionales; y acredita a los agentes diplomticos y consulares); nombra a los
Magistrados de los Tribunales de Justicia; otorga indultos particulares; decreta los estados de excepcin
constitucional: declara la guerra; y asume la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas en tiempo de guerra. Es en
estricto rigor, la mxima autoridad del pas, y decide en gran medida las cuestiones ms importantes del Estado.
Por su parte, como Jefe de Gobierno, la autoridad del Presidente de la Repblica involucra fijar la orientacin poltica
fundamental del Estado. Es el jefe mximo de la Administracin del Estado, y dirige la burocracia. Puede impartir las
rdenes directas a los funcionarios subalternos que pertenecen a los servicios pblicos y a los Ministerios. Para

desarrollar esta funcin, el Presidente se somete a un programa de gobierno, que ejecuta con la debida
colaboracin de los Ministros de Estado.
Si bien es el Presidente quien desarrollar ambas funciones, debe tener muy presente en el ejercicio de ellas, que
en rigor son diferentes, y que las decisiones que adopte en cada uno de esos roles amerita un procedimiento
diferente. Cuando el Presidente acta simplemente como Jefe de Gobierno, la decisin la adoptar seguramente
con el consejo de sus ministros, sus asesores directos y con los partidos polticos que conforman la coalicin de
gobierno. Sin embargo, lo ideal sera que las decisiones que se adopten en su rol de Jefe del Estado, se realice en
conexin con los diferentes sectores del pas, con el oficialismo y la oposicin, por cuanto son resoluciones que no
son meras Asuntos de Gobierno, sino que ms bien se trata de Asuntos de Estado.
Eleccin del Presidente de la Repblica
En este apartado, debemos estudiar: los requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica, su sistema de
eleccin, la figura del Presidente electo y las formalidades para asumir el cargo.
Requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica. La Constitucin de 1833, sealaba que para ser Presidente
de la Repblica, se requiere, de lo que se deduca que los requisitos se exigan al momento de asumir el cargo.
En cambio, las Cartas del 25 y 80 han establecido requisitos para ser elegido Presidente, por lo que se entiende
que estas exigencias deben estar presente al momento de la eleccin.
El artculo 25 de la Constitucin Poltica actual, establece que los requisitos para ser elegido Presidente de la
Repblica son los siguientes:
a) Tener la nacionalidad chilena de acuerdo a lo dispuesto en los nmeros 1 2 del artculo 10 (o sea, por vas
originarias, esto es, por ius solis o ius sanguinis, y no por vas derivadas);
b) Tener cumplidos 35 aos de edad; y
c) Poseer las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio (por lo tanto, que sea ciudadano segn
las condiciones del art. 13 CPR, sin que concurra ninguna circunstancia suspensiva del derecho a sufragio del art.
16, ni de prdida de la ciudadana del art. 17 CPR) . Adems, en el caso de los chilenos del art. 10 N 2, requerir
que se encuentren avecindados por ms de un ao en Chile (art. 13 inciso 3), ya que ste es el requisito para que
aquellas personas, en general, puedan ejercer la ciudadana chilena.
Cabe hacer notar que en este punto, la Ley de Reforma Constitucional N 20.050 de 2005, modifica en dos sentidos
las antiguas exigencias para ser electo Presidente.

En primer lugar, deja de ser requisito el hecho de haber nacido en territorio de Chile, cambindose simplemente por
el de ser chileno por vas no adquiridas. Por lo tanto, no podrn postular a la Presidencia, los nacionalizados
chilenos, o a quienes se le hubiere conferido la nacionalidad chilena por gracia.
En segundo trmino, se rebaja la edad mnima para ser electo Presidente, de 40 a 35 aos, uniformndose esta
ltima como la edad exigible tambin respecto de Senadores (art. 50 CPR).
Por ltimo, no debe olvidarse que de acuerdo a la LOC 18.700 (arts. 13 y 14) sobre Votaciones Populares y
Escrutinios, slo podrn presentarse como candidatos a la Presidencia de la Repblica quienes sean patrocinados
por:
a) partidos polticos constituidos en todas las regiones del pas; o
b) partidos polticos constituidos slo en algunas regiones, siempre que la cantidad total de afiliados no sea inferior
al 0,5% de los que hubieren sufragado en la anterior eleccin peridica de Diputados; o
c) un nmero de ciudadanos inscritos en cualquier parte del territorio nacional, no inferior al 0,5 % de los que
hubieren sufragado en la anterior eleccin peridica de Diputados.
Eleccin del Presidente de la Repblica
a) Aspectos Generales. En derecho comparado, se reconocen dos formas diferentes para elegir al Presidente de la
Repblica. Estas son por va directa o por va indirecta. A su vez, la eleccin indirecta puede efectuarse por
electores designados especialmente para designar al Presidente (Estados Unidos de Norteamrica, o Chile bajo la
Constitucin de 1833) o bien por el Congreso Nacional (Chile bajo la Carta de 1925, aunque slo en la segunda
vuelta o ballotage) o por una rama de l.
b) Situacin en la Constitucin chilena de 1980. De conformidad al art. 26 CPR (inciso primero, primera parte), el
Presidente ser elegido en votacin directa y por mayora absoluta de los sufragios vlidamente emitidos. Para
estos efectos y tambin para la denominada segunda vuelta los votos en blanco y nulos se considerarn como
no emitidos (art. 26 inciso tercero CPR).
c) Momento en que debe efectuarse la eleccin. La eleccin se efectuar conjuntamente con la de parlamentarios,
en la forma que determine la ley orgnica constitucional respectiva, noventa das antes de aqul en que deba cesar
el cargo el que est en funciones, si ese da correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el
domingo inmediatamente siguiente." (art. 26 inciso primero, parte final: la frase en negrita corresponde a la reforma
constitucional 20354 de 2009). La Ley Orgnica a la que alude la disposicin anterior, corresponde a la LOC N
18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios. La simultaneidad de ambas elecciones (presidenciales y
parlamentarias) se introdujo por la Reforma Constitucional de 2005 y busca hacer coincidir no slo las elecciones

mismas (concentrando los esfuerzos econmicos del Estado en un nmero inferior de actos electorales,
reducindose notablemente el gasto pblico), sino que adems los perodos respectivos, evitando de esta forma,
que el Presidente cuente slo en los primeros aos de su mandato, con un Parlamento amigable y en los ltimos,
con un Parlamento hostil.
d) La segunda vuelta o ballotage. De acuerdo al artculo 26 CPR inciso segundo, si a la eleccin presidencial se
presentaren dos o ms candidatos y ninguno obtuviere ms de la mitad de los sufragios vlidamente emitidos, se
proceder a una segunda votacin que se circunscribir a los candidatos que hayan obtenido las dos ms altas
mayoras y en ella resultar electo aqul de los candidatos que obtenga el mayor nmero de sufragios. Esta nueva
votacin se verificar, en la forma que determina la ley, el trigsimo da despus de efectuada la primera, si ese da
correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente al referido
trigsimo da.
La figura del Presidente Electo.
El Tribunal Calificador de Elecciones, concluido el proceso de calificacin de la eleccin presidencial (que no podr
extenderse ms all del decimoquinto da posterior a la primera o segunda votacin, segn corresponda), deber
comunicar al Presidente del Senado, la proclamacin del Presidente Electo (art. 27 inc. 1 y 2 CPR).
Las formalidades para asumir el cargo de Presidente de la Repblica.
El Presidente del Senado deber comunicar al Congreso Pleno, de la designacin hecha por el Tribunal Calificador
de Elecciones, en un acto que tendr lugar el da en que deba cesar de sus funciones, el Presidente en ejercicio. En
este mismo acto, el Presidente electo prestar ante el Presidente del Senado, juramento o promesa de desempear
fielmente el cargo de Presidente de la Repblica, conservar la independencia de la Nacin, guardar y hacer guardar
la Constitucin y las leyes. Una vez realizado el juramento o promesa, asumir de inmediato sus funciones (art. 27
inciso final CPR). Desde ese momento, el Presidente Electo, se transforma en Presidente en Ejercicio.
Duracin del Mandato Presidencial
En relacin con el mandato presidencial, corresponde indicar lo que sigue:
1. Breve referencia histrica.

Recordemos que segn la Carta Fundamental de 1925, el Presidente de la Repblica duraba en su cargo por el
trmino de seis aos y que no poda ser reelegido para el perodo siguiente (art. 62).
Por su parte, el texto original de la Constitucin de 1980 (art. 25) estableca un perodo presidencial de 8 aos, sin
reeleccin inmediata.
El ao 1989 se incorpora, sin embargo, la vigsimo novena disposicin transitoria a la Carta Fundamental, por la
cual, en el caso que no resultare electo por plebiscito, el candidato propuesto por la Junta de Gobierno, quien
resultara electo en la prxima eleccin presidencial, durara cuatro aos (situacin que afect al perodo del ex
Presidente Patricio Aylwin) y sin posibilidad de reeleccin inmediata. A pesar de ello, se mantiene para todas las
dems elecciones, el perodo de ocho aos.
Posteriormente, por ley de reforma constitucional N 19.295 de 1994, se modifica el artculo 25 de la Constitucin,
estableciendo un perodo de seis aos, sin que existiera tampoco posibilidad de reeleccin para el perodo siguiente.
Esta regulacin se aplic a los mandatos de los presidentes Frei Ruiz-Tagle y Lagos.
Esta situacin, sin embargo, sufre su ltima modificacin el ao 2005 de la forma como se indicar en las prximas
lneas.
2. Situacin actual.
De conformidad al actual artculo 25 CPR, inciso segundo (reformado por la Ley N 20.050), el Presidente de la
Repblica durar en el ejercicio de sus funciones por el trmino de cuatro aos, y no podr ser reelegido para el
perodo siguiente.
Para eliminar toda sombra de dudas respecto de la situacin del entonces Primer Mandatario, don Ricardo Lagos E.,
la duodcima disposicin transitoria, estableci que su mandato sera de seis aos, no pudiendo ser reelegido para
el perodo siguiente.
La cuenta al pas
El actual artculo 24 inciso tercero establece la obligacin del Presidente de la Repblica de dar cuenta al pas, del
estado administrativo y poltico de la Nacin
La misma disposicin establece, a partir de la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, que este acto se realizar
el da 21 de mayo de cada ao. As, se concreta una prctica constitucional incorporada a nuestra tradicin
republicana desde 1925, toda vez que si bien ni la Carta del 25 ni el texto original de la actual, fijaban fecha alguna
para esta ceremonia, histricamente siempre se realiz en aquella oportunidad del ao.
La actual norma, adems, fija el rgano ante el cual deber rendirse esta cuenta, siendo ste es el Congreso Pleno.
De esta forma, se reproduce la frmula recogida en su oportunidad por la Constitucin de 1925, que as tambin lo
estableca.

En definitiva, la redaccin del artculo 24 vigente, inciso tercero, indica que: El 21 de mayo de cada ao, el
Presidente de la Repblica dar cuenta al pas del estado administrativo de la Nacin ante el Congreso Pleno.
Impedimentos temporales y definitivos
Para el estudio de este acpite debemos distinguir tres estadios temporales a saber:
Impedimentos de los candidatos presidenciales antes de la segunda vuelta.
Impedimentos del Presidente Electo.
Impedimentos del Presidente en Ejercicio.
1. Impedimentos de los candidatos presidenciales antes de la segunda vuelta
Si, entre la primera y la segunda votacin presidencial, falleciere uno o ambos candidatos a los que les corresponda
participar del ballotage, el Presidente de la Repblica, dentro de los treinta das siguientes al deceso, convocar a
una nueva eleccin, la que se celebrar el domingo ms cercano al nonagsimo da posterior a la convocatoria.
Cabe acotar que el artculo 20 inciso primero de la LOC N 18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios, regula
la situacin que se producira si el fallecimiento se produjera antes de la primera votacin. En lo pertinente, dispone:
Si un candidato a Presidente de la Repblica, Diputado o Senador fallece despus de inscrito y antes del octavo da
anterior a la eleccin, el partido o el pacto electoral al cual pertenezca el candidato o las personas que hayan
requerido la inscripcin del candidato, en caso de candidaturas independientes, podrn reemplazarlo por otro, dentro
de tercero da de de la fecha del deceso. Si las cdulas correspondientes ya se encontrasen impresas, se entender
que los votos obtenidos por el candidato fallecido corresponden a su reemplazante
Una cuestin no resuelta, segn lo advierte el profesor Guillermo Bruna, es la que se producira si falleciere el
candidato, entre el octavo da anterior a la eleccin y la fecha en que el Tribunal Calificador de Elecciones proclama
al Presidente Electo. Este impasse no lo soluciona el legislador, por lo que, de suceder se originara un grave
problema poltico.
2. Impedimentos del Presidente Electo.
a) Impedimento Temporal. Si el Presidente Electo se encontrare impedido para tomar posesin del cargo, asumir,
mientras tanto, con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Presidente del Senado; a falta de ste, el
Presidente de la Cmara de Diputados, y a falta de ste, el Presidente de la Corte Suprema (art. 28 inciso primero

CPR). Este orden corresponde al establecido por la Reforma Constitucional de 2005, ya que con anterioridad a ella,
la prelacin era la siguiente: Presidente del Senado, Presidente de la Corte Suprema y Presidente de la Cmara de
Diputados.
b) Impedimento Definitivo. Si el impedimento fuere absoluto o debiere durar indefinidamente, el Vicepresidente de la
Repblica deber convocar a una nueva eleccin la que se realizar dentro de los 60 das posteriores a dicha
convocatoria. El Presidente que resulte electo ejercer su mandato hasta la fecha en que lo habra hecho aqul a
quien le reemplaz (art. 28 CPR inciso segundo).
3. Impedimentos del Presidente en Ejercicio.
a) Impedimento Temporal. Puede deberse a enfermedad, ausencia del territorio u otro grave motivo. En estos casos,
subrogar con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Ministro titular que corresponda segn el orden de
precedencia legal, y a falta de todos ellos, le subrogarn sucesivamente el Presidente del Senado, el Presidente de
la Cmara de Diputados y el Presidente de la Corte Suprema. (art. 29 inciso primero CPR)
Cabe indicar que el orden de precedencia a la que alude la norma citada se encuentra establecido en el DFL N
5802 de 1942 y en el DFL N 3612 de 1930. En la actualidad, el orden de precedencia es el siguiente:
- Ministerio del Interior
- Ministerio de Relaciones Exteriores
- Ministerio de Defensa Nacional
- Ministerio de Hacienda
- Ministerio Secretara General de la Presidencia
- Ministerio Secretara General de Gobierno
- Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin
- Ministerio de Planificacin
- Ministerio de Educacin
- Ministerio de Justicia
- Ministerio del Trabajo y Previsin Social
- Ministerio de Obras Pblicas
- Ministerio de Salud
- Ministerio de Vivienda y Urbanismo
- Ministerio de Agricultura
- Ministerio de Minera
- Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones

- Presidente de la Comisin Nacional de Energa

- Ministerio de Bienes Nacionales
- Servicio Nacional de la Mujer
- Consejo Nacional de la Cultura y las Artes
- Ministerio del Medio Ambiente
b) Impedimento Definitivo. Puede ocurrir:
- Por muerte.
- Por sentencia condenatoria en juicio poltico, dictada por el Senado, previa acusacin constitucional formulada por
un nmero de diez a veinte diputados, en razn de haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la
Nacin, o infringido abiertamente la Constitucin o las leyes (arts. 53 N 1 y 52 N 2 letra a) CPR)
- Por inhabilidad declarada por el Senado, para lo cual deber oir previamente al Tribunal Constitucional (art. 53 N 7
CPR)
- Por Renuncia o Dimisin fundada, debidamente calificada por el Senado, para lo cual tambin deber or al
Tribunal Constitucional (art. 53 N 7 CPR).
El impedimento definitivo del Presidente de la Repblica origina lo que el artculo 29 de la CPR denomina
vacancia. Mientras no se designe el Presidente de la Repblica, operar la subrogacin en los mismos trminos
que los sealados respecto del impedimento temporal. Para designar al nuevo Presidente de la Repblica debe
distinguirse el momento en el que se produce la vacancia (art. 29 CPR):
b.1. Si la vacancia se produce faltando menos de dos aos para la prxima eleccin presidencial: lo elegir el
Congreso Pleno por la mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio. Esta eleccin tendr lugar dentro
de los 10 das siguientes, y el elegido asumir su cargo dentro de los 30 das siguientes.
b.2. Si la vacancia se produce faltando ms de dos aos para la prxima eleccin presidencial: el Vicepresidente,
dentro de los 10 primeros das de su mandato, convocar a los ciudadanos a eleccin presidencial dentro del
sexagsimo (60) da despus de la convocatoria, y el elegido asumir su cargo al dcimo da siguiente a su
proclamacin.
El Presidente elegido por vacancia durar en su cargo hasta que finalice el perodo de quien reemplaza y no podr
postular como candidato a la eleccin presidencial siguiente.
El Ex Presidente de la Repblica

Se entiende por Ex Presidente de la Repblica, el que hubiere desempeado el cargo de Presidente de la Repblica
por un perodo completo (art. 30 CPR). Por lo tanto, no asumir esta calidad quien asuma el cargo presidencial por
vacancia o que haya sido declarado culpable en juicio poltico.
La calidad de Ex Presidente de la Repblica constituye dignidad oficial, y adems, concede dos beneficios:
- fuero e inmunidad penal, en los mismos trminos que lo poseen senadores y diputados (art. 61 incisos 2, 3 y 4, por
aplicacin del artculo 30 CPR); y
- dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado, incluidas todas las asignaciones que a ste le
corresponden (art. 62, por aplicacin del art. 30 CPR).
Hasta antes de la Reforma Constitucional de 2005, los ex Presidentes de la Repblica asuman adems, como
Senadores vitalicios, cargo al cual podan renunciar sin perder su dignidad de Ex Presidentes. La reforma indicada
elimina los Senadores Vitalicios, y por lo tanto, la posibilidad de asumir y renunciar a dicho cargo.
III. El Presidente de la Repblica (atribuciones especiales)
(Distinciones previas Atribuciones Constituyentes Atribuciones legislativas Atribuciones Gubernamentales
Atribuciones Administrativas Atribuciones Judiciales)
Distinciones previas
En materia de Atribuciones del Presidente de la Repblica, es imprescindible distinguir entre dos clases de
atribuciones: generales y especiales.
Las primeras se encuentran establecidas en el art. 24 de la CPR, las segundas en el art. 33 de la CPR.
Atribuciones Generales del Presidente de la Repblica. Son aquellas que corresponden, genricamente a las
funciones gubernativas y administrativas (o funciones de gobierno y funciones de administracin). Nuestra
Constitucin la establece en forma expresa en el artculo 24 inciso segundo cuando seala, respecto del Presidente
de la Repblica: Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el
interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo a la Constitucin y las leyes.
Si bien las facultades genricas parecen ser amplias (a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden
pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica), se establece inmediatamente como lmite para la
accin del Ejecutivo, el respeto a la Constitucin y las leyes, lo que implica una confirmacin a los principios de
supremaca constitucional y de legalidad (arts. 6 y 7 de la CPR). Adems, no debemos olvidar, como segundo

lmite, el necesario respeto por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, segn lo establecido
en el art. 5 inciso 2 CPR.
Atribuciones Especiales del Presidente de la Repblica. Son aquellas que constituyen una consecuencia especfica
de las atribuciones generales antes sealadas, las que a su vez, se encuentran establecidas en el artculo 32 CPR y
que pueden ser subclasificadas (Mario Verdugo y Emilio Pfeffer) en:
a) Atribuciones Constituyentes (art. 32 nmeros 1 y 4)
b) Atribuciones Legislativas (art. 32 nmeros 1, 2 y 3)
c) Atribuciones Gubernamentales:
c.1. De naturaleza poltica (art. 32 nmeros 4 y 5)
c.2. De naturaleza internacional (art. 32 nmeros 8 y 15)
c.3. De naturaleza militar (art. 32 nmeros 16, 17, 18 y 19)
c.4. De naturaleza financiera (art. 32 nmero 20)
d) Atribuciones Administrativas (art.32 nmeros 6, 7, 8, 9,10, 12 y 13)
e) Atribuciones Judiciales (art. 32, nmeros 11 y 14)
Atribuciones Constituyentes del Presidente de la Repblica
El Presidente de la Repblica integra, junto al Poder Legislativo y al Pueblo, el Poder Constituyente Derivado, por lo
que puede actuar en determinados casos en el proceso de Reforma Constitucional. Las atribuciones constituyentes
del Presidente de la Repblica son:
Art. 32 N 1: Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas,
incluyendo dentro de estas leyes, las de Reforma Constitucional. Vale decir, puede presentar proyectos de reforma
constitucional (mediante mensajes); puede aprobar, rechazar o formular observaciones a los proyectos presentadas
por las Cmaras (mociones); puede participar de la discusin a travs de sus Ministros; puede formular vetos; debe
promulgar y publicar las reformas.
Art. 32 N 4: Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128. Vale decir, en los procesos de Reforma
Constitucional, cuando tiene lugar la hiptesis que establece el citado art. 128 CPR.
Atribuciones Legislativas del Presidente de la Repblica

El Presidente de la Repblica participa tambin de la actividad legislativa, y adems, puede dictar ciertas normas de
jerarqua legal:
Art. 32 N 1: Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas.
Esta actividad se manifiesta de distintas formas:
a) Iniciativa legal: El Presidente se encuentra facultado para presentar proyectos de ley, en cuyo caso se denominan
mensajes del Presidente o mociones gubernamentales. Incluso en algunos determinados casos, algunas
materias son de su iniciativa exclusiva, y corresponde a aquellas sealadas en el artculo 65 de la Constitucin.
b) Determinacin de la urgencia de un proyecto de ley: La urgencia es la preferencia para la tramitacin de un
proyecto de ley, el cual conforme al artculo 74 de la CPR le corresponder calificarla al Presidente de la Repblica.
La L.O.C. N 18.918 del Congreso Nacional establece la forma en que deber solicitarse por parte del Presidente
como tambin su calificacin. La calificacin podr ser simple urgencia, suma urgencia o de discusin
inmediata. Si nada se seala en cuanto a la urgencia se entiende que es simple urgencia. Cuando un proyecto sea
calificado de simple urgencia, su discusin y votacin en la Cmara requerida debern quedar terminadas en el
plazo de 30 das; si la calificacin fuere de suma urgencia, ese plazo ser de 10 das, y si se solicitare discusin
inmediata, ser de 3 das, caso en el cual el proyecto se discutir en general y en particular a la vez (art. 27 inciso 2
de la L.O.C. del Congreso Nacional). El plazo se contar desde la sesin ms prxima que celebre la Cmara
respectiva.
c) Participacin en el proceso de debate de la ley: Se realizar a travs de los Ministros de Estado donde podrn
tomar parte en las discusiones, con preferencia en el uso de la palabra, pero sin derecho a voto.
d) Sancin, promulgacin y publicacin de la ley: Durante la tramitacin de un proyecto de ley el Presidente de la
Repblica podr sancionarla y promulgarla, empero, adems, podr presentar observaciones. La sancin equivale a
la aprobacin del Presidente de la Repblica del proyecto de ley. La promulgacin es el acto jurdico solemne,
expresado en un Decreto Supremo, mediante el cual el Presidente atestigua a la Nacin de la existencia de un a ley
y ordena su cumplimiento. La publicacin, de acuerdo con el art. 7 del Cdigo Civil, debe practicarse en el Diario
oficial, salvo que la propia ley disponga lo contrario, lo cual, en conformidad al art. 75 de la Carta Fundamental
deber practicarse dentro de un plazo de cinco das desde que quede totalmente tramitada la promulgacin.
e) Presentacin de Observaciones. Dentro de los 30 das de recibido el proyecto para su aprobacin el Presidente
podr presentar observaciones. (Art. 73 inciso 1 C.P:R.) a travs de un veto. Ello quiere expresar la idea que el
Presidente de la Repblica se opone al proyecto de ley.
Art. 32 N 2: Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del Congreso Nacional.
En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible. Antes de la Reforma de 2005, existan legislaturas

extraordinarias y extraordinarias, y el Presidente de la Repblica poda convocar a una u otra. Al desaparecer stas,
se modifica la redaccin anterior en los trminos sealados.
Art. 32 N 3: Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre las materias
que seala la Constitucin. Esta facultad se encuentra regulada en el artculo 64 de la CPR, estableciendo la figura
de los que en doctrina se denomina delegacin legislativa.
Segn esta norma, el Presidente de la Repblica podr solicitar al Congreso Nacional autorizacin para dictar
disposiciones sobre materia de ley (indicadas en el art. 63 de la CPR), y con fuerza de ley. Este permiso lo
conceder el Congreso Nacional a travs de una ley, denominada ley habilitante.
A su vez, esta autorizacin est sujeta a dos tipos de limitaciones: una de carcter temporal y otra de carcter
material.
La limitacin temporal se refiere a que el plazo para dictar un DFL no puede ser superior a un ao.
La limitacin material se refiere a que la autorizacin no se puede extender a determinados asuntos: nacionalidad,
ciudadana, elecciones, plebiscitos, garantas constitucionales, materias propias de leyes orgnicas constitucionales
o de qurum calificado. Tampoco podrn comprender facultades que afecten la organizacin, atribuciones y rgimen
de los funcionarios del Poder Judicial, Congreso Nacional, Tribunal Constitucional, ni Contralora General de la
Repblica.
Adems, la autorizacin legislativa deber sealar las materias precisas sobre las cuales recae la delegacin y
podr establecer las limitaciones, restricciones y formalidades que estime convenientes.
Si bien, los DFL no se encuentran sujetos a control de constitucionalidad obligatorio ante el Tribunal Constitucional, a
la Contralora General de la Repblica le corresponder efectuar la revisin, mediante el trmite de toma de razn
tanto de la constitucionalidad como de la sujecin de estas normas a la ley habilitante.
Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos a las mismas normas que rigen para las leyes, respecto de su
publicacin, vigencia y efectos.
Atribuciones Gubernamentales del Presidente de la Repblica
Segn los autores de los cuales se extrae la clasificacin que se estudia (Verdugo Marinkovic y Pfeffer Urquiaga),
estas funciones son aquellas atribuciones del Presidente de la Repblica que se ejercen con el fin de tomar
decisiones ante situaciones nuevas y nicas, no subsumibles en normas o precedentes.
Vale decir, tienen por objeto fijarlas grandes directivas en la orientacin poltica, dirigiendo a la Nacin por un camino
determinado; y pueden ser de naturaleza poltica, internacional, militar o financiera.
1.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza poltica

 Art. 32 N 4: Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128. Segn Verdugo y Pfeffer, esta atribucin no slo
es de carcter constituyente, sino que adems implica una decisin poltica relevante y por este motivo, tambin se
le incluye dentro de estas categoras.
Art. 32 N 5: Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas que se sealan en esta
Constitucin
2.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza internacional.
Estas son funciones que se conectan directamente con la calidad del Presidente de la Repblica como Jefe de
Estado y como tal, el representante internacional del Estado de Chile.
Art. 32 N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y los representantes ante organismos
internacionales. Todos estos funcionarios sern de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica y se
mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella.
Art. N 15: Este numeral involucra diferentes atribuciones:
- conducir las relaciones internacionales con las potencias extranjeras y los organismos internacionales,
- llevar a cabo las negociaciones,
- firmar y ratificar los tratados internacionales que estime convenientes para el pas,
- establecer que las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sean secretos.
3.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza militar
Art. 32 N 16: Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y al
General Director de Carabineros en conformidad al artculo 104, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros
de los Oficiales de la Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 105
Art. 32 N 17: Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con las
necesidades de la seguridad nacional.
Art. 32 N 18: Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas.
Art. 32 N 19: Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de haber odo al Consejo
de Seguridad Nacional.

4.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza financiera

Art. 32 N 20: Este numeral involucra tambin diferentes atribuciones especficas:
- Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas.
- Decretar su inversin con arreglo a la ley (principio de la legalidad del gasto, tambin presente en lo dispuesto en
el artculo 100 CPR).
- Dictar Decretos Constitucionales de Emergencia Econmica, en casos urgentes establecidos en esta misma
norma, por el cual se puede girar una suma no superior al 2% del monto de los gastos que autorice la Ley de
Presupuestos.

Atribuciones Administrativas del Presidente de la Repblica

A travs de ellas, segn Verdugo y Pfeffer, permiten satisfacer los intereses del pblico, proveer a las necesidades
corrientes y desarrollar coordinada y eficientemente los programas y polticas gubernamentales.
Si bien no lo sealan expresamente estos autores, y slo para fines didcticos, podemos subclasificar estas
atribuciones en: ejercicio de la potestad reglamentaria, potestad de nombramiento y remocin, y potestad de
vigilancia.
1.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad reglamentaria
Art. 32 N 6: Ejercer la Potestad Reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio
legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes
para la ejecucin de las leyes
En trminos amplios, la Potestad Reglamentaria es la facultad del Presidente de la Repblica para dictar decretos,
reglamentos e instrucciones para proveer al gobierno y administracin del Estado (Humberto Nogueira).
La potestad reglamentaria, a su vez, puede ser de ejecucin o reglamentaria.
A) La potestad reglamentaria es de ejecucin, cuando tiene por objeto, aplicar y ejecutar las leyes, para que estas
ltimas puedan producir todos sus efectos. Se ejerce a travs de Decretos, Reglamentos de Ejecucin e
Instrucciones.

B) La potestad reglamentaria es autnoma, cuando tiene por objeto dictar normas en materias que no sean de
dominio exclusivo de ley. El artculo 63 CPR establece las materias que slo podrn ser reguladas por ley, de
manera que en todos los dems mbitos, podrn dictarse normas propias de esta clase de potestad. Se ejerce
exclusivamente a travs de los Reglamentos Autnomos.
Por su parte, debemos distinguir las siguientes clases de normas:
- Los Decretos son mandatos u rdenes dictadas por una autoridad dentro de su competencia.
Pueden clasificarse en Decretos Supremos(si los dicta el Presidente de la Repblica), y Simples Decretos (si los
dicta otra autoridad).
Respecto de los Decretos Supremos (que son los que nos interesan en este captulo), ellos deben cumplir con
requisitos de fondo y forma.
Los requisitos de fondo de los DS son: (1) el Presidente debe actuar dentro de su competencia; y (2) debe acatarse
la Constitucin y las leyes. Ambas circunstancias son revisadas previa a la entrada en vigencia de los mismos, por la
Contralora General de la Repblica mediante el trmite denominado Toma de Razn: si el Decreto Supremo est
en orden, se tomar de razn de ellos; en caso contrario, la Contralora lo representar.
Los requisitos de forma de los DS son: (1) deben constar por escrito; y (2) debe estar firmado por el Presidente de la
Repblica y el Ministro respectivo (art. 35 CPR).
Los Decretos, y dentro de ellos tambin los Supremos, constituyen normas de carcter particular, y se agotan por su
sola aplicacin.
- Los Reglamentos (tambin denominados Decretos Reglamentarios) son normas dictadas por el Presidente de la
Repblica, de carcter general e impersonal, y cuyos efectos normativos no se agotan con su sola aplicacin.
Los reglamentos sern, a su vez, reglamentos de ejecucin o autnomos, segn si se limitan a aplicar las leyes o a
normar materias que no sean de dominio legal, respectivamente.
- Las Instrucciones, finalmente, son rdenes que emite el Presidente de la Repblica, un Ministro u otra autoridad
para el mejor desempeo de la funcin administrativa, las que van dirigidas especialmente a los subordinados
jerrquicos.
Las instrucciones, por su parte, pueden ser facultativas o imperativas. Son facultativas aquellas que son meras
recomendaciones del superior; en cambio, son imperativas cuando se expresan en rdenes obligatorias que deben
ser cumplidas por los funcionarios a quienes se dirija.
2.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad de nombramiento

 Art. 32 N 7: Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y

gobernadores . Cada una de estas autoridades son de confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y se
mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella (art. 32 N 8, frase final).
Art. 32 N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y los representantes ante organismos
internacionales. Tambin son cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica.
Art. 32 N 9: Nombrar al Contralor General de la Repblica, con acuerdo del Senado
Art. 32 N 10: Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva confianza y
proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley.
La misma norma agrega que la remocin de los dems funcionarios, se har de acuerdo a las disposiciones que la
ley establezca.
Art. 32 N 12: Nombramiento de determinadas autoridades judiciales y del Ministerio Pblico, en la forma
establecida por la Constitucin:
- nombramiento de magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones, a proposicin de la Corte
Suprema;
- nombramiento de los jueces letrados, a proposicin de las Cortes de Apelaciones; y
- nombramiento al Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, a proposicin de la Corte Suprema, y con acuerdo del
Senado.
3.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad de vigilancia
Art. 32 N 13: Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder Judicial y requerir,
con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para
que reclame medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante, entable la
correspondiente acusacin.
A diferencia de los funcionarios de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, los jueces y empleados del
Poder Judicial no pueden ser removidos por el Jefe de Estado. Por el contrario, lo nico que ste puede realizar es
velar por el buen comportamiento de estas personas, de manera de poder requerir de quien corresponda, las
acciones correspondientes.

 Atribuciones Judiciales del Presidente de la Repblica

Consisten en decisiones particulares que debe adoptar el Presidente de la Repblica, para lo cual deber analizar el
caso concreto y aplicar la ley o los principios que correspondan, segn corresponda.
Algunas de estas atribuciones si bien no parecen en estricto rigor, judiciales, se asemejan a ellas, por cuanto
significan la materializacin de una norma jurdica en un caso concreto, de una forma similar como lo hace el juez en
su sentencia:
Art. 32 N 11: Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes.
Las jubilaciones (DL 338 de 1960) son un beneficio concedido al funcionario que se aleja de su cargo, para que
perciba una remuneracin sobre la base de los servicios prestados, aos de servicios, cargo desempeado y causal
de jubilacin a la cual se acogi, siendo estas causales: la edad, la incapacidad fsica o mental sobreviniente, o el
trmino obligatorio de funciones.
El montepo es la pensin que corresponde a los parientes ms prximos del funcionario que fallece, segn las
condiciones que establezca la ley.
Por ltimo, la pensin de gracia es un beneficio que se otorga cuando, a juicio del Presidente de la Repblica, una
persona se encuentra en una situacin de injusticia social y que la priva de los medios necesarios para su
mantencin. A partir de la Constitucin de 1980, esta facultad ha quedado radicada en el Presidente de la Repblica,
puesto que bajo la Carta del 25, se fijaba por ley.
Art. 32 N 14: Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El Indulto es un beneficio
que tiene por objeto eximir a una persona del cumplimiento de la pena, ya sea en forma total (no cumple pena
alguna) o parcial (se rebaja o se conmuta por otra pena).
Es importante aclarar que la atribucin del Presidente de la Repblica se refiere slo a Indultos Particulares, y no a
Indultos Generales ni a Amnistas. Los Indultos Generales se conceden no para persona determinada, sino que en
forma amplia para todos quienes se encuentren en determinada hiptesis; mientras que las Amnistas tienen por
objeto hacer desaparecer no slo la pena o castigo, sino que la ley presume que jams hubo responsabilidad penal.
Los indultos generales y las amnistas, slo se podrn establecer en virtud de una ley (art. 63 N 16)
Tambin es necesario indicar que en determinados casos, no procede el indulto particular:
- cuando an no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el caso particular (art. 32 N 14);
- cuando se trate de funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y condenados por el Senado, quienes slo
podrn ser indultados por el Congreso (art. 32 N 14); y

- cuando la persona haya sido condenada por delito terrorista (art. 9 inciso final); salvo que se trate de delitos
cometidos antes del 11 de marzo de 1990 (disposicin sptima transitoria de la Constitucin).
IV. Los Ministros de Estado
(Concepto Requisitos, inhabilidades e incompatibilidades
El Refrendo Ministerial La Responsabilidad de los Ministros Las Citaciones, Respuestas e Interpelaciones)
Concepto
Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el gobierno
y administracin del Estado (art. 33 inc. Primero CPR).
En esta calidad, son funcionarios de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica y por lo mismo, son
designados por l, y se mantendrn en sus cargos mientras cuenten con dicha confianza (art. 32 Ns. 7 y 8 CPR).
A su vez, los Ministros asumen un carcter dual. Por una parte, son colaboradores directos del Presidente de la
Repblica; pero a su vez, son los jefes de un departamento administrativo, como es el Ministerio.
En su calidad de colaboradores directos del Presidente de la Repblica, podrn, cuando lo estimaren conveniente,
asistir a las sesiones de la Cmara de Diputados o del Senado, y tomar parte en sus debates, con preferencia para
hacer uso de la palabra, pero sin derecho a voto. Durante la votacin podrn, sin embargo, rectificar los conceptos
emitidos por cualquier diputado o senador al fundamentar su voto (art. 37 inciso primero CPR)
Requisitos, inhabilidades e incompatibilidades
1. Requisitos
Segn el inciso primero del art. 34 CPR, para ser nombrado ministro se requiere:
1 Ser chileno;
2 Tener cumplido 21 aos; y
3 Reunir los requisitos generales para el ingreso a la Administracin Pblica. Estos requisitos estn establecidos en
el art. 12 del Estatuto Administrativo (Ley N 18.834 de 1989):
a) Ser ciudadano,
b) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente,
c) Tener salud compatible con el desempeo del cargo;
d) Haber aprobado la educacin bsica, y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la
naturaleza del empleo exija la ley;

e) No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido una calificacin deficiente, o por
medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de la expiracin de funciones; y
f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple
delito.
2. Inhabilidades
Entendemos por inhabilidades, las limitaciones que tienen quienes desempean las funciones de Ministros para
postular al desempeo de otras funciones (H. Nogueira).
Al respecto, los Ministros no podrn:
1 Ser candidatos a Diputados o Senadores (art. 57 N 1 CPR). Tambin se extiende a quienes hubieren tenido la
calidad de Ministros de Estado dentro del ao inmediatamente anterior a la eleccin. A su vez, si un candidato a
parlamentario no fuere elegido, estar inhabilitado para ser nombrado Ministro hasta un ao despus del acto
electoral (art. 57 inciso final);
2 Ser candidatos a Consejeros Regionales (art. 32 LOC N 19.175 sobre Gobierno y Administracin Regional);
3 Ser candidatos a alcaldes o concejales (art. 74 LOC N 18.695 de Municipalidades)
3. Incompatibilidades
Se refiere a funciones que no podrn ser desempeadas simultneamente.
As, el cargo de Ministro es incompatible con el de Senador y Diputado (art. 58 de la CPR), salvo durante guerra
exterior (art. 59 inciso segundo CPR)
El Refrendo Ministerial
De acuerdo al art. 35 inciso primero de la Constitucin, los reglamentos y decretos del Presidente debern firmarse
por el Ministro respectivo. A este trmite o firma se denomina refrendo ministerial.
Este requisito es esencial, y su falta conduce a que dichos instrumentos no sern obedecidos.
Se ha entendido que este requisito opera como un verdadero control intraorgnico, vale decir como un control que
se verifica al interior del propio Ejecutivo, correspondindole al Ministro confirmar lo regular de la actuacin del
Mandatario.

Sin embargo, no debe olvidarse que, finalmente, los Ministros de Estado son cargos de exclusiva confianza del
Presidente de la Repblica, por lo que la negativa de alguno de ellos a refrendar un acto presidencial, puede
provocar su remocin.
Las responsabilidades de los Ministros de Estado
A este respecto debe distinguirse las siguientes responsabilidades:
a) Responsabilidad por actuacin personal de los Ministros.
Vale decir, se refiere a las conductas que realizan los Ministros como cualquier particular, fuera de sus labores
ministeriales.
En estos casos, los Ministros responden por sus hechos particulares como cualquier otro ciudadano, debiendo hacer
al respecto las siguientes menciones:
- Causas Civiles: las causas civiles en que sea parte o tenga inters un Ministro de Estado, sern conocidas por un
ministro de la Corte de Apelaciones respectiva (fuero establecido en el art. 50 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
- Causas Penales: a partir de la reforma procesal penal, los Ministros de Estado carecen de fuero en materia penal.
Slo se mantiene este fuero para senadores y diputados (arts. 61 inciso segundo a cuarto CPR, y 416 y siguientes
del Cdigo Procesal Penal)

b) Responsabilidad por actuacin propiamente ministerial

b.1. La responsabilidad del art. 36 CPR. Los Ministros sern responsables individualmente de los actos que
firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los otros Ministros.
Se entiende que las responsabilidades a las que alude esta norma son de carcter civil, sin perjuicio de las
responsabilidades penales o administrativas que tambin pudieren hacerse efectivas.
Lo anterior, simplemente, porque no es posible referirse a responsabilidades penales o administrativas que sean
individuales o solidarias, lo que lleva a concluir que slo se refiere a responsabilidades de carcter civil.
De esta forma, habr responsabilidad individual si el acto emana de un solo Ministro, o solidaria si emana de dos o
ms Ministros, vale decir, en este ltimo caso, la responsabilidad se podr exigir a cualquiera de los ministros que
hubieren participado del acto lesivo.

Por su parte, el Senado deber decidir si se admiten o no a tramitacin las acciones judiciales que se pretendan
iniciar en contra de algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por
acto de ste en el desempeo de su cargo; lo que constituye un verdadero antejuicio, llevado a cabo ante la
Cmara Alta (art. 53 N 2 CPR).
b.2. La responsabilidad de los artculos 52 y 53 CPR.
Por ltimo, la Cmara de Diputados podr acusar constitucionalmente a los Ministros de Estado, por haber
comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, por infringir la Constitucin o las leyes o haber
dejado stas sin ejecucin, y por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno (art.
52 N2, letra b, CPR).
El Senado, por su parte, como jurado, y por la mayora de sus miembros en ejercicio, le corresponder decidir si el
Ministro acusado, es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa. La declaracin de
culpabilidad genera destitucin del cargo, e inhabilidad para desempear todo tipo de funcin pblica durante cinco
aos. Sin embargo, la aplicacin de la pena sealada al delito si lo hubiere, como la fijacin de las responsabilidades
civiles por los perjuicios causados, sern resueltos por el Tribunal competente.
La responsabilidad a la que alude estas normas, no constituye responsabilidad poltica, por cuanto ella, no puede
ejercerse en contra de los Ministros, puesto que ellos son meros ejecutores de las rdenes del Presidente de la
Repblica, quien es el nico responsable polticamente por la gestin del Gobierno.
Se trata, pues, de una responsabilidad Constitucional, por Ilcitos Constitucionales, cuya comisin convierten al
Ministro en acreedor de la sancin respectiva.
Las Citaciones, Respuestas e Interpelaciones
Hasta la Reforma Constitucional de 2005, las facultades fiscalizadoras del Parlamento, especialmente, de la Cmara
de Diputados se vean notablemente disminuida por cuanto, las citaciones que las cmaras congresales efectuaran
a los Ministros no resultaban obligatorias para stos, y en la prctica no siempre eran obedecidas.
Con el afn de fortalecer dichas facultades, se modificaron diferentes disposiciones de la Carta Fundamental, las
cuales podemos clasificar en:
Citaciones.
Los Ministros debern concurrir personalmente a las sesiones especiales que la Cmara de Diputados o el Senado
convoquen para informarse sobre asuntos que perteneciendo al mbito de atribuciones de las correspondientes
Secretaras de Estado, acuerden tratar (art. 37 inciso segundo CPR).

Adems, debern concurrir personalmente a las comisiones investigadoras que cree la Cmara de Diputados y que
tengan por objeto reunir informaciones relativas a determinados actos del Gobierno. Frente a estas comisiones, los
Ministros debern suministrar los antecedentes e informaciones que se le soliciten. A pesar de ello, los Ministros de
Estado no podrn ser citados ms de tres veces a una misma comisin investigadora, sin previo acuerdo de la
mayora absoluta de sus miembros (art. 52 N1, letra c de la CPR)
Respuestas
El Presidente de la Repblica por intermedio del Ministro que corresponda, deber responder fundadamente los
acuerdos y sugerencias de observaciones que le formulen la mayora de los diputados presentes, dentro de las
labores de fiscalizacin de la Cmara. De la misma forma deber responder la solicitud de antecedentes que
cualquier diputado le formule, con el voto favorable del tercio de los miembros presentes de la Cmara. En ambos
casos, el plazo para responder ser de treinta das. (art. 52 N1, letra a CPR)
Interpelaciones
De acuerdo a la letra (b) del art. 52 N 1 de la CPR, la Cmara de Diputados, a peticin de a lo menos un tercio de
sus miembros en ejercicio, podr citar a un Ministro de Estado, a fin de formularle preguntas en relacin con
materias de su cargo.
Su asistencia ser obligatoria y deber responder a las preguntas y consultas que motiven su citacin. Con todo, un
Ministro no podr ser citado ms de tres veces para este efecto dentro de un ao calendario, sin previo acuerdo de
la mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
Formalmente, esta nueva facultad de la Cmara Baja, consistente en la posibilidad de poder citar y consultar a los
Ministros, se denomina interpelacin. Sin embargo, la autora Ana Mara Garca Barzelatto indica que, en rigor, no
correspondera tcnicamente a una interpelacin, y para ello, entrega dos fundamentos. Primero, porque ellas slo
tienen lugar en regmenes parlamentarios y no en los presidenciales como el nuestro. Y segundo, porque en Chile
no pueden dar lugar a un voto de censura como en aquellos sistemas, y que signifiquen la prdida del cargo.
V. Bases Generales de la Administracin del Estado
(Regulacin Responsabilidad por actos de la Administracin del Estado)
Regulacin
De acuerdo al artculo 38 inciso primero de la Constitucin Poltica, ser materia de Ley Orgnica Constitucional,
regular las siguientes materias:
- la organizacin bsica de la Administracin del Estado;

- la garanta de la carrera funcionaria y los principios tcnicos y profesionales en que ella debe fundarse;
- la seguridad que dicha carrera emplear el principio de igualdad de oportunidades; y
- el perfeccionamiento y capacitacin de los integrantes de la Administracin.
Se dio cumplimiento a esta exigencia, mediante la dictacin de la LOC N 18.575 de 1986, sobre Bases Generales
de la Administracin del Estado.
Responsabilidad por actos de la Administracin del Estado
El artculo 38 inciso segundo de la CPR dispone: Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que
determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
Esta norma debe ser complementada, a su vez, por lo dispuesto en los siguientes artculos de la ya citada LOC N
18.575 de 1986, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado:
Artculo 4: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio
de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere
ocasionado.
Artculo 42: Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen por falta de servicio.
No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en la falta personal.

De la aplicacin de las normas citadas, se desprende lo siguiente:

Lo que se le regula es lo que se entiende por Responsabilidad Extracontractual del Estado y de los rganos de la
Administracin. Se dice que es extracontractual por oposicin a la responsabilidad contractual, que es la que se
origina por el incumplimiento de contratos.
En virtud de ello, la Administracin del Estado ser responsable civilmente por los perjuicios que ella causare a los
particulares, quienes podrn hacer efectiva dicha responsabilidad, mediante las acciones civiles que correspondan,
por ejemplo, a travs de una demanda por indemnizacin de perjuicios.

Estas acciones se debern entablar ante los Tribunales que determine la ley, lo que en este caso corresponde a
los Jueces de Letras en lo Civil.
Las acciones respectivas debern dirigirse directamente en contra del Estado, a travs de su dimensin patrimonial
denominada Fisco de Chile. Sin embargo, de tratarse de daos causados por rganos descentralizados, deber
demandarse a stos, puesto que gozan de personalidad jurdica y patrimonio propios.
Por lo tanto, quien responde frente al administrado no es el funcionario pblico, sino que la Administracin. En todo
caso, el Estado podr repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en la falta personal. Ello significa que,
una vez resarcido los daos por el Estado o por el rgano descentralizado, aqullos podrn cobrar al funcionario
aquello que hayan debido pagar al sujeto afectado.
Por lo mismo, la causa o ttulo de imputacin que justifica el cobro de la indemnizacin no es el dolo o culpa del
funcionario pblico, lo que no ser necesario probar en el proceso judicial respectivo. Sino que, lo ser la falta de
servicio en la que haya incurrido el rgano respectivo.
Respecto del concepto de falta de servicio a los que alude el art. 42 de la Ley de Bases de la Administracin del
Estado, aqul no est expresamente redactado en nuestro derecho positivo. Por lo mismo, a efectos de interpretar
dicha denominacin se deber recurrir a lo que la ciencia jurdica estima por tal.
Para tales efectos, como principal referente, podemos recurrir a la visin del profesor Osvaldo Oelckers quien seala
que: La Administracin bajo el contexto de la falta de servicio responde por el dao que terceros sufran como
consecuencia del funcionamiento anormal del servicio pblico, abarcando esta nocin todo el hacer y actuar de la
administracin, esto es de toda gestin administrativa en general (). Quedan, pues, comprendidos aqu todos los
daos ilegtimos, consecuencia de una actividad o inactividad de la administracin. Luego, el autor contina: La
falta de servicio se configura ante una mala organizacin o funcionamiento defectuoso de la Administracin. Es
decir, nos encontramos con una administracin responsable, quizs bien intencionada, pero en la cual recae la
responsabilidad en razn de una posicin que ella ha tomado en relacin a su funcionamiento y que
consecuencialmente produce un dao al administrado, existiendo la relacin causal. () As, pues, la nocin falta de
servicio se configura en las siguientes hiptesis:
cuando la organizacin pblica ha funcionado mal, o sea, el dao es causado por una accin positiva;
cuando no haya funcionado, o sea, el dao se ha cometido por omisin, cuando existe un deber funcional de actuar;
cuando lo haya hecho tardamente, o sea, cuando el dao es cometido por una falta de diligencia funcional

V UNIDAD
CONGRESO NACIONAL
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. Introduccin; II. Estatuto de diputados y senadores; III. Atribuciones del Congreso y de sus cmaras;
IV. Funcionamiento del Congreso Nacional; V. El proceso legislativo
I. Introduccin
(Derecho Parlamentario El Bicameralismo)
Derecho Parlamentario
Se entiende por Derecho Parlamentario, el conjunto de normas que regulan la organizacin y funcionamiento de
las Cmaras Parlamentarias, entendidas stas como rganos que asumen la representacin popular en un Estado
constitucional y democrtico de derecho (Juan Maldonado Pereda)
El Derecho Parlamentario parte del supuesto de un Estado democrtico de derecho, con plena aplicacin del
principio de separacin de poderes.
Tambin supone la existencia de un rgano colegiado poltico de carcter representativo de la voluntad popular, que
como rgano del Estado desarrolla las funciones legislativa y de control o fiscalizacin de los actos del gobierno y la
administracin del Estado, de acuerdo con la Constitucin y dentro de la modalidad de forma de gobierno
democrtico en que acta (H. Nogueira).
En doctrina, ms all de lo que pueda apreciarse en algn ordenamiento especfico, se pueden distinguir
bsicamente, cinco funciones de todo Parlamento:
1. Funcin Legislativa. Corresponde a aqulla destinada a la creacin de normas jurdicas de carcter general y
abstracto, denominadas leyes. El Parlamento, normalmente tiene el monopolio en materia de generacin de las
leyes. Sin embargo, esto se ha ido flexibilizado, principalmente por el reconocimiento que se ha hecho a los titulares
del rgano ejecutivo para crear normas propias de la potestad reglamentaria, as como para intervenir activamente
en los procesos de formacin de ley.
2. Funcin Integradora o representativa. Consiste en la labor de integrar a las fuerzas polticas representativas,
favoreciendo el dilogo y los consensos. En esta perspectiva, no debe dejar de recordarse que es deber del Estado
promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a

participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional (art. 1 CPR), por lo que la conformacin del Congreso
deber favorecer la mejor representacin de todas las ideas, incluso las minoritarias.
3. Funcin de Control o de Fiscalizacin. Es una de las principales labores del Parlamento, y se manifiesta en la
observacin continua de los actos de gobierno, reconocindose determinadas facultades especialmente a la cmara
representativa propiamente tal, para indagar acerca de actos especficos del ejecutivo.
4. Funcin Financiera. Corresponde tambin al rgano parlamentario, votar los impuestos, y fijar el marco
presupuestario de la actividad gubernamental. Esta funcin busca eliminar al mximo la discrecionalidad en materia
econmica.
5. Funcin Jurisdiccional. En algunas ocasiones, el Parlamento debe ejercer labores propiamente jurisdiccionales,
asumiendo en tal caso, la calidad de Tribunal. Es especialmente relevante en el mbito de acusaciones
constitucionales, por la comisin de delitos o abusos graves.
El Bicameralismo
En doctrina, se distinguen tres modelos de Parlamentos, segn si ste se encuentra compuesto por uno o ms
cuerpos o cmaras. As, se pueden distinguir sistemas unicamerales (Suecia, Dinamarca, Costa Rica, Per),
bicamerales (Inglaterra, Italia, Argentina, Chile), o pluricamerales (la desaparecida Yugoslavia).
Descartando de plano el sistema pluricameral, de por s desordenado y en absoluto desuso en la actualidad, existen
argumentos en favor o en contra para optar por un sistema uni o pluricameral.
Se dice, por ejemplo, en pro del unicameralismo que: (1) un sistema de Cmara nica es ms compatible con el
principio que la Soberana del Estado es tambin nica e indivisible; (2) es el mejor sistema aplicable en pases que
han optado por una Forma de Estado Unitario; (3) la formacin de ley es ms rpida y expedita por su simpleza
procedimental.
Por su parte, en beneficio del bicameralismo, se sostiene que: (1) un sistema de cmara nica coloca frente a
frente al Poder Ejecutivo con el Parlamento, ambos rganos extremadamente poderosos, pero que al dividirse en
dos cmaras, se tienden a aliviar las tensiones entre ambos poderes estatales; (2) es el mejor sistema aplicable en
pases que han optado por una forma de Estado Federal, donde existe una cmara que represente igualitariamente
a los distintos Estados Partes (Senado) y otra cmara que represente proporcionalmente a los Estados Partes en
razn de la poblacin con la que cuenten (Cmara de Representantes); (3) si bien la tramitacin legislativa puede
ser ms lenta, permite un estudio ms acucioso y reflexivo.
A su vez, en caso de optar por un sistema de dos cmaras, los Estados tienden a diferenciar ambas corporaciones,
por distintas vas, las que muchas veces concurren simultneamente en algunos modelos:
CAMARA ALTA:

Su integracin obedece a factores territoriales (Ej: dos senadores por cada regin)
Funciones de carcter institucional, como actividades consultivas, de participacin en nombramientos de altas
autoridades, o en decisiones vinculadas a las relaciones internacionales, etc.
En ocasiones, se integra por miembros no elegidos democrticamente, ya sea por razones de tradicin histrica o
de mayor calificacin de los mismos.
Los requisitos exigidos para sus miembros son ms elevados, puesto que las funciones exigen mejor preparacin y
reflexin.
Por sus funciones, requiere ms estabilidad en el cargo de sus miembros, por lo mismo, los perodos parlamentarios
son ms extensos.
CAMARA BAJA:
Su integracin obedece a factores poblacionales (Ej: dos diputados por distrito formado con un nmero similar de
electores o ciudadanos)
Funciones de carcter fiscalizador de los actos de gobierno.
Se caracteriza porque sus miembros son elegidos democrticamente.
Los requisitos exigidos para sus miembros son menores, puesto que se favorece la representatividad a cualquier
otra consideracin.
Por sus funciones ms bien representativas, exige una continua rotacin o renovacin de sus miembros, por lo que
los perodos parlamentarios son ms breves.
En el caso chileno, se ha optado por un sistema de doble cmara, compuesto por una Cmara Baja o Cmara de
Diputados, y una Cmara Alta denominada Senado. As lo establece expresamente el art. 46 de la CPR: El
Congreso Nacional se compone de dos ramas: la Cmara de Diputados y el Senado. Ambas concurren a la
formacin de las leyes en conformidad a esta Constitucin y tienen las dems atribuciones que ella establece.
La Cmara de Diputados. Est integrada por 120 miembros elegidos en votacin directa por los distritos electorales
que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. Adems, se renovar en su totalidad cada cuatro aos (art.
47 CPR).
La Ley Orgnica a la que se refiere la norma citada corresponde a la LOC N 18.700 sobre Votaciones Populares y
Escrutinios, la cual establece los 60 distritos electorales, en su artculo 179.
Senado. Segn el inciso primero del artculo 49 de la CPR, se compone de miembros elegidos en votacin directa
por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las regiones del pas. La ley orgnica constitucional

respectiva determinar el nmero de Senadores, las circunscripciones senatoriales y la forma de eleccin. Los
Senadores durarn ocho aos en su cargo, y se renovarn alternadamente cada cuatro aos, de la forma como
establece el inciso segundo de la misma disposicin.
II. Estatuto de Diputados y Senadores
(Los Diputados Los Senadores Normas comunes)
Los Diputados
Al respecto estudiaremos los requisitos para ser diputado, su forma de eleccin y la duracin de sus cargos.
Requisitos para ser diputado
De acuerdo al artculo 48 de la CPR, para ser elegido diputado (por lo tanto, son requisitos exigibles al momento de
la eleccin y no de la inscripcin de la candidatura), se requiere:
a) ser ciudadano con derecho a sufragio;
b) tener cumplidos 21 aos de edad;
c) haber cursado enseanza media o equivalente; y
d) tener residencia en la regin a que pertenezca el distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a
dos aos, contado hacia atrs desde el da de la eleccin. En conformidad al art.51 de la CPR, se entender que los
diputados tienen por el solo ministerio de la ley, su residencia en la regin correspondiente, mientras se encuentren
en ejercicio de su cargo.
2. Eleccin de los diputados
Como se seal anteriormente, los 120 diputados debern ser elegidos en votacin directa por los distritos
electorales que establezca la ley orgnica constitucional respectiva.
Para ello, el artculo 178 de la LOC N 18700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios (LOCVPE) establece que
habr 60 distritos electorales y que cada uno elegir dos diputados, mientras que el artculo 179 es el que determina
aquellos distritos.
Tal como opera respecto de los Senadores, dos o ms partidos polticos podrn acordar un pacto electoral, y cada
uno de stos podrn incluir hasta dos candidatos por cada distrito (arts. 3 bis y 4 de la LOCVPE).
Adems, podrn participar candidatos independientes.

Para determinar qu candidatos resultan electos en cada distrito, deber determinarse en primer trmino cul lista o
pacto tuvo mayor cantidad de votos a su favor. Si sta doblare en cantidad a la que le siguiere en nmero de
sufragios, entonces ambos candidatos resultarn electos. Si as no fuere, entonces, ser proclamado el candidato
ms votado de cada una de las listas o pactos que hubieren obtenido la mayor cantidad de sufragios (art. 109 bis
LOCVPE).
Como se aprecia, el sistema aplicable en la eleccin de diputados, es el binominal, puesto que cada pacto presenta
dos candidatos, mismo nmero de cargos a llenar. A su vez, este sistema, que en principio podra ser mayoritario (si
eligiera ambos candidatos de la lista ms votada), o proporcional (que busca representar en el Parlamento, una
escala similar a los resultados obtenidos en la votacin), en verdad no es ni lo uno ni lo otro. En verdad, significa un
mecanismo hbrido que busca lograr el ms perfecto equilibrio de fuerzas polticas expresada en dos bloques
virtualmente iguales, provocando la eliminacin de terceros o cuartos contrincantes. Esto se logra mediante una
sobrerrepresentacin de la segunda fuerza.
Es relevante indicar, finalmente, que en el caso de los diputados, este sistema de eleccin se encuentra regulado,
como vimos, en la LOCVPE, y por lo tanto, cualquier reforma a la misma, requiere qurum de ley orgnica
constitucional, vale decir, cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio.
3. La duracin del cargo de diputado
La Cmara de Diputados se renovar en su totalidad cada cuatro aos (art. 47 CPR).
Por lo tanto, el perodo parlamentario para los diputados ser tetraanual, pero con posibilidades ilimitadas de
reeleccin.
Los Senadores
Requisitos para ser senador
Segn al artculo 50 de la CPR para ser elegido senador (por lo tanto, tambin son requisitos que deben estar
presentes para el momento de la eleccin), se requiere:
a) ser ciudadano con derecho a sufragio;
b) haber cursado enseanza media o equivalente; y
c) tener cumplidos 35 aos de edad.
La Reforma Constitucional del ao 2005, elimin como requisito para ser elegido senador, su residencia en la regin
respectiva, lo que a juicio de muchos, como de la profesora, ex integrante de la Comisin de Estudios de la Nueva

Constitucin y ex ministra del Tribunal Constitucional, Luz Bulnes Aldunate, tambin debiera haberse extendido a los
diputados.
Eleccin de los senadores
Recordemos que de acuerdo al art. 49 de la CPR, El Senado se compone de miembros elegidos en votacin directa
por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las regiones del pas. La ley orgnica constitucional
respectiva determinar el nmero de Senadores, las circunscripciones senatoriales y la forma de eleccin.
Es el artculo 180 de la LOCVPE el que establece que para estos efectos, cada regin constituir una
circunscripcin senatorial, salvo seis regiones (V, VII, VIII, IX, X y Metropolitana) que se dividirn en dos, agregando
que cada circunscripcin elegir dos senadores.
Debemos mencionar que es el Decreto Ley N 575 de 1974 el que establece la Regionalizacin del Pas, y fijaba las
originales trece regiones. En ese mismo sentido, el artculo 181 de la LOCVPE establece cules son, hasta ahora,
las 19 circunscripciones electorales (una circunscripcin por cada una de las trece regiones, ms seis adicionales
correspondientes a aquellas regiones que se dividen en dos circunscripciones: las regiones V, VII, VIII, IX y X)
Por lo tanto, si bien la Constitucin no indica el nmero de senadores que integrarn la Cmara Alta, y de acuerdo a
las normas citadas, debemos establecer que stos sern 38. El ao 2007, a travs de las leyes 20.174 y 20.175 se
crean las regiones de Los Ros (XIV) y de Arica y Parinacota (XV). Hasta la fecha, esas dos nuevas regiones no
generan cambios en el nmero de senadores. Esto por cuanto la nueva regin de los Ros corresponde a una de las
dos circunscripciones que formaban la X Regin, sin que cambie por lo tanto la cantidad de miembros en la Cmara
Alta. A su vez, la creacin de la nueva Regin de Arica y Parinacota no generar por el momento, nuevas
circunscripcions (y por lo tanto, nuevos senadores), ya que en lo pertinente no ha sido modificada la LOCVPE, en
atencin a lo que dispone el art, 12 transitorio, que establece que mientras no se modifique el actual sistema
electoral incorporado en dicha Ley Orgnica Constitucional, la primera circunscripcin senatorial estar constituida
por la I Regin de Tarapac y por la XV Regin de Arica y Parinacota.
Por otra parte, respecto de los Senadores, rige el mismo sistema de pactos y escrutinio que para los diputados,
analizados ambos anteriormente.
Tambin, por lo tanto, la eleccin de senadores se rige por un mecanismo binominal hbrido, que no responde a un
sistema mayoritario ni proporcional, y al igual que en el caso de los diputados, este sistema en la actualidad se
encuentra regulado en la LOC respectiva.
As ha quedado luego de la Reforma Constitucional de 2005, puesto que la antigua redaccin del entonces art. 45
de la Carta Fundamental consagraba implcita o tcitamente el nmero de senadores elegidos democrticamente (y
de regiones, siendo la nica norma de la Constitucin que estableca el nmero de ellas), y el sistema binominal
cuando estableca:

El Senado se compone de miembros elegidos e votacin directa por circunscripciones senatoriales, en

consideracin a las trece regiones del pas. Cada regin constituir una circunscripcin, excepto seis de ellas que
sern divididas, cada una, en dos circunscripciones por la ley orgnica constitucional respectiva. A cada
circunscripcin corresponde elegir dos senadores.
Sin embargo, no obstante haber desaparecido de la Constitucin dichas menciones, y al estar reguladas hoy
solamente en la LOCVPE, como ya anotamos en su oportunidad, las modificaciones a dicha LOC que digan relacin
con el nmero de senadores, las circunscripciones existentes y el sistema electoral vigente, requerirn del voto
conforme de las 3/5 partes de los diputados y senadores en ejercicio, segn lo dispuesto en la decimocuarta
disposicin transitoria de la Constitucin.
Por lo tanto, para modificar estas materias, se exige qurum propio de ley de reforma constitucional, no obstante
tratarse de una cuestin regulada en una ley orgnica constitucional y que, como tal requerira slo del voto
conforme de los 4/7 de los parlamentarios en ejercicio.
La duracin del cargo de senador
Los Senadores durarn ocho aos en su cargo y se renovarn alternadamente cada cuatro aos, correspondiendo
hacerlo en un perodo a los representantes de las regiones de nmero impar y en el siguiente a los de las regiones
de nmero par y de la Regin Metropolitana. (art. 49, inciso segundo CPR).
Al igual que respecto de los diputados, no existe impedimento alguno para la reeleccin de los senadores.

Observacin final: eliminacin de senadores institucionales y vitalicios

Hasta la Reforma Constitucional del ao 2005, el Senado se encontraba integrado tambin (art. 45 inciso tercero
CPR, antigua redaccin) por los ex Presidentes de la Repblica que hubieren desempeado el cargo durante 6
aos, quienes asuman con carcter vitalicio.
Tambin era formado por nueve senadores institucionales, los cuales eran designados por las autoridades u rganos
colegiados que la Constitucin sealaba. Estos eran:
a) dos ex ministros de la Corte Suprema, elegidos por sta en votaciones continuas;
b) un ex Contralor General de la Repblica, elegidos tambin por la Corte Suprema;

c) un ex Comandante en Jefe de cada una de las tres ramas de las Fuerzas Armadas, y un ex General Director de
Carabineros, elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional;
d) un ex rector de universidad, designado por el Presidente de la Repblica; y
e) un ex Ministro de Estado, elegido tambin por el Presidente de la Repblica.
Todos estos cargos, no elegidos democrticamente, desaparecen a partir de la modificacin introducida por la Ley
N 20.050 ya indicada, prescribiendo la Constitucin, en la actualidad, que todos los Senadores sern elegidos por
votacin directa.
Tal como seala la profesora Luz Bulnes, de la nueva redaccin del citado art. 49 CPR, se desprenden las
siguientes consecuencias:
a) que todos los senadores sern elegidos por votacin popular, y que ser la LOC respectiva la que fije el nmero
de los mismos;
b) al desaparecer la mencin a las trece regiones del pas, corresponder al legislador establecer el nmero de
regiones en las que se divida el territorio;
c) a pesar de lo anterior, las circunscripciones senatoriales se formarn tomando en consideracin las regiones; y
d) desaparece tambin del texto constitucional, toda mencin a un sistema electoral especfico, y tambin ser
misin del legislador, definirlo.
Normas comunes a diputados y senadores
La Constitucin establece una serie de regulaciones comunes para ambas categoras de parlamentarios. La gran
parte de ellas se encuentran contenidas en el prrafo denominado Normas comunes para los diputados y
senadores (arts. 57 a 62); sin embargo, tambin encontramos otras normas dispersas en otras zonas de la Carta
Fundamental.
1.- Normas comunes sobre eleccin y reeleccin de diputados y senadores
Las elecciones de diputados y senadores se efectuarn conjuntamente. Los parlamentarios podrn ser reelegidos
en su cargo (a. 51 inc. 2, CPR).
2.- Reemplazos por vacancia

De conformidad al artculo 51, incisos tercero a octavo regula la situacin que sucede en caso de vacancia del cargo
parlamentario. Esta normativa puede explicarse a travs de las siguientes reglas:
a) Vacancia de parlamentarios pertenecientes a partidos polticos: ser proveda con el ciudadano que provea el
partido poltico al que perteneca, al momento de ser elegido, el parlamentario que produjo la vacante.
b) Vacancia de parlamentarios independientes: Los parlamentarios elegidos como independientes, no sern
reemplazados. Sin embargo, si hubieren postulado, integrando lista en conjunto con uno o ms partidos polticos,
sern reemplazados por el ciudadano que seale el partido indicado por el respectivo parlamentario al momento de
presentar su declaracin de candidatura.
c) Requisitos: El reemplazante deber reunir los requisitos para ser elegido diputado y senador segn el caso.
d) Reemplazo entre parlamentarios: Un diputado podr ser nominado para ocupar el puesto del senador. En tal
caso, deber proveerse tambin el cargo de dicho diputado segn las reglas anteriores.
e) Duracin del cargo: El nuevo parlamentario ejercer sus funciones por el trmino que faltaba a quien origin la
vacante.
f) Elecciones complementarias. En ningn caso procedern elecciones parlamentarias.
3.- Prohibiciones Parlamentarias
Esta materia puede ser dividida en tres categoras de prohibiciones: las inhabilidades, las incompatibilidades y las
incapacidades:
3.1. Inhabilidades: Las inhabilidades son impedimentos que tienen los individuos para ser elegidos diputados o
senadores. Es el artculo 57 CPR el que seala quines no podrn ser candidatos a estos cargos:
1) Los ministros de Estado;
2) Los intendentes, los gobernadores, los alcaldes, los miembros de los consejos regionales, los concejales y los
subsecretarios;
3) Los miembros del Consejo del Banco Central;
4) Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y los jueces de letras;
5) Los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones y de los tribunales electorales
regionales;
6) El Contralor General de la Repblica;
7) Las personas que desempean un cargo directivo de naturaleza gremial o vecinal;
8) Las personas naturales y los gerentes o administradores de personas jurdicas que celebren o caucionen
contratos con el Estado;
9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del Ministerio Pblico; y

10) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros, el Director General de
Investigaciones, y los oficiales pertenecientes a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad
Pblicas.
Plazos de las inhabilidades:
(a) Regla General: Estas inhabilidades sern aplicables a quienes hubieren tenido estas calidades dentro del ao
inmediatamente anterior a la eleccin parlamentaria.
(b) Inhabilidades art. 57 Ns. 7 y 8: No debern reunir estas calidades al momento de inscribir su candidatura.
(c) Inhabilidad art. 57 N 9: El plazo de inhabilidad ser de los dos aos inmediatamente anteriores a la eleccin.
Por su parte, si no fueren elegidos, no podrn volver al mismo cargo, ni ser designados para cargos anlogos a los
que desempearon, hasta un ao despus del acto electoral.
Las cuestiones relacionadas con las inhabilidades de un parlamentario, sern resueltas por el Tribunal
Constitucional (art. 93 N 14 CPR).
3.2. Incompatibilidades: Son cargos que no pueden ejercerse simultneamente con el de parlamentario, de manera
tal que por el solo hecho de su proclamacin por el Tribunal Calificador de Elecciones, el diputado o senador cesar
inmediatamente en el otro cargo. Son incompatibles con la labor parlamentaria (art. 58 CPR):
1) Los cargos de diputados y senadores son incompatibles entre s;
2) Todo empleo o comisin retribuido con fondos pblicos (excepcin: empleos docentes, o funciones y comisiones
en la enseanza superior, media o especial);
3) Funciones de directores o consejeros, aunque fueren ad-honorem, en entidades de carcter pblico.
Las cuestiones relacionadas con las incompatibilidades de los parlamentarios, sern conocidas por el Tribunal
Constitucional (art. 93 N 14 CPR).
3.3. Incapacidades: Son prohibiciones de nombramiento de los parlamentarios para determinadas funciones. De
acuerdo al art. 59 de la CPR: Ningn diputado o senador, desde el momento de su proclamacin por el Tribunal
Calificador de Elecciones puede ser nombrado para un empleo, funcin o comisin de los referidos en el artculo
anterior (cargos incompatibles).
4.- Causales de cesacin del cargo parlamentario
Segn el artculo 60 de la CPR, los cargos de diputado y senador cesan por determinadas causales. A ellas, deben
agregarse otras, como las que se indican en los siguientes nmeros (1) y (2):

(1) Conclusin del perodo parlamentario, de 4 u 8 aos segn el caso.

(2) Muerte del diputado o senador.
(3) Ausencia del pas por ms de 30 das, sin el debido permiso de la Cmara a la que pertenezca, o en receso de
ella, de su Presidente.
(4) Celebracin o caucin de contratos con el Estado.
(5) Actuacin como abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra el Fisco.
(6) Actuacin como procurador o agente en gestiones particulares de carcter administrativo, en la provisin de
empleos pblicos, consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza.
(7) Aceptacin de ser director de banco o de alguna sociedad annima, o el ejercicio de cargos de similar
importancia en estas actividades.
(8) Ejercicio de cualquier influencia ante las autoridades administrativas o judiciales en materia laboral.
(9) Actuacin o intervencin en actividades estudiantiles, cualquiera que sea la rama de la enseanza, con el objeto
de atentar contra su desenvolvimiento.
(10) Incumplimiento a las normas del art. 19 N 15 de la CPR (infracciones a la libertad de asociacin, referidas a
actividades que atenten contra los lmites de actuacin de los partidos polticos o contra el pluralismo poltico)
(11) El incitar a la alteracin del orden pblico o propicie el cambio del orden jurdico institucional por medios
distintos de los que establece la Constitucin o que comprometa gravemente la seguridad o el honor de la Nacin.
(12) La prdida de algn requisito general de elegibilidad o incurra en alguna causal de inhabilidad que indica el art.
57.
(13) Renuncia del Parlamentario.
Respecto de estas causales debemos sealar lo siguiente:
a) Como se indic, estas causales estn consagradas en el art. 60 CPR, salvo las indicadas bajo los nmeros (1) y
(2)
b) Las causales sealadas entre los nmeros (4) a (7) tendr lugar, sea que el diputado o senador acte por s, o por
interpsita persona, natural o jurdica, o por medio de una sociedad de personas de la que forme parte (art. 60 inciso
tercero CPR)
c) Ser el Tribunal Constitucional el rgano quien deber pronunciarse respecto de inhabilidades, incompatibilidades
y cesacin de cargos de los parlamentarios (art. 93 N 14 CPR)
d) Quien cese en el cargo por las causales signadas con los nmeros 3 a 11, no podrn optar a cargo o empleo
pblico alguno por el plazo de 2 aos. Excepcin: quienes sean sancionados por las infracciones al art. 19 N 15,
inciso sptimo, a quienes slo se les impondrn las sanciones contenidas en dicha disposicin.

e) La causal de renuncia se incorpor a nuestra Constitucin por la Reforma del ao 2005 (LRC N 20.050). Si bien
estaba prevista en Constituciones anteriores, el texto original de la Carta del 80 no la contemplaba. Con la
modificacin sealada, se agrega como causal de cese, pero con los siguientes requisitos:
- slo puede ampararse en enfermedad grave del parlamentario,
- esta enfermedad debe impedirle ejercer el cargo respectivo, y
- debe calificar la renuncia el Tribunal Constitucional (arts. 60 inciso final, y 93 N 15 CPR).
5.- Inviolabilidad Parlamentaria (art. 61 inciso primero CPR)
La Constitucin Poltica consagra dos tipos de inmunidades parlamentarias, las que deben entenderse como
aquellas condiciones que se conceden respecto de diputados y senadores, con el objeto de asegurar la
independencia del Congreso, la libertad de accin de sus miembros, y las garantas de los particulares que se
vinculen judicialmente con stos (adaptacin del concepto entregado por Humberto Nogueira).
Estas inmunidades son la Inviolabilidad Parlamentaria y el Fuero Parlamentario o Inmunidad Penal. Estudiaremos
en este apartado, la primera de ellas.
De acuerdo al art. 61 inciso primero CPR: los diputados y senadores slo son inviolables por las opiniones que
manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin.
Esta norma establece que los parlamentarios no podrn asumir responsabilidad alguna por sus dichos, emitidos en
el desempeo de sus cargos. A este respecto, conviene acotar:
(a) Claramente, se encuentran eximidos de responsabilidad penal, y por lo tanto, entre otros casos, no son
responsables por los delitos de injuria o calumnia. No est resuelto si involucra tambin la irresponsabilidad en
materia civil. Para profesores como don Humberto Nogueira, slo se consagra la inviolabilidad penal, y por lo mismo,
la persona afectada podra demandar de indemnizacin de perjuicios en contra del parlamentario que le hubiere
daado con sus dichos. Para Jorge Quinzio, la inviolabilidad significa que no hay ms consecuencias para los dichos
de los parlamentarios, que las derivadas de la respuestas de sus adversarios, de los reglamentos de disciplina de su
cmara, de la opinin pblica; de lo cual se deduce que no habra responsabilidad civil en sus dichos.
(b) La inviolabilidad se extiende tanto a las opiniones que manifiestan y los votos que emiten en el desempeo de
sus cargos.
(c) Estos dichos deben ser emitidos en sesiones de sala o de comisin, para que produzcan inviolabilidad; y no en
ocasiones ajenas, como en declaraciones pblicas, publicaciones o entrevistas.

6.- Fuero parlamentario (art. 61 incisos segundo a cuarto CPR)

El fuero parlamentario es aquella circunstancia, en virtud de la cual, ningn diputado o senador puede ser acusado o
privado de libertad, salvo delito flagrante, sin la autorizacin previa de la Corte de Apelaciones respectiva.
Respecto del fuero parlamentario, debemos sealar que nuestra Constitucin Poltica, solo se pronuncia respecto de
asuntos penales (el fuero parlamentario civil, como veremos, tambin existe, pero ste slo tiene consagracin legal
pero no constitucional) . Y al respecto, debemos indicar lo siguiente:
(a) Desde cundo goza de fuero el parlamentario: Desde su eleccin o juramento, segn el caso.
(b) Derechos que concede el fuero: El parlamentario no podr ser acusado ni privado de libertad.
(c) Excepciones:
c.1. Proceder la detencin en caso de delito flagrante. En este caso, el parlamentario ser puesto inmediatamente
a disposicin del Tribunal de Alzada competente, quien actuar de acuerdo al procedimiento de desafuero que se
explicar a continuacin. En este punto, debe indicarse que de acuerdo al art. 130 del Cdigo Procesal Penal, se
considerar que se encuentra en situacin de flagrancia: a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo; c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u
otra persona como autor o cmplice; d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere
encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren
sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y e)
El que las personas vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealen como autor o
cmplice de un delito cometido en un tiempo inmediato. Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se
entender por tiempo inmediato, todo aquel que transcurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado,
siempre que no hubieren transcurrido ms de doce horas.
c.2. Proceder la acusacin, si previamente el Tribunal de Alzada en pleno (Corte de Apelaciones) la autoriza
previamente, declarando haber lugar a la formacin de causa (sentencia de desafuero). La sentencia que se dicte
ser apelable para ante la Corte Suprema.
(d) Efectos de la declaracin de desafuero: Una vez que la sentencia de desafuero queda firme, produce los
siguientes efectos:
d.1.El parlamentario imputado queda suspendido de su cargo.

d.2. El parlamentario quedar sujeto al juez competente. Segn el art. 420 del Cdigo Procesal Penal se seguir el
procedimiento conforme a las reglas generales, por lo tanto, ante el Juez de Garanta, y si correspondiese, ante el
Tribunal del Juicio Oral en lo Penal.
(e) Efectos de la no declaracin de desafuero: La resolucin producir efectos de sobreseimiento definitivo.
Por ltimo, es necesario advertir que conforme al art. 50 N 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales, las causas civiles
en que sean parte o tengan inters un diputado o senador, sern conocidas por un ministro de la Corte de
Apelaciones respectiva, segn el turno que ella misma fije. Esta situacin, si bien tambin constituye fuero, tiene
origen legal y no constitucional, ya que no se encuentra regulado en la Carta Fundamental.
7.- Dieta parlamentaria (art. 62 CPR)
Los diputados y senadores percibirn como nica renta, una dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de
Estado, incluidas todas las asignaciones que a stos correspondan.
Como primera observacin, se puede sealar que la remuneracin de los Ministros queda fijada anualmente en la
Ley de Presupuestos, la que, como toda ley, es aprobada por los propios parlamentarios.
En segundo trmino, se seala que la dieta parlamentaria es la nica remuneracin que recibe cada diputado y
senador. Sin embargo, reciben otras asignaciones adicionales, las cuales cumplen otras finalidades, y en ningn
caso constituyen ingresos del parlamentario. Estas otras sumas, y que tienen por objeto hacer frente al pago de
gastos de la labor parlamentaria, tales como el pago de secretarios o secretarias y dems personal, arriendo de
sedes, etc.
III. Atribuciones del Congreso y de sus Cmaras
(Atribuciones exclusivas:
de la Cmara de Diputados del Senado del Congreso Nacional)
Atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados
Las funciones exclusivas de la Cmara de Diputados estn consagradas en el art. 52 CPR, y consisten en labores
fiscalizadoras y en la acusacin constitucional:
1. Fiscalizar los actos de Gobierno. (art. 52 N 1 CPR) La fiscalizacin a la que alude esta disposicin, no significa
control de los actos de gobierno. Por el contrario, slo se refiere al anlisis y crtica de los actos del Ejecutivo, pero

sin posibilidades de anularlos o impedir sus efectos. A su vez, lo que se fiscaliza, son los actos de gobierno, vale
decir, del Presidente, sus Ministros, y de los rganos centralizados y descentralizados que forman la Administracin
Pblica. Se excluyen, por lo tanto, los rganos constitucionalmente autnomos, como el Banco Central, el Tribunal
Constitucional, el Poder Judicial o el Ministerio Pblico.
Cabe indicar que en caso alguno el Senado, sus comisiones ni integrantes, podrn fiscalizar los actos de Gobierno
ni de las entidades que de l dependan, ni adoptar acuerdos que impliquen fiscalizacin (art. 53 inciso final CPR)
Por su parte, para ejercer esta labor fiscalizadora, la Cmara podr realizar las siguientes acciones (slo los
nmeros 1 y 2 estaban presentes antes de la Reforma Constitucional de 2005, las dems se incorporaron con
dicha modificacin a la Carta Fundamental):
1 Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de los diputados presentes, los que se
transmitirn por escrito al Presidente de la Repblica, quien deber dar respuesta fundada por medio del Ministro de
Estado que corresponda, dentro de 30 das (art. 52, N1, letra a), inciso primero).
2 Adems, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes, podr solicitar
determinados antecedentes al Gobierno. La Reforma Constitucional de 2005, agreg que el Presidente de la
Repblica deber contestar fundadamente, tambin por intermedio del Ministro de Estado correspondiente, dentro
del plazo de 30 das. (art. 52, N 1, letra a), inciso segundo).
3 Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos 1/3 de los diputados en ejercicio, a fin de formularle
preguntas en relacin con materias vinculadas al ejercicio de su cargo (actividad denominada interpelacin,
dejando a salvo la opinin de Ana Mara Garca Barzelatto, ya analizada en su oportunidad). La asistencia del
Ministro ser obligatoria, y deber responder las preguntas y consultas que motiven su citacin.
Sin embargo, esta atribucin tiene un lmite: un mismo Ministro no podr ser citado para estos efectos, ms de 3
veces dentro de un ao calendario, salvo acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
4 Crear comisiones investigadoras, a peticin de al menos, 2/5 de los diputados en ejercicio, con el objeto de reunir
informaciones relativas a determinados actos del Gobierno. Estas comisiones, a peticin de un tercio de sus
miembros, podrn despachar citaciones y solicitar antecedentes, rdenes que tendrn un carcter obligatorio. No
obstante, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de 3 veces a una misma comisin investigadora, sin
previo acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.
2. Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus miembros formulen en
contra de determinadas personas. (art. 52 N 2 CPR)

Respecto de los sujetos que pueden ser objeto de acusacin, se puede estructurar conforme al siguiente cuadro
explicativo:

AUTORIDAD ACUSADA: Presidente de la Repblica (art. 52 N 2 letra a)

CAUSAL: Por actos de su administracin que: (1)hayan comprometido gravemente el honor o la seguridad de la
nacin, o (2) infringido abiertamente la Constitucin o las leyes.
PLAZO: Durante todo el mandato presidencial, y hasta 6 meses despus de expirado ste (dentro de este ltimo
plazo, el Pdte. No podr ausentarse del pas sin permiso de la Cmara)
QUORUM: Mayora de diputados en ejercicio

AUTORIDAD ACUSADA: Ministros de Estado (art. 52 N 2 letra b)

CAUSAL: Por: (1) haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin, (2) por haber infringido
abiertamente la Constitucin o las leyes o haberlas dejado sin ejecucin, (3) por los delitos de traicin, concusin,
malversacin de fondos pblicos y soborno.
PLAZO: Mientras el acusado est en funciones o en los 3 meses siguientes a la expiracin del cargo (una vez
interpuesta la acusacin, no podr ausentarse del pas, sin permiso de la Cmara, y no podr hacerlo en caso
alguno s la acusacin ya estuviere aprobada por ella)
QUORUM: Mayora de los diputados presentes en sala.

AUTORIDAD ACUSADA: Magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia y Contralor General de la Repblica
(art. 52 N 2 letra c)
CAUSAL: Por notable abandono de sus deberes
PLAZO: Mientras el acusado est en funciones o en los 3 meses siguientes a la expiracin del cargo (una vez
interpuesta la acusacin, no podr ausentarse del pas, sin permiso de la Cmara, y no podr hacerlo en caso
alguno s la acusacin ya estuviere aprobada por ella)
QUORUM: Mayora de los diputados presentes en sala.
AUTORIDAD ACUSADA: Generales o Almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la Defensa
Nacional (art. 52 N 2 letra d)
CAUSAL: Por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin

PLAZO: Mientras el acusado est en funciones o en los 3 meses siguientes a la expiracin del cargo (una vez
interpuesta la acusacin, no podr ausentarse del pas, sin permiso de la Cmara, y no podr hacerlo en caso
alguno s la acusacin ya estuviere aprobada por ella)QUORUM: Mayora de los diputados presentes en sala.
AUTORIDAD ACUSADA: Intendentes y Gobernadores (art. 52 N 2 letra e)
CAUSAL: Por: (1) infraccin de la Constitucin; y (2) los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos
pblicos y concusin.
PLAZO: Mientras el acusado est en funciones o en los 3 meses siguientes a la expiracin del cargo (una vez
interpuesta la acusacin, no podr ausentarse del pas, sin permiso de la Cmara, y no podr hacerlo en caso
alguno s la acusacin ya estuviere aprobada por ella)QUORUM: Mayora de los diputados presentes en sala
Atribuciones exclusivas del Senado
El artculo 53 de la CPR establece las atribuciones exclusivas de la Cmara Alta:
1. Conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados entable con arreglo al artculo anterior. (art. 53 N 1
CPR)
A este respecto, debe indicarse lo siguiente:
a) Conocimiento: El Senado conocer como jurado. Esto quiere decir que el Senado ponderar las pruebas en
conciencia, y en su sentencia aplicar la jurisdiccin de equidad. Por lo tanto, cuenta con amplias atribuciones
jurisdiccionales dentro de la limitacin de su competencia. (Tribunal Constitucional, sentencia rol 165, del 19 de
enero de 1993).
b) Declaracin: El Senado se limitar a declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o abuso de
poder que se le imputa.
c) Plazo para pronunciarse: Treinta das. Este, sin embargo, no es un plazo fatal, ya que puede haber
pronunciamiento del Senado despus de su vencimiento. El nico efecto es que transcurridos 30 das sin
pronunciamiento, cesar la suspensin que afectaba al acusado.
d) Efectos de la sentencia que acoge la acusacin: Esta resolucin genera tres efectos:
- el acusado queda destituido de su cargo;
- no podr desempear ninguna funcin pblica, por un plazo de 5 aos; y
- ser juzgado por el tribunal competente, sea para la aplicacin de la pena sealada al delito si lo hubiere, o para
hacer efectiva las responsabilidades civiles que correspondieren.

2. Decidir si ha o no lugar la admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar en contra de
algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el
desempeo de su cargo. (art. 53 N2 CPR)
Este antejuicio fue analizado anteriormente, a propsito de los Ministros de Estado.
3. Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los
tribunales superiores de justicia. (art. 53 N 3 CPR)
Por Tribunales Superiores de Justicia, entendemos: la Cortes Suprema, de Apelaciones y Marciales.
Respecto de esta atribucin, durante la tramitacin de las reformas constitucionales del ao 2005, la Cmara de
Diputados estuvo por derogar esta facultad al Senado, y traspasarla al Tribunal Constitucional, tal como se haba
traspasado a ste el conocimiento de las contiendas de competencia que se susciten entre autoridades polticas o
administrativas, y tribunales de justicia, que no correspondan al Senado, antes asignadas a la Corte Suprema
(revisar art. 93 N 12 CPR)
Sin embargo, durante la tramitacin de dichas reformas, el Senado estim conveniente retener esta atribucin,
puesto que estim que para resolver estas contiendas, hay que tener en consideracin las consecuencias polticas
de la decisin, lo que podra haber llegado a politizar al Tribunal Constitucional.
4. Otorgar la rehabilitacin de la ciudadana, en el caso del artculo 17 N3 de la Constitucin. (art. 53 N 4 CPR)
Esta atribucin la estudiamos en el acpite destinado a la ciudadana.
5. Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la Repblica, en los casos en que la Constitucin
o la ley lo requieran. (art. 53 N 5 CPR)
El Presidente requiere el acuerdo del Senado, por ejemplo para nombrar:
- al Contralor General de la Repblica ( art. 32 N 9 CPR),
- a los Ministros de la Corte Suprema (art. 78 inciso tercero CPR), o
- al Fiscal Nacional del Ministerio Pblico (art. 85 inciso primero CPR).
6. Otorgar su acuerdo para que el Presidente de la Repblica pueda ausentarse del pas por ms de 30 das o
durante los ltimos 90 das de su mandato (art. 53 N 6 CPR)

Sin esta autorizacin, el Jefe de Estado, no podr salir del pas por dicho plazo o en el mencionado perodo.
7. Declarar la inhabilidad del Presidente de la Repblica o del Presidente electo; y admitir o rechazar la dimisin del
Presidente de la Repblica (art. 53 N 7 CPR)
Observaciones:
a) la declaracin de inhabilidad slo podr fundarse en la existencia de un impedimento fsico o mental que inhabilite
al Presidente electo o en ejercicio para el ejercicio de sus funciones;
b) el Senado deber evaluar, para poder admitir o rechazar la dimisin del Presidente de la Repblica, si sta es
fundada o no. No establece, sin embargo, la Carta Fundamental ningn criterio que permita establecer cundo se
deber considerar debidamente fundada,
c) en ambos casos, deber or previamente, al Tribunal Constitucional.
8. Aprobar, por la mayora de los miembros en ejercicio, la declaracin de responsabilidad del Presidente de la
Repblica o del Presidente Electo, por violacin del art. 19 N 15, prrafos 6, 7 y 8 (art. 53 N 8 CPR)
9. Aprobar la designacin de los ministros y fiscales de la Corte Suprema y del Fiscal nacional del Ministerio Pblico
(art. 53 N 9 CPR)
Observaciones:
a) esta aprobacin deber tener lugar en una sesin especialmente citada para estos efectos;
b) requerir del voto conforme de los dos tercios de los senadores en ejercicio.
10. Dar su dictamen al Presidente de la Repblica en los casos en que ste lo solicite (art. 53 N 10 CPR)
La atribucin establecida en este numeral confirma el rol del Senado, el cual no slo es un rgano legislativo, sino
que tambin es un rgano de carcter consultivo.
Atribuciones exclusivas del Congreso Nacional
Segn el artculo 54, son atribuciones del Congreso:

1. Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica, antes de su
ratificacin (art. 54 N 1 CPR)
La aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara de los qura que correspondan, segn la materia que
regulen y, en consecuencia, segn la materia que regule, asociada a una determinada categora de ley (orgnica
constitucional, qurum calificado, o simple).
En lo pertinente, dicha aprobacin, se someter a los trmites propios de una ley.
2. Pronunciarse, cuando corresponda, respecto de los estados de excepcin constitucional, en la forma prescrita en
el art. 40 (art. 54 N 2 CPR)
Esta materia la estudiaremos en su oportunidad.

IV. Funcionamiento del Congreso Nacional

(Conceptos bsicos)
Conceptos Bsicos
Siguiendo el mtodo adoptado por el profesor Jorge Quinzio, debemos estudiar el Funcionamiento del Congreso
Nacional, distinguiendo tres conceptos bsicos: los perodos legislativos, las legislaturas y las sesiones.
1. Perodos Legislativos
Por perodo legislativo, se entiende el cuadrienio que existe entre una eleccin ordinaria de parlamentarios y otra.
2. Legislaturas
Son las series de sesiones, y antes de la Reforma Constitucional del ao 2005, poda ser de dos clases: ordinaria y
extraordinaria. La primera era la que mediaba entre el 21 de mayo y el 18 de septiembre de cada ao. La segunda
slo operaba cuando el Presidente de la Repblica la convocaba o la mayora de los miembros de cada rama, lo
haca mediante una autoconvocatoria. En el primer caso, el Congreso slo poda tratar los asuntos por los cuales
haba sido citado.
A partir de la reforma introducida por la LRC N 20.050, se elimina de la Constitucin esta doble legislatura. As, el
actual art. 55 CPR simplemente dispone que el Congreso Nacional se instalar e iniciar su perodo de sesiones en
la forma que determine la ley orgnica constitucional. Sin embargo, la LOC n 18.918 del Congreso Nacional, sigue
contemplando un perodo de sesiones entre las mismas fechas que estableca la Constitucin Poltica, esto es, entre
el 21 de mayo y el 18 de septiembre de cada ao. A pesar de esto, al haberse eliminado de la Carta Fundamental,

las legislaturas ordinarias y extraordinarias, bastar una reforma a la ley orgnica respectiva para hacerlas
desaparecer definitivamente.
A su vez, el art. 32 N 2 de la CPR concede al Presidente de la Repblica, previendo la posibilidad que la Ley
Orgnica fije efectivamente perodos de receso, la atribucin de Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a
cualquiera de las ramas del Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible.
Por ltimo, de conformidad al art. 55 inciso segundo de la CPR, en todo caso se entender siempre convocado de
pleno derecho para conocer de los estados de excepcin constitucional, por lo que una vez declarado alguno de
estos estados, inmediatamente el Congreso podr conocer de todas aquellos asuntos que la Constitucin fije al
efecto.
3. Sesiones
Las sesiones son las reuniones que tengan la Cmara de Diputados, el Senado, o el propio Congreso Pleno.
De acuerdo al art. 56 de la CPR, para que una de las cmaras pueda sesionar, se requerir, al menos, de la
concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio.
V. El proceso legislativo
(Las materias de ley Los preceptos legales
Las etapas de formacin de la ley Situaciones especiales)
Las Materias de Ley
El artculo 63 de la Constitucin establece taxativamente el listado de las normas que son susceptibles de ley.
La intencin del Constituyente ha sido reservar determinadas materias para que solo puedan ser tratadas mediante
una ley.
De esta manera de la sola redaccin del artculo 63 podemos ver el principio de la Reserva Legal al sealar Slo
son materias de ley.
A su vez, se trata de un dominio legal mximo, toda vez que slo los asuntos contemplados en el art. 63 debern ser
regulados por una ley, generando la ms amplia libertad para que el ejecutivo regule el resto de los asuntos,
mediante el empleo de la potestad reglamentaria, especialmente autnoma.
Sin perjuicio de esto, no debe perderse de vista el Nmero 20 del artculo citado, el cual, por su amplia redaccin,
entrega vastas facultades en beneficio del legislador, lo cual puede llegar a relativizar el concepto de dominio legal
mximo ya explicado.
Entre los 20 numerales del artculo 63 CPR, segn don Jorge Tapia Valds, se pueden agrupar en tres categoras:

1.- Aquellos que se refieren a la regulacin de hechos puntuales y precisos, pero que deben ser regulados por una
ley, como los indicados por el artculo 63, nmeros 5 al 13, 15 al 17 y 19.
2.- Situaciones ms abstractas y que comprenden diversos hechos que deben ser regulados por ley, remitindose a
mandatos expresos de la Constitucin. De esta manera se da por disposicin de otras normas constitucionales que
dichas situaciones debern ser reguladas por ley. Artculo 63 Ns 1, 2 y 14.
3.- Materias que deben ser reguladas por ley, pero que por la redaccin del numerales consideran un vasto campo
de situaciones que deben ser regladas por la ley. Artculo 63, N 3, 18 y 20:
Los preceptos legales
Es relevante tratar en este apartado, la nocin de precepto legal. Entendemos por tal, toda norma de carcter
general y obligatoria, que regula materias propias de ley, y que se encuentra ubicada jerrquicamente en una
posicin inmediatamente inferior a la Constitucin Poltica.
No debemos confundir el concepto de precepto legal, con el de ley, por cuanto:
1) No todas las leyes deben entenderse bajo la frmula de precepto legal, ya que su jerarqua normativa es de
carcter constitucional y no legal. As sucede con dos categoras de leyes: las leyes interpretativas de la
Constitucin, y las leyes de reforma constitucional.
2) No todos los preceptos legales son leyes. Efectivamente, existen ciertas categoras normativas que,
formalmente no son leyes ya que han sido dictadas por el Ejecutivo, pero que por el hecho de regular materias de
dominio legal, adquieren jerarqua de ley. Tal es el caso de los llamados Decretos con Jerarqua Legal: los
Decretos Leyes, y los Decretos con Fuerza de Ley.
Esta terminologa es especialmente relevante para poder comprender correctamente las normas de los artculos 19
Nmero 26; y 93 Nmeros 6 y 7 de la Constitucin.
El procedimiento de formacin de la ley
La formacin de la ley constituye un procedimiento complejo por cuanto se encuentra formado por una serie de
etapas o fases.
Adems, es un procedimiento constitucional y legal, ya que su regulacin consta en la Constitucin Poltica (arts. 65
a 75 CPR) y en la Ley Orgnica Constitucional del Congreso Nacional (LOC n 18.918, artculos 12 y siguientes).

Por ltimo, es un procedimiento interorgnico, toda vez que participan de l distintos rganos, denominados colegisladores, como son el Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica.
En general, estudiaremos las principales etapas de formacin de la ley, siguiendo como esquema el siguiente orden:
1) la iniciativa,
2) la tramitacin en la Cmara de Origen (o primer trmite constitucional),
3) la tramitacin en la Cmara Revisora (o segundo trmite constitucional),
4) el regreso a la Cmara de origen (o tercer trmite constitucional),
5) las comisiones mixtas,
6) la actuacin del Presidente.
Adems, revisaremos algunas nociones relativas a: (a) la posible intervencin del Tribunal Constitucional, (b) las
urgencias; (c) los qura exigibles y (d) la tramitacin de la Ley de Presupuestos.
Las etapas legislativas en particular
1.- La Iniciativa
Se entiende por iniciativa, la facultad de presentar un proyecto a la tramitacin legislativa. Los proyectos de ley
pueden comenzar por iniciativa del Presidente de la Repblica o por un grupo de parlamentarios.
Los proyectos que inicia el Presidente se denominan Mensajes.
Los que inicien parlamentarios llevan el nombre de Mociones, y debern estar firmados por no ms de diez
diputados, o por no ms de cinco senadores (art. 65 inciso primero CPR)
Algunas materias slo son de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica (art. 65, inciso tercero CPR). En las
dems, tendrn iniciativa tanto los parlamentarios como el Jefe de Estado. Las materias que son de iniciativa
exclusiva del Presidente, son:
- la alteracin de la divisin poltica y administrativa del pas
- la administracin financiera o presupuestaria del Estado
- las modificaciones a la ley de presupuestos;
- las leyes que fijen normas sobre enajenacin de bienes municipales y sobre su arrendamiento o concesin; y
- las que fijen las fuerzas que han de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra; y las que permitan la entrada
de tropas extranjeras al territorio nacional, y viceversa,
- en general, aquellas que seale el inciso cuarto del art. 65 de la CPR.

Segn lo que se desprende de las materias sealadas en el art. 65 inciso cuarto, slo el Presidente de la Repblica
tendr iniciativa para presentar proyectos de ley que impliquen gastos. Por ello, slo a l le corresponder la
iniciativa en proyectos que creen nuevos servicios, que determinen sus funciones o atribuciones, o que impliquen la
creacin de empleos rentados.
2.- La Tramitacin en la Cmara de Origen (primer trmite constitucional)
La Cmara de Origen es aquella en la que se inicia la tramitacin de un proyecto de ley.
En general, los proyectos de ley pueden iniciar su tramitacin en cualquiera de las dos cmaras, con las siguientes
excepciones:
a) si la iniciativa la tuvo un parlamentario o un grupo de ellos, ser Cmara de Origen aqulla a la que pertenezca l
o ellos,
b) algunas materias slo podrn tener su origen en la Cmara de Diputados:
- las leyes sobre tributos de cualquier naturaleza,
- sobre presupuestos de la Administracin Pblica,
- sobre reclutamiento.
c) otras slo podrn tener su origen en el Senado:
- las leyes de amnista, y
- las leyes que decreten indultos generales.
Respecto de la discusin que tiene lugar en la Cmara de Origen, ella tiene por objeto analizar el proyecto en
cuestin, con el objeto de: (1) aprobar en general y en particular el proyecto; o (2) desechar el proyecto. A su vez,
esta discusin se desarrolla a travs de las siguientes etapas:
una vez presentado el proyecto, se da cuenta en Sala, y se remite a la o las comisiones respectivas, debiendo
necesariamente ser revisado por la Comisin de Hacienda si el proyecto requiriera gasto;
la comisin elabora su primer informe (en el que se consigna el propsito del proyecto, sus ideas matrices, la
discusin habida en su seno, las opiniones, etc.), y propone a la Sala, la aprobacin o rechazo del proyecto;
la Sala tomar conocimiento del informe, y el articulado ser discutido en general, en ella. La discusin en
general del proyecto, se refiere a las ideas matrices del mismo, y podr ser aprobado o rechazado por la Sala;
tambin podr ser aprobado pero con indicaciones;
si fuera aprobado en general, pasar nuevamente a la comisin para su segundo informe, donde se estudiarn las
indicaciones, los artculos modificados, agregados o suprimidos, y todo el anlisis especfico del proyecto. La

comisin preparar su segundo informe y propondr un texto a la Sala para su discusin en particular. De ser
aprobado por la Cmara de origen, el proyecto queda despachado, y aprobado en su primer trmite constitucional;
si fuera rechazado en general en la cmara de origen, o no se cumplieran con los qura exigidos por la
Constitucin, termina la tramitacin legislativa; y el mismo proyecto no podr ser renovado sino hasta dentro del
plazo de un ao contado desde el rechazo;
sin embargo, en el caso de proyectos que hayan sido rechazados, y que sean de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica, ste podr insistir, remitiendo el proyecto a la otra Cmara;
si esta otra Cmara lo desecha en general, slo podr ser renovado luego del plazo de un ao contado desde
este rechazo; y si lo aprueba en general por los 2/3 de sus miembros presentes, volver a la Cmara de Origen y
slo se entender desechado si ella lo rechaza por los 2/3 de sus miembros presentes.
3.- La Tramitacin en la Cmara Revisora (segundo trmite constitucional)
La Cmara Revisora es aquella que conoce de un proyecto de ley en segundo trmite constitucional.
Una vez aprobado en general y en particular por la Cmara de Origen, el proyecto de ley es remitido a la otra
Cmara para su estudio.
La Cmara Revisora podr asumir tres actitudes:
podr aprobarlo tal cual lo despach la Cmara de origen. En este caso, el proyecto ha quedado aprobado por el
Congreso Nacional, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica. En este caso, el proyecto ha tenido slo
dos trmites legislativos;
podr aprobarlo, pero introduciendo modificaciones. En tal caso, el proyecto volver a la Cmara de Origen, para
que sta se pronuncie sobre dichas enmiendas, y el proyecto tendr tres trmites legislativos;
podr rechazarlo. En este ltimo caso, el proyecto pasar a la Comisin Mixta.
4.- El regreso a la Cmara de Origen (tercer trmite constitucional)
El tercer trmite constitucional tiene lugar cuando la Cmara Revisora ha introducido modificaciones, en segundo
trmite constitucional, al proyecto de ley; y corresponde al pronunciamiento de la Cmara de Origen acerca de
dichas modificaciones.
En esta etapa, la Cmara de Origen podr adoptar dos caminos:
podr aceptar las modificaciones introducidos por la Cmara Revisora: el proyecto queda aprobado por el
Congreso Nacional, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica; o

 podr rechazar las modificaciones, en cuyo caso el proyecto pasar a Comisin Mixta.
5.- La Comisin Mixta
La Comisin tiene lugar, segn vimos: (1) cuando la Cmara Revisora desecha el proyecto ya aprobado por la
Cmara de Origen, o (2) cuando la Cmara de Origen, en tercer trmite, rechaza las modificaciones introducidas por
la Cmara Revisora.
La Comisin Mixta est integrada por igual nmero de Diputados y Senadores, con el objeto resolver la diferencia
surgida entre ambas Cmaras.
En este punto, podemos distinguir las siguientes etapas:
si la Comisin Mixta llegara a acuerdo, su proyecto pasar a la Cmara de Origen, y si sta lo aprueba por el
qurum correspondiente (simple o especial), ser votado por la Cmara Revisora, y si lo aprueba tambin, se
entender aprobado por el Congreso Nacional;
pero si la Comisin Mixta no llega a acuerdo, o si su proyecto no fuere aprobado por la Cmara de Origen, el
Presidente de la Repblica podr pedir a esa Cmara que se pronuncie sobre si insiste por los 2/3 de los miembros
presentes en el proyecto que aprob en el primer trmite,
si la Cmara de Origen insistiera, el proyecto pasar a la cmara que lo desech, y slo se entender que sta lo
reprueba si concurren para ello las 2/3 partes de sus miembros presentes.
6.- La actuacin del Presidente de la Repblica
Una vez aprobado el proyecto por ambas Cmaras del Congreso Nacional, ser remitido al Presidente de la
Repblica, quien podr:
a) aprobarlo, en cuyo caso deber promulgarlo dentro los diez das siguientes a la fecha en que se le comunic; o
b) rechazarlo total o parcialmente, para lo cual vetar el proyecto. Estas observaciones slo podrn tener relacin
directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto.
Respecto de la tramitacin del veto presidencial, debemos sealar que:
el veto, y las observaciones que contenga, ser comunicado por el Presidente a la Cmara de Origen,
si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley, y se devolver al Presidente
para su promulgacin;

 si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insisten por 2/3 de sus miembros
presentes en todo o parte del proyecto aprobado por ellas, se devuelve al Presidente de la Repblica para su
promulgacin;
si rechazan todas o algunas de las observaciones, y no insistieran en el proyecto, no habr ley sobre los puntos
observados por el Presidente de la Repblica.
Situaciones especiales
1.- La Intervencin del Tribunal Constitucional
Como estudiaremos en unidades siguientes, el principal rgano encargado de realizar el Control de
Constitucionalidad de las leyes, es el Tribunal Constitucional.
Este control se refiere a confirmar o no, que una determinada ley ha sido dictada conforme a la Constitucin.
A su vez, este control ser de forma y de fondo. Es de forma en todo aquello que tenga relacin con el cumplimiento
de las competencias y procedimientos propios para la formacin de las leyes. Es de fondo en lo relativo a que el
contenido de la ley sea compatible con el texto constitucional.
Desde otro punto de vista, puede ser obligatorio cuando la Constitucin lo impone como trmite imprescindible
dentro de la formacin de la ley, o bien, puede ser eventual, cuando depende de la actuacin de sujetos habilitados
para provocar la actuacin del Tribunal.
Por ltimo, el control puede ser preventivo o represivo. El primero, tambin llamado control a priori, es el que se
ejerce antes que la ley adquiera valor obligatorio. Es represivo o a posteriori cuando tiene lugar una vez que la ley
ha iniciado su vigencia.
En este caso, nos interesa revisar someramente, los controles a priori, por cuanto son los que tienen lugar dentro del
proceso de formacin de la ley. Este control preventivo, a priori, o ex- ante, como se dijo, podr ser obligatorio o
eventual:
a) Control Obligatorio de Constitucionalidad. El Tribunal Constitucional deber ejercer el control de constitucionalidad
(1) de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, (2) de las leyes orgnicas constitucionales y (3)
de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas. Este control se realizar antes de
su promulgacin. Por lo tanto, se trata de un control preventivo y obligatorio (art. 93 N 1 CPR)
b) Control Eventual de Constitucionalidad. En este caso, el Tribunal, slo acta por requerimiento del Presidente de
la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una cuarta parte de sus miembros, y se refiere a la facultad para
resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de ley o de
reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso. Tambin estos requerimientos slo

podrn interponerse antes de la promulgacin del respectivo proyecto de ley, o de la remisin de la comunicacin
que informa la aprobacin del tratado por el Congreso Nacional, y en caso alguno, despus de quinto de quinto da
del despacho del proyecto o de la sealada comunicacin. Por lo tanto, se trata de un control de constitucionalidad
preventivo y eventual.
2.- Las Urgencias
Durante toda la tramitacin de un Proyecto de Ley, en cualquiera de sus etapas (en primer, segundo, tercer trmite,
o en cualquier momento), el Presidente de la Repblica podr hacer presente la urgencia en aqulla.
Esta atribucin es exclusiva del Presidente de la Repblica, por lo que no le corresponde ni a las Cmaras ni a sus
miembros, efectuarla.
A su vez, la urgencia podr ser calificada por el propio Presidente como urgencia simple, suma urgencia o
discusin inmediata. Al respecto, nos remitimos a lo ya explicado en la IV Unidad de este curso.
3.- Los Qura
Segn lo que hemos ido estudiando en captulos anteriores, la Constitucin establece diferentes qura, para
aprobacin de los diferentes proyectos de ley, segn la materia que stos regulen.
En primer trmino, debemos recordar, que sin perjuicio del qurum especfico que exija la Carta Fundamental para
la aprobacin de determinadas leyes, ninguna de las dos cmaras podrn entrar en sesin, ni adoptar acuerdos, sin
la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio.
Se trata de parlamentarios en ejercicio, aquellos que no se encuentren con permiso constitucional, ni hayan
suspendidos de su cargo en un proceso de desafuero.
Tambin debe tenerse en cuenta que un determinado proyecto puede contar con disposiciones que requieran qura
simples, y otras que requieran qurum especial. En tal caso, al interior de cada Cmara, y en cada votacin propia
de la discusin parlamentaria, se votarn por separadas ambas clases de disposiciones. De esa forma, ser posible
aplicar a cada votacin el qurum que corresponda.
Finalmente, debemos requerir que los qura que la Constitucin exige son los siguientes (art. 127 y 66 CPR):
- respecto de leyes de reforma constitucional, se exigir un qurum de 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio;
salvo para la reforma de los captulos I, III, VIII, XI, XII y XV de la Constitucin, en cuyo caso, se exige un qurum de
2/3 de los parlamentarios en ejercicio;
- respecto de leyes interpretativas de la Constitucin, se debern aprobar con un qurum de los 3/5 de los
senadores y diputados en ejercicio;

- respecto de leyes orgnicas constitucionales, se exige un qurum de los 4/7 de los diputados y senadores en
ejercicio;
- respecto de leyes de qurum calificado, se exige el voto conforme de la mayora absoluta de los diputados y
senadores en ejercicio;
- respecto de las dems leyes, vale decir, las leyes simples, se exige mayora absoluta de los diputados y senadores
presentes en sala.
4.- La Ley de Presupuesto
El presupuesto de la Nacin debe ser fijado anualmente, por ley de la Repblica. Esta ley es simple, vale decir, no
requiere de qurum especial.
Sin embargo, la Constitucin (art. 67) establece un procedimiento para su formacin, sujeto a algunas modalidades
especiales que la diferencian de la tramitacin de los dems proyectos de ley.
En lo medular, los principales rasgos caractersticos son los siguientes:
a) La preparacin del presupuesto. El presupuesto es preparado por el Presidente de la Repblica, a travs de su
ministro responsable, esto es, el Ministro de Hacienda. La ley de presupuesto, por lo tanto, es de iniciativa exclusiva
del Presidente de la Repblica.
b) La presentacin del Proyecto. El proyecto de ley de presupuesto deber ser presentado, a lo menos, con tres
meses de anterioridad a la fecha en que debe empezar a regir. Siempre deber presentarse en la Cmara de
Diputados como cmara de origen.
c) De la discusin del Proyecto. El Congreso Nacional tramitar este proyecto, segn las reglas generales. Sin
embargo, si no lo despachare dentro de los 60 das desde su presentacin, regir el proyecto presentado por el
Presidente de la Repblica.
d) Limitacin. El Congreso Nacional no podr aumentar ni disminuir la estimacin de los ingresos. Slo podr reducir
los gastos contenidos en el proyecto de Ley de Presupuestos, salvo los que estn establecidos por ley permanente.
06 - PODER JUDICIAL Y MINISTERIO PUBLICO
VI UNIDAD
PODER JUDICIAL Y MINISTERIO PBLICO
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. Poder Judicial; II. Ministerio Pblico.

I. El Poder Judicial
(La Funcin Jurisdiccional Principios Generales de la Administracin de Justicia Nombramiento de los Jueces
La Corte Suprema en particular)
La Funcin Jurisdiccional
El artculo 76 de la Carta Fundamental, en su inciso primero, consagra a nivel constitucional, la Jurisdiccin como
funcin pblica, cuando dispone:

Art 76, inciso primero: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar
lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni el
Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.
A partir de este precepto, podemos extraer diferentes conclusiones:
(a) Para Juan Colombo Campbell, la Jurisdiccin es el poder-deber que tienen los tribunales para conocer y
resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que
se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica, y en cuya solucin les corresponda
intervenir.
(b) La funcin jurisdiccional, y por lo tanto, la Jurisdiccin como tal, es una funcin pblica, vale decir, es un poder
deber, esto es, una atribucin que la poseen determinados rganos, quienes adems tienen el deber de ejercerla,
especialmente a la luz del principio de inexcusabilidad establecida en el inciso segundo del mismo artculo.
(c) A su vez, es un deber que slo poseen los tribunales, los cuales adems, de acuerdo al art. 19 N 3, inciso
cuarto, de la Constitucin, slo podrn ser creados por ley: Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del
hecho (Derecho al juez natural)
(d) Esta funcin se refiere al conocimiento y resolucin de conflictos, correspondindole por lo tanto al Tribunal,
enterarse del contenido del conflicto y darle solucin, mediante una sentencia[1].

(e) Estos conflictos han de cumplir cuatro requisitos para que sean susceptibles de ser resueltos por la Jurisdiccin:
i. Debe ser un conflicto de Intereses (y por lo tanto, no meramente tericos); ii. Debe ser un conflicto que tenga
relevancia jurdica (o sea, que pueda ser resuelto mediante el Derecho, en el rea civil, penal, laboral, tributario,
etc.); y iii. Debe ser en el mbito del orden temporal (haciendo dieferencia con la justicia divina o eterna, rea
donde en general, el poder del Estado no puede ingresar); y iv. Debe tratarse de conflictos que se susciten dentro
del territorio de la Repblica (de modo de evitar la extraterritorialidad de la ley interna).
(f) Los conflictos son resueltos mediante el proceso, identificado ste como un mtodo de solucin de conflictos que
se caracteriza por la presencia de un tercero imparcial, llamado Tribunal, que los dirime.
(g) Los conflictos son resueltos con efecto de cosa juzgada. Esto quiere decir que una vez resuelto un conflicto por
sentencia firme o ejecutoriada, dicha decisin no podr ser dejada sin efecto ni por ese tribunal, ni por ningn otro
rgano del Estado.
i. A su vez, el contenido de esta funcin pblica consiste en el poder deber de resolver conflictos jurdicos entre
partes.
(h) Desde otro punto de vista, se establece la exclusividad de la funcin jurisdiccional por parte de los Tribunales de
Justicia, y la ms absoluta independencia en el ejercicio de esta facultad, ya que ningn otro rgano podr ejercerlas
o asumirlas, de modo alguno.
(i) Finalmente, un ltimo elemento que distingue a la Funcin Jurisdiccional es que sus resoluciones siempre dan
origen a lo que se conoce como cosa juzgada, vale decir, lo resuelto no podr ser discutido nuevamente en ste u
otro proceso, y por lo tanto, podr ejercerse tanto como accin (impetrando la ejecucin forzada de la sentencia) o
como excepcin (esto es, como defensa de quien venci en el primer juicio, para que no se vuelva a iniciar el debate
sobre el mismo punto).
Principios Generales de la Organizacin de los Tribunales
La Constitucin y las leyes consagran diferentes principios bsicos sobre los cuales se sustenta la organizacin de
los Tribunales de Justicia.
Dentro de aquellos establecidos por la Carta Fundamental, destacamos los siguientes:

1.- Principio de Independencia de los Tribunales de Justicia

Se encuentra establecido en el ya citado artculo 76, inciso primero de la Constitucin Poltica. Esta independencia,
debe enmarcarse adems, dentro del principio de legalidad, ya estudiado anteriormente, y que se contempla en el
artculo 6 y 7 de la Carta Fundamental.
Dentro de la Independencia, deben distinguirse dos caras de este principio:
(a) La independencia Positiva, que es aquella que indica que las facultades jurisdiccionales son exclusivas de los
Tribunales, impidiendo que cualquier otro rgano las pueda asumir. La independencia positiva se encuentra presente
en lo dispuesto en la frase final del art. 76 inciso primero de la Carta Fundamental. Se ha entendido, sin embargo,
que no lesionan la independencia de los Tribunales aquellas normas tambin de rango constitucional que asignan
determinadas funciones a otros rganos, tales como la designacin de jueces por parte del Presidente de la
Repblica, el conocimiento de acusaciones constitucionales o juicio poltico por parte del Congreso, la concesin de
indultos y amnistas, el conocimiento del desafuero civil de los Ministros de Estado en manos del Senado, etc.
(b) La Independencia Negativa, que es aquella que prohbe a los jueces asumir facultades diferentes a aqullas que
la Constitucin y las leyes les encomienda. Explcitamente la Carta Fundamental no consagra la independencia
negativa de los Tribunales (salvo la norma general establecida en el art. 7 inciso segundo CPR); sin embargo, es el
Cdigo Orgnico de Tribunales el que la establece, cuando prohbe al Poder Judicial, mezclarse en las atribuciones
de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en los artculos precedentes
(art. 4 COT).
2.- Principio de Inexcusabilidad
Est consagrado en el artculo 76, inciso segundo de la CPR:
Art. 76 inciso segundo: Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn
excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su
decisin
Esta norma, que tambin implica una reiteracin de otra del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 10 inciso 2 COT),
no slo debe entenderse como una prohibicin de los jueces (norma negativa), en orden a no poder excusarse para
conocer determinados asuntos, sino que por sobre todo, debe entenderse como un verdadero deber (norma
positiva), dirigida a que ellos estn obligados a resolver los conflictos jurdicos sometidos a su decisin.
Excepcionalmente, slo en dos casos, el juez podr excusarse:
(a) cuando la solicitud de intervencin no haya sido interpuesta en forma legal; y
(b) cuando no corresponda al mbito de su competencia, dejando a salvo eso s la figura de la prrroga de
competencia que opera en materias civiles contenciosas de primera instancia (arts. 181 y siguientes del COT)

3.- Principio de Imperio

El Imperio debe entenderse como la facultad que tienen los Tribunales de Justicia para cumplir sus resoluciones y
practicar o hacer practicar los actos de instruccin que decreten. Para ello contarn con la facultad para requerir de
la fuerza pblica, o sea, de la fuerza jurdicamente organizada, la colaboracin suficiente.
Esta facultad se encuentra contemplada en el artculo 76, incisos tercero y cuarto de la CPR.
Este principio se incorpora a nivel constitucional slo a partir de esta Constitucin, ya que hasta 1980, slo constaba
en la ley, mas no en la Carta Fundamental.
Para hacer cumplir las resoluciones, los Tribunales emitirn rdenes a las respectivas autoridades, quienes debern
acatarlas, sin posibilidad que ellas puedan calificar (entindase, apreciar), ni su fundamento (o sea, las razones), ni
la oportunidad (vale decir, si el momento es el adecuado o no), ni la justicia o legalidad de las mismas (en otras
palabras, sus fundamentos de derecho).
Slo los Tribunales Ordinarios de Justicia, y los especiales que integren el Poder Judicial gozarn de las facultades
de Imperio, no as los dems Jueces, quienes debern hacerlo, de la forma como determine la ley.
4.- Principio de Inamovilidad
Est establecido en el artculo 80 CPR, cuando dispone que los jueces permanecern en sus cargos, durante su
buen comportamiento; pero los inferiores desempearn su respectiva judicatura por el tiempo que determinen las
leyes.
Respecto de los jueces inferiores, la norma constitucional se refiere a determinadas clases de jueces que fueron
temporales, como eran los jueces de distrito y los de delegacin, que duraban en sus cargos por el plazo de dos
aos. Sin embargo, dichos magistrados, regulados por el Captulo II del Cdigo Orgnico de Tribunales,
desparecieron a partir de la Ley 18.776 de 1989 que derog el mencionado captulo.
Por lo tanto, hoy todos los jueces tienen derecho a permanecer en sus cargos mientras dure su buen
comportamiento.
Excepcionalmente, los jueces cesarn en sus cargos:
(a) por edad: los jueces cesarn sus funciones al cumplir 75 aos de edad, menos el Presidente de la Corte
Suprema, quien continuar en su cargo, hasta el trmino del perodo;
(b) por renuncia, sin embargo, el juez que renuncia no abandonar sus funciones sino hasta cuando la autoridad
respectiva hubiere aceptado su renuncia (art. 332 N 5 del COT)
(c) por incapacidad sobreviviente (art. 256 y 332 del COT),
(d) por causa legalmente sentenciada. Vale decir, para que opere esta causal, deber (1) existir un proceso previo,
tramitado conforme a la ley (juicio de amovilidad); y (2) existir una sentencia condenatoria;

(e) por remocin. En todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la Repblica, a solicitud de
parte interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y, previo informe del
inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remocin por la mayora total de sus
componentes. Estos acuerdos se comunicarn al Presidente de la Repblica (art. 80 inciso tercero CPR); y
(f) por notable abandono de sus deberes: esta causal slo se aplica a los magistrados de los tribunales superiores
de justicia. Requiere de una acusacin constitucional presentada por no menos de diez ni ms de veinte diputados,
declarada ha lugar por la Cmara de Diputados, y acogida por el Senado quien, segn vimos, conocer como
jurado (arts. 52 nmero 2 letra c, y 53 nmero 1 de la CPR).
5.- Principio de Legalidad
El principio de legalidad, establecido en trminos amplios, segn ya estudiamos, en los artculos 6 y 7 de la Carta
Fundamental, tienen dos expresiones especficas en lo que al Poder Judicial se refiere.
Por su parte, el principio de legalidad especficamente radicado en los rganos del Poder Judicial se refiere a:
(a) Organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia. Es materia de Ley Orgnica Constitucional (art. 77
inciso 2 de la CPR). La misma ley orgnica sealar las calidades que deben tener los jueces y el nmero de aos
que deben haber ejercido la profesin de abogado, las personas que fueren nombradas ministros de Corte o jueces
letrados. Cualquier modificacin a dicha ley, deber realizarse previa consulta a la Corte Suprema. A su vez, estos
Tribunales debern hallarse establecidos por la ley con anterioridad a la perpretacin del hecho respecto del cual se
van a pronunciar (art. 19 N 3 inciso 4 CPR)
(b) Procedimiento que emplearn. Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer las garantas de un procedimiento y
una investigacin racionales y justos (art. 19 N 3 inciso 5 CPR)
El 10 de enero de 2008, entra en vigencia la Reforma Constitucional de la Ley 20.245, la que dispone la posibilidad
de que los procedimientos judiciales puedan entrar en vigencia de manera gradual entre las diferentes regiones del
pas. De esa forma, se posibilita expresamente que las reformas procesales se implementen por zonas, sin afectar
el principio de igualdad ante la ley (19 N3) que se vea afectado cuando a unas personas se les juzgaba de
acuerdo a un procedimiento y con ciertos tribunales, y a otras personas se les juzgaba con otros procedimientos y
tribunales, segn la regin en que se encontrasen. Esta reforma agrega al inciso final del art. 77, la siguiente
oracin: "La ley orgnica constitucional relativa a la organizacin y atribuciones de los tribunales, as como las leyes
procesales que regulen un sistema de enjuiciamiento, podrn fijar fechas diferentes para su entrada en vigencia en
las diversas regiones del territorio nacional. Sin perjuicio de lo anterior, el plazo para la entrada en vigor de dichas
leyes en todo el pas no podr ser superior a cuatros aos."

6.- Principio de Responsabilidad

La Carta Fundamental consagra la responsabilidad individual de los jueces, por la comisin de determinados delitos
(art. 79 CPR). Estos delitos son:
(a) cohecho: significa la aceptacin de ddivas o promesas con el objeto de realizar algo que interese al
cohechador:
(b) falta de observancia en materia sustancial que regulan el procedimiento: implica una falta inexcusable a las
reglas propias del procedimiento. Esta falta, en primer lugar, debe ser sustancial o sea, grave, grosera. Adems,
entendemos, debe ser dolosa, realizada de mala fe, puesto que al tratarse de delitos, la mera negligencia no basta
para constituir el tipo penal especfico.
(c) denegacin y torcida administracin: debe entenderse como una falta grave a los principios de inexcusabilidad y
probidad;
(d) en general, toda prevaricacin en que incurran los jueces en el desempeo de sus funciones. Consiste en la falta
culpable o dolosa a los deberes que impone el cargo de juez.
Finalmente, debemos sealar lo siguiente, a propsito de la responsabilidad de los jueces:
i. La Constitucin establece un caso excepcional, y que estudiaremos oportunamente, por el cual el Estado deber
indemnizar en caso de error judicial. En ese caso, la responsabilidad no slo ser individual, sino que el Estado
responde en nombre del juez (art. 19 N 7 letra i CPR).
ii. La responsabilidad que establece el artculo 79, aun cuando slo aluda a delitos, no slo se refiere a la
responsabilidad penal que emane de ellos. Sino que tambin debemos extenderla a las dems responsabilidades
que puedan generarse, especialmente, civiles y administrativas.
iii. Sin perjuicio de lo anterior, cuando se pretenda hacer efectiva la responsabilidad criminal de los jueces, por
delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, deber procederse, previamente ante la Corte de Apelaciones, la
cual, antes de la respectiva acusacin, deber pronunciarse si la respectiva acusacin es o no admisible. Esta
misma declaracin deber solicitarse cuando se solicite al juez de garanta alguna medida cautelar en contra del
magistrado imputado. Esta accin se denomina querella de captulos, y se encuentra regulada en los artculos 424
a 430 del Cdigo Procesal Penal.
iv. Adems, los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que
integran el poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o
simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto
en conformidad a la ley (art. 81 CPR)
v. La ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva la responsabilidad de los miembros de la Corte Suprema
(art. 79 inciso segundo CPR).

 Nombramiento de los Jueces

El artculo 78 de la CPR establece algunas reglas bsicas en lo referente a la designacin de los magistrados que
integren el Poder Judicial.
(a) Ministros y fiscales de la Corte Suprema: son nombrados por el Presidente de la Repblica, sobre la base de una
nmina de cinco personas propuestas por la propia Corte, y con acuerdo de los dos tercios de los miembros en
ejercicio del Senado. Si el Senado no lo aprobare, la Corte Suprema reemplazar de la quina, el nombre respectivo,
por otro, y se someter al mismo procedimiento. Cinco de los ministros debern ser abogados extraos a la
administracin de justicia, con quince aos de ttulo a lo menos, que se hayan destacado en la actividad profesional
o universitaria, y que cumplan los requisitos de la ley orgnica respectiva.
(b) Ministros y Fiscales de las Cortes de Apelaciones: son designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta
en terna de la Corte Suprema.
(c) Los jueces letrados: sern designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte de
Apelaciones respectiva.
De la Corte Suprema en particular
Por su calidad de mximo tribunal del pas, es necesario revisar algunas normas bsicas respecto de la Corte
Suprema, la cual puede definirse como el tribunal colegiado de mayor jerarqua dentro del ordenamiento jurdico
interno, y que ejerce competencia especialmente de segunda instancia, o bien, dirigida a velar por la correcta y
uniforme aplicacin de la Constitucin Poltica y las leyes.
1.- Composicin.
La Corte Suprema estar compuesta de veintin ministros, cinco de los cuales debern ser extraos a la
administracin de justicia, segn ya vimos (art. 78 incisos segundo y cuarto CPR)
2.- Superintendencia.
La Corte Suprema ejercer la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la
Nacin (art. 82 CPR).

(a) Superintendencia directiva: atribuciones que expresan la superioridad jerrquica de la Corte Suprema, que se
expresa por ejemplo, por la elaboracin de las quinas y ternas para la designacin de sus propios miembros y de las
Cortes de Apelaciones; para efectuar la calificacin del personal judicial; conocer de causas en segunda instancia de
las que conozcan las Cortes de Apelaciones, en primera; etc.
(b) Superintendencia correccional. Se refiere a las facultades con las que cuenta y que tienen por objeto enmendar o
corregir lo errado o defectuoso, as como sancionar o censurar a los responsables.
(c) Superintendencia econmica. Corresponde a las medidas que puede adoptar con el objeto de una ms pronta y
mejor administracin de justicia, y se manifiestan por la dictacin de Auto Acordados, Circulares e Instrucciones. Los
primeros, cuando tienen carcter y aplicacin general, debern ser publicados en el Diario oficial (art. 96 del COT).
(d) Excepciones. No estarn sujetos a esta superintendencia, los siguientes tribunales:
- el Tribunal Constitucional
- el Tribunal Calificador de Elecciones
- los tribunales electorales regionales.
3.- Modificaciones introducidas por la Reforma Constitucional de 2005
La Ley de Reforma Constitucional N 20.050 introduce algunas modificaciones importantes a las atribuciones de la
Corte Suprema, a saber:
(a) Elimina de su competencia, la facultad para conocer el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad,
entregando esta funcin al Tribunal Constitucional, con algunas salvedades (art. 93 N 6 CPR)
(b) Tambin traspasa al Tribunal Constitucional el conocimiento de las contiendas de competencia que se susciten
entre las autoridades o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado (art. 93 N 12
CPR)
(c) Extiende la superintendencia directiva, correccional y econmica a los tribunales militares en tiempo de guerra,
los cuales hasta esta ley, se encontraban expresamente exceptuados.
II. El Ministerio Pblico
(Concepto - Funciones Constitucionales del Ministerio Pblico
Principios de organizacin Nombramiento de los Fiscales)
Concepto

A partir del artculo 1 de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico (Ley N 19.640), y del artculo 83 de la
CPR, se puede decir es un organismo autnomo y jerarquizado cuya funcin es dirigir en forma exclusiva la
investigacin de los hechos constitutivos de delitos, los que determinen la participacin punible y los que acrediten la
inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la forma prevista por la ley.
El Ministerio Pblico es uno de los rganos constitucionales de ms reciente creacin, y su origen deriva de la Ley
de Reforma Constitucional N 19.519 del ao 1997.
Funciones Constitucionales del Ministerio Pblico
Sin perjuicio de las dems funciones que la ley le encargue, la Carta Fundamental establece las siguientes
funciones del Ministerio Pblico:
1.- Dirigir, en forma exclusiva, la investigacin.
La investigacin a la que se alude, es acerca de los hechos constitutivos de delito, y de aquellos que determinen
tanto la participacin punible como la inocencia del imputado.
2.- Adoptar las medidas para proteger a las vctimas y testigos.
Ambas funciones se ven reforzadas por lo dispuesto en los artculos 109 letra a), y 308 del Cdigo Procesal Penal.
3.- Ejercer la accin penal pblica de conformidad a la ley.
Esta accin ser ejercida de oficio por el Ministerio Pblico, salvo en aquellos casos que requiera, previamente,
actuacin directa del ofendido, en cuyo caso, la ejercer slo con posterioridad de su denuncia (art. 53 y 54 del
Cdigo Procesal Penal)
Principios fundamentales en la organizacin del Ministerio Pblico
La Constitucin Poltica establece dos principios fundamentales en la organizacin del Ministerio Pblico, estos son:
1.- Principio de Independencia. El Ministerio Pblico es, por definicin, un rgano autnomo. Adems,
funcionalmente, son los nicos llamados a dirigir la investigacin en forma exclusiva, no as, en cuanto el ejercicio de
la accin penal o la proteccin de las vctimas y testigos. Como manifestacin de esta independencia el Fiscal

Nacional, los Fiscales Regionales y los fiscales adjuntos no podrn ser aprehendidos sin orden de tribunal
competente, salvo en caso de delito flagrante. (Art. 90 en relacin con el art. 81 C.P.R.)
2.- Principio de Responsabilidad. No son objeto de acusacin constitucional. El Fiscal Nacional y los Fiscales
Regionales slo podrn ser removidos por la Corte Suprema a requerimiento del Presidente de la Repblica, de la
Cmara de Diputados o 10 de sus miembros por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el
ejercicio de sus funciones. La Corte Suprema al conocer el asunto en pleno acordar la remocin con el voto
conforme de la mayora de sus miembros en ejercicio de la Corte. (art. 89 C.P.R.)
Nombramiento de Fiscales
1.- Fiscal Nacional. Ser designado por el Presidente de la Repblica, a propuesta en quina por la Corte Suprema, y
con acuerdo de los dos tercios de los miembros en ejercicio, del Senado. Si el Senado no aprobare el nombre
propuesto por el Presidente, la Corte Suprema completar la quina con otro, repitindose el mismo procedimiento
(art. 85 CPR). Adems:
i. El Fiscal Nacional deber: (1) tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado (2) haber cumplido 40 aos de
edad, (3) tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.
ii. El Fiscal Nacional durar 8 aos en el cargo, y no podr ser designado para el perodo siguiente.
iii. Cesar en sus funciones al cumplir 75 aos de edad.
iv. El Fiscal nacional tendr la superintendencia directiva, correccional y econmica del Ministerio Pblico, en
conformidad a la ley orgnica constitucional respectiva (art. 91 CPR)
2.- Fiscales Regionales. Sern nombrados por el Fiscal nacional, a propuesta de una terna propuesta por la Corte
de Apelaciones de la respectiva regin. En aquellas regiones donde existiere ms de una Corte de Apelaciones, la
terna ser formada por un pleno conjunto de todas ellas, especialmente convocado al efecto por el Presidente de la
Corte de ms antigua creacin. Adems:
i. Los Fiscales Regionales debern: (1) tener a lo menos cinco aos de ttulo de abogado (2) haber cumplido 30
aos de edad, (3) tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.
ii. Los Fiscales Regionales durarn 8 aos en el cargo, y no podrn ser designados para el perodo siguiente.
iii. Existir un Fiscal Regional en cada regin, a menos que la poblacin o la extensin geogrfica de la regin hagan
necesario nombrar a ms de uno.
3.- Fiscales Adjuntos. Sern nombrados por el Fiscal nacional, a propuesta de una terna propuesta por el Fiscal
Regional respectivo.

Los fiscales adjuntos: (1) debern ser abogados, y (2) debern tener las dems calidades para ser ciudadano con
derecho a sufragio.

[1] A PROPOSITO DEL CONCEPTO DE JURISDICCION: Por lo tanto, segn lo expuesto precedentemente, no son
jurisdiccin, otras facultades o funciones de los Tribunales de Justicia. Pero de dnde extraemos esta conclusin?:
(1) La Constitucin no define jurisdiccin, sin embargo, es posible llenar este vaco, mediante los principios
generales del derecho, dentro de los cuales, aqullos que se expresan en las normas fundamentales en materia del
derecho procesal orgnico, son especialmente tiles.(2) La expresin La facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por
la ley virtualmente es idntica a la contenida en el artculo en el artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el
que indica: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley.(3) Si ambas expresiones son, prcticamente
iguales, entonces, el significado que se le d a cualquiera de ellas, deber drsele a la otra. Como vimos, la
Constitucin no explicita dicha frase, pero el Cdigo Orgnico s lo hace, aunque en forma indirecta, por tanto lo que
se deduzca a propsito de este ltimo, podemos aplicarlo tambin a la norma del art. 76 CPR. (4) Los artculos 2 y
3 del Cdigo Orgnico de Tribunales, establecen dos funciones adicionales de los Tribunales de Justicia. As, el
artculo 2 establece: Tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en
que una ley expresa requiera su intervencin, mientras que el artculo 3 dispone: Los tribunales tienen, adems,
las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos
ttulos de este Cdigo. Debemos destacar que en ambas disposicin, se expresan facultades de los Tribunales,
acompaadas de los adverbios tambin y adems, vale decir, son facultades adicionales y, por lo tanto, no
comprendidas en el artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. (5) Por lo anterior, al no incluirse dentro de las
facultades del artculo 1 del COT, debemos colegir que dentro de dicha expresin, que como vimos es sinnimo de
jurisdiccin y es muy similar al art. 76 inciso 1 de la CPR, entonces, no es jurisdiccin, ni la funcin para conocer
asuntos no contenciosos, ni tampoco las funciones conservadoras disciplinarias y econmicas, y por lo mismo, la
correcta denominacin de ellas es la de funciones no jurisdiccionales de los Tribunales de Justicia. (6) En razn de
lo mismo, las facultades que asumen los Tribunales de Justicia como regla general son las facultades
jurisdiccionales, las que debern ejercer prcticamente en forma ilimitada, en virtud del principio de inexcusabilidad,
el que prohbe excusarse de conocer de un determinado asunto aun a pretexto de no existir ley que resuelva el
conflicto (art. 76 inciso segundo de la CPR); sin embargo las facultades no jurisdiccionales son atribuciones
excepcionales y slo van a poder ser asumidas por los Tribunales en aquellos casos que la ley (o la propia
Constitucin) as lo disponga. (7) Por lo tanto, debemos entender jurisdiccin nicamente como la funcin que
poseen determinados rganos, denominados Tribunales de Justicia, consistente en resolver conflictos jurdicos entre

partes. As debemos interpretar el artculo 1 del COT, y tambin el artculo 76 de la Carta Fundamental. Por lo
dems, era ese el sentido que el mismo Barn de Montesquieu le quiso dar a la funcin jurisdiccional, cuando
seal que al poder ejecutivo de los asuntos que dependen del derecho civil (o poder judicial) le corresponda
castigar los delitos o juzgar las diferencias entre particulares (El Espritu de las Leyes, Libro XI, Captulo VI). (8)
Por lo dems, en ese mismo sentido, se pronuncian diversos autores de derecho procesal, para definir a la
Jurisdiccin: Segn Hugo Pereira Anabaln, es la potestad pblica ejercida privativamente por los jueces, mediante
el debido proceso, para dirimir en justicia conflictos jurdicos actuales o eventuales, con la aplicacin de normas y
principios de derecho o la equidad natural, en sentencia con autoridad de cosa juzgada, susceptible, segn su
contenido, de ejecucin En Juan Colombo Campbell, se puede apreciar que la Jurisdiccin es el poder-deber que
tienen los tribunales para conocer y resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de
intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica, y en
cuya solucin les corresponda intervenir. Para Manuel Urrutia Salas, es la actividad del Estado tendiente a resolver
entre partes, los conflictos de intereses jurdicos contrapuestos, que se promuevan en el orden temporal dentro del
territorio de la Repblica y en forma definitiva y para siempre. (9) Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha
explicado a propsito de la extensin de la garanta del art. 19 N 3, prrafo 5 (Toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer
siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos), sealando lo siguiente: Que la
citada garanta se extiende, sin limitacin alguna, al ejercicio de la jurisdiccin -esto es, el poder-deber de conocer y
resolver cualquier conflicto de carcter jurdico- por cualquier rgano, sin que importe su naturaleza, y se refiere a
sentencia no en un sentido restringido, sino como a toda resolucin que decide una controversia de relevancia
jurdica. El concepto de jurisdiccin incluye, pues, las facultades de conocimiento y resolucin, vinculadas entre s,
una consecuencia de la otra. A su vez, el conocimiento comprende las fases de discusin y prueba. De estas
palabras se desprende que tambin para el mximo intrprete constitucional, la jurisdiccin tambin tiene que ver
con la resolucin de conflictos. (Sentencia del Tribunal Constitucional, de fecha 8 de agosto de 2006, Rol N 478)
07 - TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
VII UNIDAD
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
(Prof: Hugo Trtora Aravena)
OBSERVACION PREVIA: Por su especial trascendencia, ms adelante publicaremos una serie de apuntes
especficos, relativos al TC chileno.

SUMARIO: I. Introduccin; II. Aspectos Orgnicos; III; Control de Constitucionalidad; IV. Las Sentencias del Tribunal
Constitucional
I. Introduccin
(Concepto Funciones Bsicas)
Concepto
El Tribunal Constitucional es sin lugar a duda uno de los rganos ms importantes en un Estado de Derecho,
caracterizado entre otros principios por el de Supremaca Constitucional, segn lo estudiado anteriormente.
En este contexto, el Tribunal Constitucional puede ser definido de distintas formas.
As por ejemplo, el profesor Humberto Nogueira, lo define como rganos Supremos Constitucionales de nica
instancia, de carcter permanente, independientes e imparciales, que tienen por funcin esencial y exclusiva la
interpretacin y defensa jurisdiccional de la Constitucin, a travs de procedimientos contenciosos constitucionales
referentes como ncleo esencial a la constitucionalidad de normas infraconstitucionales y la distribucin vertical y
horizontal del poder estatal, agregndose generalmente la proteccin extraordinaria de los derechos fundamentales,
que actan en base a razonamiento jurdicos y cuyas sentencias tienen valor de cosa juzgada, pudiendo expulsar
del ordenamiento jurdico las normas consideradas inconstitucionales.
Louis Favoreau seala que un tribunal constitucional es una jurisdiccin creada para conocer especial y
exclusivamente de lo contencioso constitucional, situada fuera del aparato jurisdiccional ordinario e independiente
tanto de este como de los poderes pblicos.
No obstante el peso acadmico de las definiciones antes expuestas, intentaremos trabajar con un concepto algo
ms simple, centrado esencialmente en las caractersticas y funciones bsicas del Tribunal constitucional.
En este sentido, entenderemos por Tribunal Constitucional: el rgano autnomo, de origen y competencia
constitucional, cuya funcin principal es ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, y de ejercer
las dems funciones conservadoras e institucionales que no sean de competencia de los Tribunales pertenecientes
al Poder Judicial.
A partir de este concepto, podemos concluir lo siguiente:
(a) El Tribunal Constitucional siempre es uno slo. No es posible concebir una multiplicidad de rganos de esta clase
al interior de un Estado.
(b) El Tribunal Constitucional es un rgano del Estado, por lo tanto goza de las mismas prerrogativas y est sujeto a
los mismos deberes que los dems componentes del Estado.

(c) Es un rgano de origen constitucional ya que se encuentra regulado directamente en la Carta Fundamental, en el
captulo VIII (artculos 92 a 94).
(d) Es un rgano de competencia constitucional, ya que su atribucin esencial es la de defender la supremaca de la
Constitucin, asignndosele a su vez estas funciones en el mismo Cdigo Poltico.
(e) Su funcin principal es ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, el que es desarrollado a
travs de los distintos mecanismos que estudiaremos a continuacin.
(f) Adems, le compete ejercitar las dems funciones conservadoras e institucionales que la Constitucin le asigne.
As, conocer de las ciertas contiendas de competencia, de inhabilidades e incompatibilidades de algunos
servidores pblicos, y en algunos pases, de acciones constitucionales protectoras de derechos. Al respecto,
recordemos que las Funciones Conservadoras no se refieren solo a la proteccin de los Derechos Fundamentales,
sino que tambin al resguardo por los lmites funcionales de cada rgano, lo cual tambin ser de competencia del
Tribunal Constitucional.
Funciones Bsicas
El Tribunal Constitucional Chileno, a la luz de lo dispuesto en el artculo 93 de la CPR, cuenta con las siguientes
funciones bsicas:
1.- Ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales y otras normas infraconstitucionales.
Sin perjuicio de las facultades que la Carta Fundamental reconoce en otros rganos del Estado (como la Contralora
General de la Repblica o el propio Poder Judicial), el Tribunal Constitucional es el principal organismo encargado
de realizar este control de constitucionalidad.
Esta funcin se desarrolla a travs de las vas que estudiaremos ms adelante.
2.-Conocer de determinadas inhabilidades e incompatibilidades de ciertos funcionarios pblicos.
Es el caso de:
(a) Ministros de Estado (art. 93 N 13 CPR)
(b) Diputados y Senadores (art. 93 N 14 y 15 CPR)
Adems, deber informar al Senado, cuando ste declare la inhabilidad del Presidente de la Republica o del
Presidente electo (art. 93 N 11, en conexin con el art. 53 N 7, ambos de la CPR).
3.- Resolver determinadas cuestiones de competencia.

Esta funcin se encuentra consagrada en el art. 93 N 12 de la CPR, y se refiere a las contiendas de competencia
que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los Tribunales de Justicia, que no correspondan al
Senado, norma que debe ser concordada con la del art. 53 N 3 de la CPR.
4.- Asumir las dems competencias que reconozca el propio texto fundamental.
Dentro de stas, destacamos:
(a) La declaracin de inconstitucionalidad de una convocatoria a plebiscito (art. 93 N 5 CPR).
(b) Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba hacerlo
o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda (art. 93 N 8 de la CPR), norma que debe
concordarse con la del art. 75 del Cdigo Poltico.
(c) Declarar la inconstitucionalidad de organizaciones y de los movimientos o partidos polticos, como asimismo la
responsabilidad de las personas involucradas (art. 93 N 10 de la CPR).
II. Aspectos Orgnicos
(Principios Inspiradores Antecedentes Histricos Situacin Actual)
Principios Inspiradores
Ms all de las funciones que se le asigne al Tribunal Constitucional, no es indiferente la composicin del mismo, la
cual debe atender a determinados principios bsicos que servirn como directrices fundamentales para fijar los
criterios conforme a los cuales se estructurar este rgano.
As, podemos establecer como elementos fundamentales en lo que a composicin del Tribunal Constitucional se
refiere, los siguientes:
1.- La Independencia del Tribunal Constitucional
No debemos olvidar que el Tribunal Constitucional, ante todo es un Tribunal, y como tal debe obedecer al principio
de Independencia, base fundamental de esta clase de instituciones, los cuales no pueden ser calificados de tales si
carecen de la debida autonoma.
En otras palabras, un Tribunal que no es independiente, derechamente no es un Tribunal, sino slo una mera
apariencia de Tribunal.

Esta independencia se forma, por ejemplo a travs de un adecuado sistema de eleccin e sus integrantes, donde
participen dentro de los posible todos los poderes del Estado.
Tambin, favorece a la independencia, la inmovilidad de sus miembros, durante el perodo en que les corresponda
ejercer el cargo, sin que se encuentren a merced de mecanismos de destitucin impulsados por los entes a quienes
su labor controla.
2.- La Imparcialidad de sus integrantes
As como del rgano jurisdiccional debe predicarse su independencia, de sus titulares o integrantes deber
esperarse la debida imparcialidad, entendida sta como el desinters objetivo sin intereses comprometidos en la
resolucin del conflicto (H. Nogueira)
El mtodo de designacin de los jueces constitucionales deber tomar en consideracin el debido respeto por el
principio de imparcialidad de sus integrantes. Adems, los ministros del Tribunal no podrn actuar en defensa de sus
intereses particulares, sino que siempre de los generales de la Nacin.
3.- La colegialidad del Tribunal Constitucional
Entendemos que es de la esencia tambin de todo Tribunal Constitucional, el hecho que ste sea un rgano
colegiado, donde el dilogo y el debate en los asuntos constitucionales se den en aras de un consenso que logre
legitimar las decisiones que se adopten.
En este sentido, y considerando adems que sus sentencias no son apelables, se vuelve imprescindible que est
integrado por un nmero plural de magistrados, los cuales puedan expresar sus diferentes visiones e
interpretaciones de los hechos y las normas, promoviendo adems, la posibilidad de dejar constancia de sus anlisis
minoritarios o complementarios, mediante los votos disidentes o concurrentes que enriquecen la lectura del Texto
Fundamental.
En cuanto al nmero mismo de integrantes, en verdad es una cuestin que cada ordenamiento debe definir, siendo
recomendable siempre una formacin impar. De todos modos, la cantidad de magistrados depender, finalmente, de
las atribuciones que se le asignen, por lo que un Tribunal con competencias abundantes deber contar adems con
un cuerpo mayor de miembros, que le permita hacer frente con suficiente dedicacin a cada una de estas
atribuciones.
4.- La idoneidad de sus integrantes

La trascendental relevancia de los fallos de este Tribunal, mximo intrprete de la Norma Fundamental lleva a
concluir que ellos forman parte del elenco de fuentes formales del Derecho Constitucional, para algunos autores, en
calidad de fuentes directas y de rango constitucional (H. Nogueira, en Dogmtica Constitucional), mientras que
para otros, como fuentes indirectas (J.L. Cea en Derecho Constitucional Chileno).
Por lo mismo, y por el rol clave que juega el Tribunal Constitucional dentro de la vida jurdico-poltica del pas, como
mximo intrprete de la Carta Fundamental, es que los jueces que lo formen deben contar con la capacidad
suficiente para poder resolver, con suficientes herramientas tcnicas, los diferentes asuntos sometidos a la decisin
del Tribunal.
Creemos que, como punto de partida, y como el ms bsico de los presupuestos ha de ser que los integrantes de
este rgano sean letrados, vale decir, abogados, con cierta antigedad en el ejercicio de la profesin, ya sea en el
ejercicio libre de la profesin, en la docencia o la magistratura.
Sin embargo, parece del todo conveniente que a este supuesto esencial puedan agregarse otros, ya sea
formalmente en el texto constitucional o, al menos, como criterio que usen quienes deben hacer las designaciones
de los ministros del TC
5.- La mixtura en la integracin del Tribunal Constitucional
A su vez, no debemos olvidar que las labores propias del Tribunal Constitucional tienen un doble carcter, uno
eminentemente jurdico y otro de carcter poltico o institucional.
Esto se expresa tanto en la asignacin de competencias especficas en cada una de estas ramas, como adems, en
la comprensin que cada decisin jurdica que adopte este rgano, traer consecuencias polticas concretas para la
Nacin.
Y esto se debe, naturalmente, al hecho que el material con el que se trabaja tiene esta doble caracterstica, por
cuanto la Constitucin es a la vez, un documento jurdico y poltico (Nunca olvidar que la Constitucin es el ms
jurdico de los textos polticos y el ms poltico de los textos jurdicos, realzando as que el intrprete tiene que
asumir ambas dimensiones y no restringirse a una concepcin jurdica, menos formal o positivistamente entendida,
como tampoco a la pura fenomenologa del Poder, hoy ilustrada con la moda de lo polticamente correcto., Jos
Luis Cea), y diramos tambin cultural ya que debe ser expresin del sentir del Pueblo que le dio origen.
En este sentido, la composicin del Tribunal Constitucional debe ser de carcter mixta, integrado por jueces que,
cumpliendo con los requisitos de idoneidad antes expuestos, provengan tanto del mundo jurdico propiamente tal
como del mundo poltico. De este modo, habr mayores probabilidades que las decisiones que se adopten sean a la
vez, valientes pero prudentes, que defiendan con decisin el principio de supremaca constitucional, por el debido
cuidado por mantener la estabilidad poltica y la paz social.

6.- La legitimidad en la composicin del Tribunal Constitucional

Tanto la legitimidad, como la auctoritas del rgano analizado proviene sin perjuicio de aqulla que proviene en forma
natural del prestigio que pueda haberse ganado el Tribunal por un historial de defensa de los valores
constitucionales, nace en su origen por el hecho que sus miembros sean designados por autoridades polticas de
eleccin popular.
Y es que los magistrados constitucionales no son elegidos democrticamente, pero sus decisiones tienen una
trascendencia total, lo que justifica el mayor cuidado al momento de definir quines y de qu forma tendrn la
atribucin para designar a sus miembros.
En este sentido, creemos sin embargo, que no es obstculo a este principio, el que algunos jueces sean nombrados
por el Poder Judicial, el que de por s goza del respeto de la ciudadana. Pero a su vez, no era razonable, que en
plena democracia, algunos de los ministros del Tribunal Constitucional fuesen designados por el Consejo de
Seguridad Nacional, institucin fundamental para la defensa nacional, pero de nula capacidad de representatividad
popular.
Antecedentes Histricos
1.- Origen Histrico
El Tribunal Constitucional Chileno aparece histricamente a partir de la ley de Reforma Constitucional N 17.284 de
1970, que modific la Constitucin Poltica de 1925, incorporando este nuevo rgano, con las funciones que dicha
carta estableci.
Esta reforma, sin embargo, entr en vigencia, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2 de la misma ley, el da 4 de
Noviembre del mismo ao, comenzando en definitiva, sus funciones en septiembre de 1971.
El da 5 de Noviembre de 1973, la Junta de Gobierno acuerda disolver el Tribunal Constitucional. Para ello,
argument que, al haberse disuelto el Congreso Nacional, y en atencin a que la funcin primordial del Tribunal
Constitucional era resolver los conflictos entre el Poder Ejecutivo y el Legislativo, la existencia del Tribunal
Constitucional es innecesaria, por lo cual adems, se estableci que cesaban en sus funciones los actuales
miembros a contar de esa misma fecha.
El Tribunal original, incorporado por la reforma constitucional del ao 1970, se encontraba integrado por cinco
miembros, los cuales duraran cuatro aos en sus cargos, con posibilidad de reeleccin, y que eran designados:
- tres, por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado; y
- dos por la Corte Suprema, de entre sus miembros, elegidos por sta en una sola votacin secreta y unipersonal.

2.- Constitucin de 1980

Luego de un largo receso de casi ocho aos, en 1981 vuelve a entrar en funcionamiento el Tribunal Constitucional,
cuya regulacin orgnica bsica se encontraba en el artculo 81 de la Carta Fundamental.
Este nuevo Tribunal se encontraba formado por siete miembros, los cuales duraban ocho aos, y con posibilidades
de reeleccin.
Estos ministros eran designados:
- tres, por la Corte Suprema, de entre sus ministros, elegidos por sta, por votaciones sucesivas y secretas;
- uno por el Presidente de la Repblica;
- dos por el Consejo de Seguridad Nacional; y
- uno por el Senado, por mayora absoluta de los Senadores en ejercicio (antes de la instalacin del Senado, en
1990, esta designacin era realizada por la Junta de Gobierno, 23 Disposicin Transitoria)
La planta, remuneraciones y estatuto del personal del Tribunal Constitucional, as como su organizacin y
funcionamiento, seran determinados por Ley Orgnica Constitucional.
Dicha norma corresponde a la Ley Orgnica Constitucional N 17.997, del ao 1981, mencionada anteriormente,
modificada en 2009, por la LOC 20.381.
Adems, a pesar de no tener sustento constitucional (pero s en la LOC), este Tribunal gener diversos autos
acordados referidos a asuntos procesales y administrativos.
3.- Necesidad de una nueva reforma
Si bien la regulacin constitucional del Tribunal, establecida en la Carta de 1980, signific en muchos aspectos, un
avance relevante en lo que se refiere al cumplimiento de los principios antes enunciados, relativos a la correcta
composicin del Tribunal Constitucional, no pueden ignorarse una gran cantidad de deficiencias que hacan urgente
una modificacin a dicha normativa.
Algunos de estos defectos, se arrastraban desde el texto constitucional anterior, otros, se incorporaron directamente
en la Carta del 80. As, las principales crticas a dicha conformacin podran resumirse en:
a) Exista simultaneidad de funciones en lo que se refiere a los Ministros del Tribunal Constitucional designados por
la Corte Suprema, quienes, asuman como jueces de ambas instituciones.
b) Designaba dos de nueve jueces, el Consejo de Seguridad Nacional, rgano cuyo sentido real debiera haber sido,
desde siempre, el de asesorar a los dems rganos del Estado, especialmente al Presidente de la Repblica, en
materias de la Defensa y Seguridad del pas.

c) La designacin de los tres miembros hecha por la Corte Suprema, se realizaba en votaciones sucesivas y
secretas. Al ser sucesivas, provocaba que una misma tendencia o ideologa al interior de ella, sin posibilidad que se
vieran manifestadas las diferentes posiciones en la eleccin de estos tres jueces.
d) Tal como lo indica el profesor Lautaro Ros, se produce una asimetra del poder en la designacin de los
magistrados constitucionales. As, el Congreso Nacional, rgano que puede hacerse parte en los procesos que
tengan lugar en el TC, slo designaba un ministro; mientras que el Consejo de Seguridad Nacional, quien no poda
hacerse parte, designaba dos. A su vez, el Presidente de la Repblica adems de designar directamente un ministro,
tambin participa del COSENA, presidindolo, el cual designaba otros dos.
Muchas de estas deficiencias fueron subsanadas por la Reforma Constitucional de 2005 (Ley N 20.050), segn lo
veremos a continuacin.
Situacin actual
1.- Nmero e Integrantes del TC (2005):
De conformidad con el actual artculo 92 de la Constitucin Poltica, el Tribunal Constitucional se compone de diez
miembros, designados de la siguiente forma:
- tres, designados por el Presidente de la Repblica,
- cuatro elegidos por el Congreso Nacional. Dos nombrados por el Senado directamente, y dos previa propuesta de
la Cmara de Diputados para su aprobacin o rechazo por el Senado. Cada votacin se realizar en votaciones
nicas y requerirn del voto favorable de los dos tercios de los parlamentarios en ejercicio, y
- tres elegidos por la Corte Suprema, en una sola votacin secreta que se celebrar en una sesin especialmente
convocada al efecto.
De entre los miembros, deber elegirse al Presidente del Tribunal por la mayora simple de sus integrantes, el cual
durar en su cargo por dos aos, y solo podr ser reelegido por el perodo siguiente (art. 5 de la LOC del TC)
Adems, cada tres aos, el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado elegir dos Ministros suplentes,
sobre la base de una nmina de siete nombres propuestos por el propio Tribunal Constitucional. Los suplentes
subrogarn a los titulares cuando stos no puedan integrar sala o comisin; pero slo cuando en caso que no
alcance el qurum suficiente para sesionar (art. 15 de la LOC del TC)
2.- Duracin y posibilidad de reeleccin (2005):

Los miembros del Tribunal durarn nueve aos en sus cargos, se renovarn por parcialidades cada tres, y no
podrn ser reelegidos salvo los que hayan asumido como reemplazantes y que hubieren ejercido el cargo por un
perodo menor a cinco aos.
3.- Requisitos para ser designado Ministro del TC (2005):
Los Ministros del Tribunal debern:
- tener a lo menos quince aos de ttulo de abogado,
- haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o pblica, y
- no podrn tener impedimento alguno que los inhabilite para desempear el cargo de juez.
4.- Incompatibilidades (2005):
A los miembros del Tribunal Constitucional, se les aplicarn las incompatibilidades establecidas para los
parlamentarios, por aplicacin del artculo 58 (art. 92 inciso segundo CPR)
5.- Incapacidades (2005):
Tambin les son aplicables las incapacidades que existen respecto de los senadores y diputados, por aplicacin del
artculo 59 de la Constitucin (art. 92 inciso segundo CPR).
Adems, no podrn ejercer la profesin de abogado, incluyendo la judicatura (art. 92 inciso segundo CPR).
Tampoco podrn, por s o por interpsita persona, celebrar o caucionar contratos con el Estado, ni actuar como
abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra el Fisco, o como procurador o agente en gestiones
particulares de carcter administrativo, en la provisin de empleos pblicos, consejeras, funciones o comisiones de
similar naturaleza. No podrn aceptar ser director de banco o sociedad annima, ni ejercer cargos de similar
importancia en estas actividades (art. 60 inciso segundo y tercero del art. 60, por aplicacin del inciso tercero del art.
92 CPR).
6.- Causales de Cesacin del cargo (2005):
Los ministros del Tribunal Constitucional sern inamovibles. Sin embargo, sus cargos cesarn por:
- cumplir 75 aos de edad,
- asumir alguna de las actividades sealadas en el inciso segundo del art. 60 CPR, por aplicacin del inciso tercero
del mismo artculo y del 92 inciso tercero CPR).

Adems, el art. 13 de la LOC del TC, cesarn por renuncia aceptada por el Tribunal y, naturalmente por expiracin
del plazo para su nombramiento.

7.- Funcionamiento (2005):

El Tribunal funcionar en pleno o dividido en dos salas. En el primer caso, el qurum para sesiona ser de, a lo
menos, ocho miembros, y en el segundo de, a lo menos, cuatro.
El Tribunal adoptar sus acuerdos por simple mayora, salvo los casos en que se exija un qurum diferente y fallar
conforme a derecho (ej: 93 N 7 CPR).
La Constitucin indica las materias que necesariamente debern ser conocidas por el pleno (art. 92 inciso 5 de la
CPR). Las dems funciones las desarrollar en pleno o en sala, segn lo determina la LOC del Tribunal
Constitucional (arts. 25 C Y 25 D de la LOC del TC).
En general, la regla que se puede advertir, interpretando armnicamente las normas constitucionales y legales, es
que todas las resoluciones de fondo son conocidas por el Pleno, salvo las contiendas de competencia. Las
resoluciones de mera tramitacin, como las admisibilidades que no correspondan al pleno, las suspensiones del
procedimiento, y todas las dems de similar naturaleza, sern conocidas por las Salas.
8.- Regulacin supletoria (2005):
De acuerdo al inciso final del artculo 92 de la Carta Fundamental, corresponder a una ley orgnica constitucional,
determinar su organizacin, funcionamiento, procedimiento, la que adems fijar la planta, rgimen de
remuneraciones y estatuto de su personal.
Esa Ley corresponde a la N 17.997 de 1981, modificada por la Ley 20.381 de 2009.
III. Control de Constitucionalidad en el Tribunal Constitucional
(Aspectos Generales Control de Constitucionalidad de Preceptos Legales Control de Constitucionalidad de Auto
Acordados Control de Constitucionalidad de Actos Administrativos)
Aspectos Generales

Sin duda alguna, la funcin ms importante del Tribunal Constitucional consiste en ejercer el control de
constitucionalidad de algunas normas infraconstituconales.
Este control puede definirse como: el examen que realiza de una determinada norma, o proyecto de tal, el rgano
competente, en relacin con una Constitucin, tanto en su contenido como en su formacin.
En teora, este control puede realizarse en dos niveles, por lo que es adecuado distinguir entre:
1.- Control de constitucionalidad Preventivo (tambin llamado ex ante o a priori). Es aquel que se realiza antes
que la norma examinada entre en vigencia, por lo que se analiza en rigor, un proyecto de ley o de otro precepto.
Procede, por ejemplo, en el caso de una ley, antes que sea promulgada y publicada. Puede a su vez, ser:
(a) Obligatorio. Corresponde a la situacin que experimenten determinadas normas que, por mandato constitucional,
deben pasar por este control preventivo.
(b) Eventual. Es aquel que slo se realiza a peticin de algn sujeto legitimado para ello.
2.- Control de Constitucionalidad Represivo (tambin conocido como ex post o a posteriori). Es aquel que se
realiza una vez que la norma ya ha entrado en vigencia. En el caso de la ley, una vez que ella ha sido promulgada y
publicada. El control represivo, por su parte, puede ser:
(a) Concreto. Es aquel que mide el grado de constitucionalidad o inconstitucionalidad de la aplicacin de una norma
en un caso especfico. Tiene efectos particulares (por regla general), y puede ocasionar la inaplicabilidad de dicha
norma para el caso concreto.
(b) Abstracto. Es aquel que se realiza analizando, en forma ideal, lo preceptuado por la Constitucin, y el contenido
o la forma de la norma analizada. A diferencia del caso anterior de demostrarse la inconstitucionalidad, esta
declaracin tiene efectos generales, y se debe decretar su expulsin del ordenamiento jurdico respectivo.
De acuerdo al artculo 93 de la Carta fundamental, el control de constitucionalidad que compete al rgano en
anlisis, se desarrolla en tres niveles diferentes, a saber:
i. Control de constitucionalidad de Preceptos Legales
ii. Control de constitucionalidad de Auto Acordados

iii. Control de constitucionalidad de Actos Administrativos

Control de Constitucionalidad de Preceptos Legales
Recordemos que, segn lo estudiado, debemos entender por preceptos legales:toda norma de carcter general y
obligatoria, que regula materias propias de ley, y que se encuentra ubicada jerrquicamente en una posicin
inmediatamente inferior a la Constitucin Poltica.
El control respecto de este tipo de normas, se desarrolla, tanto a nivel preventivo (obligatorio y eventual) y represivo
(concreto y abstracto).
1.- Control Preventivo de Preceptos Legales.
Se produce antes que le precepto legal entre en vigencia, y podr ser obligatorio o eventual.
1.1.- Control Preventivo Obligatorio de Preceptos legales. Consiste en:
Artculo 93 N 1 de la CPR. Procede respecto de:
- Leyes Interpretativas de la Constitucin
- Leyes Orgnicas Constitucionales
- Normas de un Tratado que versen sobre materias propias de Ley Orgnica Constitucional.
En este caso, la Cmara de Origen deber enviar al Tribunal Constitucional el proyecto respectivo dentro de los 5
das siguientes a aquel en que quede totalmente tramitado por el Congreso.
1.2.- Control Preventivo Eventual de Preceptos Legales. Se refiere a:
Artculo 93 N 3 de la CPR. Puede recaer respecto de:
- Leyes Simples y de Qurum Calificado
- Leyes de Reforma Constitucional
- Normas de un Tratado que no versen sobre materias de Ley Orgnica constitucional.
El requerimiento respecto de este tipo de normas slo podr ser presentado por:
(1) el Presidente de la Repblica;
(2) cualquiera de las Cmaras; o

(3) una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera de stas.

Slo podr ser interpuesto antes de la promulgacin de la ley respectiva, o antes de la remisin de la comunicacin
de la aprobacin del tratado por parte del Congreso Nacional; pero nunca despus del quinto da posterior al del
despacho del proyecto.
El Tribunal Constitucional deber resolver el requerimiento en un plazo de 10 das, salvo que decida prorrogarlo
hasta por 10 das ms, por motivos graves y calificados.
En relacin con los efectos del requerimiento:
(a) ste no suspende la tramitacin del proyecto;
(b) sin embargo, no podr ser promulgado hasta la expiracin del plazo referido (esta ltima regla, sin embargo, no
se aplica a la ley de presupuesto ni a la aprobacin de la declaracin de guerra).
2.- Control Represivo de Preceptos Legales.
Tiene lugar una vez que el precepto se encuentra en vigencia.
2.1.- Control Represivo Concreto de Preceptos legales. Consiste en:
Artculo 93 N 6 de la CPR. Corresponde a lo que se conoce como Recurso de Inaplicabilidad por
Inconstitucionalidad de Preceptos Legales:
Este recurso podr ser interpuesto en cualquier gestin que se siga ante un Tribunal ordinario o especial, slo por:
(1) cualquiera de las partes; o
(2) por el juez que conoce del asunto.
El objeto de este recurso es obtener la inaplicabilidad de un precepto legal, cuya aplicacin resulte contraria a la
Constitucin en la gestin judicial antes sealada.
Una vez ingresado el recurso al Tribunal Constitucional, la sala respectiva realizar el examen de admisibilidad
respectivo, mediante el cual se comprobar si:
a) existe gestin pendiente;
b) la aplicacin del precepto legal pueda resultar decisivo en la resolucin del asunto;

c) la impugnacin que est fundada razonablemente; y

d) cumple los dems requisitos que establezca la ley. Estos requisitos legales son los que indica el art. 47F de la
LOC del TC, a saber:
- Que el requerimiento sea formulado por persona u rgano legitimado;
- Que la cuestin no se promueva respecto de un precepto legal que haya sido declarado conforme a la Constitucin
por el propio Tribunal Constitucional, en control preventivo o conociendo de un requerimiento y se invoque el mismo
vicio que fue materia de la sentencia respectiva; y
- Que se promueva respecto de un precepto que tenga rango legal.

Esta misma sala podr conceder la suspensin del procedimiento que haya originado este recurso.
La declaracin de inadmisibilidad no ser susceptible de ulterior recurso.
Declarada la admisibilidad, el recurso ser conocido por el pleno del Tribunal, quien podr declarar la inaplicabilidad
en el anlisis de fondo.
Hasta el ao 2005, la Inaplicabilidad era conocida por la Corte Suprema, de acuerdo a lo establecido en el antiguo
art. 80 de la Constitucin: Art. 80. La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que
conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr
declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr
deducirse en cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento. Luego de
la Reforma de la Ley 20.050, esta competencia se traslada al Tribunal Constitucional.
No obstante ello, con pulcritud la atribucin que tena la Corte Suprema no es la misma que la que tiene hoy el
Tribunal Constitucional. La Corte Suprema haca un curioso control abstracto de constitucionalidad con efectos
particulares (lo que analizaba era si la norma era constitucional o inconstitucional, no si su aplicacin era o no
constitucional, o sea, analizaba norma contra norma). Hoy, en cambio, el control que realiza el Tribunal
Constitucional es efectivamente concreto y de efectos particulares (ello, por cuanto lo que le compete es declarar
inaplicable cuando su aplicacin resulte contraria a la Constitucin, o sea ya no analiza la relacin norma contra
norma sino que la relacin entre la aplicacin de la norma legal contra la norma constitucional).
2.2.- Control Represivo Abstracto de Preceptos Legales. Se refiere a:
Artculo 93 N 4 de la CPR. Consiste en el conocimiento de requerimientos que cuestionen la constitucionalidad
de un Decreto con Fuerza de Ley.
El procedimiento correspondiente exige distinguir dos situaciones diferentes:

(1) Si la Contralora General de la Repblica ha representado (rechazado) un Decreto con Fuerza de Ley, por
estimarlo inconstitucional, el Presidente de la Repblica, y dentro de un plazo de 10 das contados desde la
resolucin de la contralora, podr requerir el pronunciamiento del Tribunal Constitucional, para que resuelva la
respectiva cuestin de constitucionalidad. Como se aprecia, en estricto rigor, se trata de un control preventivo y no
represivo, ya que el DFL an no ha entrado en vigencia.
(2) Si la Contralora General de la Repblica ha tomado de razn (aprobado) un Decreto con Fuerza de Ley, en tal
caso cualquiera de las Cmaras o la cuarta parte de sus miembros en ejercicio, y dentro de un plazo de 30 das
desde su publicacin en el Diario Oficial, podr interponer el respectivo requerimiento ante el Tribunal Constitucional.
Este requerimiento, a diferencia del anterior, s constituye control represivo, puesto que el DFL ya ha entrado en
vigencia.
Artculo 93 N 7 de la CPR. Se refiere a la Accin Popular de inconstitucionalidad de Preceptos Legales
previamente declarados inaplicables.
Esta accin tiene por objeto obtener del Tribunal Constitucional la declaracin de incostitucionalidad de un precepto
legal que haya sido declarado inaplicable en forma previa, de acuerdo al procedimiento del artculo 93 N 6 de la
CPR.
Efectivamente, una vez declarado inaplicable por el procedimiento antes sealado, un precepto legal cualquier
persona podr presentar esta accin ante el Tribunal Constitucional. Esta persona no requiere comprobar inters
alguno en la accin y, por lo mismo, se seala que se trata de una Accin Popular.
Tambin, podr ser ejercida de oficio por el propio Tribunal Constitucional.
De acuerdo con el inciso 12 del art. 93, la Ley Orgnica Constitucional respectiva deber establecer los requisitos
de admisibilidad, en el caso que se ejerza la accin pblica, como as mismo, regular el procedimiento que deber
seguirse para actuar de oficio.
En cumplimiento a dicho mandato constitucional, el art. 47 de la LOC del Tribunal Constitucional, seala que no
podr promoverse una inconstitucionalidad, respecto de un tratado internacional; mientras que el art. 47 P establece
que los actores debern fundar razonablemente la peticin, indicando la sentencia de inaplicabilidad previa en la que
se sustenta y los argumentos constitucionales que sirvan de apoyo. Finalmente, el art. 47 R establece que se
declarar la inadmisibilidad, sin ulterior recurso, de la accin pblica de inconstitucionalidad:
a) Cuando no exista sentencia previa que haya declarado la inaplicabilidad del precepto legal impugnado; y
b) Cuando la cuestin se funde en un vicio de inconstitucionalidad distinto del que motiv la declaracin de
inaplicabilidad del precepto legal impugnado.

Adems, en lo que se refiere a la Inconstitucionalidad de Oficio, la nica norma especial que establece la LOC
respectiva que En los casos en que el Tribunal proceda de oficio, as lo declarar en una resolucin preliminar
fundada, que individualizar la sentencia de inaplicabilidad que le sirve de sustento y las disposiciones
constitucionales transgredidas.
Para decretar la inconstitucionalidad del precepto en cuestin, se deber contar con el voto favorable de los cuatro
quintos de los integrantes en ejercicio del Tribunal Constitucional.
En caso de ser declarada la inconstitucionalidad, el precepto legal se entender derogado.
Control de Constitucionalidad de Auto Acordado
El control de consitucionalidad de Auto Acordados se encuentra consagrado en el artculo 93 N 2 de la CPR, el que
dispone que son atribuciones del Tribunal Constitucional, 2 resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de
los Auto Acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de
Elecciones.
El requerimiento respectivo podr ser presentado por:
(1) el Presidente de la Repblica;
(2) cualquiera de las Cmaras o 10 de sus miembros; o
(3) cualquier persona que sea parte en juicio o gestin pendiente ante un Tribunal ordinario o especial, o desde la
primera actuacin del procedimiento penal, cuando sea afectada en el ejercicio de sus derechos fundamentales por
lo dispuesto en el respectivo Auto Acordado.
Ingresado el requerimiento o recurso ante el Tribunal Constitucional, en la sala respectiva proceder a realizar un
examen de admisibilidad, resolucin que no ser susceptible de ulterior recurso.
Decretada la incostitucionalidad del Auto Acordado, perder su vigencia, an en el caso en que haya sido
presentado por algunas de las partes dentro de un juicio. O sea, no se busca la mera inaplicabilidad del Auto
Acordado, sino su eliminacin del ordenamiento jurdico.
Control de Constitucionalidad de Actos Administrativos
El Tribunal Constitucional, en ciertos casos tambin puede revisar la constitucionalidad de algunos actos
administrativos.
Por este motivo, ser necesario diferenciar dos situaciones diferentes:

 Artculo 93 N 9 de la CPR. Se refiere a las cuestiones de constitucionalidad de un Decreto o resolucin del

Presidente de la Repblica que la Contralora General de la Repblica ha representado por ser inconstitucional.
En este caso, el Jefe de Estado podr interponer el requerimiento ante el Tribunal Constitucional dentro de un plazo
de 10 das contados desde el dictamen del rgano contralor.
Dejamos en claro, que slo procede el requerimiento ante el Tribunal Constitucional por parte del Presidente cuando
el Decreto o resolucin ha sido objetado por la Contralora en razn de su inconstitucionalidad. Decimos esto, por
cuanto si la causa de la representacin del acto presidencial no es la inconstitucionalidad, sino que su ilegalidad, el
camino que puede tomar el Presidente de la Repblica es insistir ante la propia Contralora, con la firma e todos sus
ministros, en cuyo caso este rgano deber dar curso al respectivo decreto o resolucin, a pesar de su
representacin (art. 99 de la CPR)
Artculo 93 N 16 de la CPR. Corresponde al conocimiento de las cuestiones sobre la constitucionalidad de
Decretos Supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo a aquellos que vulneren el Principio de reserva
Legal por regular asuntos contenidos en el artculo 93 de la CPR.
En este caso, supone la existencia de un Decreto Supremo que ya ha entrado en vigencia y por lo tanto, haba sido
tomado de razn por parte de la Contralora General de la Repblica.
El requerimiento respectivo, podr ser interpuesto dentro de los 30 das siguientes a la publicacin o notificacin del
texto impugnado.
Respecto del titular del requerimiento, debemos distinguir:
(a) si el vicio se refiere a la violacin del Principio de Reserva Legal, slo podr ser interpuesto por cualquiera de
ambas Cmaras;
(b) si el vicio se refiere a otra infraccin, podr ser interpuesto por cualquiera de las Cmaras o por a cuarta parte de
sus miembros en ejercicio.
IV. Las Sentencias del Tribunal Constitucional
(Cuestiones Generales Efectos de las Sentencias)
Cuestiones Generales
El artculo 94 de la de la CPR establece algunos Principios fundamentales en relacin con las resoluciones del
Tribunal Constitucional. Dentro de ellos destacamos los siguientes:

(a) Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional, no proceder recurso alguno. Vale decir, este Tribunal acta
en nica instancia, al menos a nivel interno.
(b) No obstante lo anterior, el mismo Tribunal, conforme a la ley, podr rectificar los errores de hecho en que hubiere
incurrido.
Efectos de las Sentencias Declaratorias de Inconstitucionalidad
Suponiendo que el Tribunal Constitucional declare la inconstitucionalidad (no la inaplicabilidad) de una determinada
norma o de un proyecto, los efectos de dicha declaracin son los siguientes:
1.- Inconstitucionalidad decretada bajo Control Preventivo.
Segn el inciso 2 del artculo 94 de la CPR, las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn
convertirse en ley en el proyecto o Decreto con Fuerza de Ley de que se trate.
2.- Inconstitucionalidad decretada bajo Control Represivo
El inciso 3 del artculo 94 de la CPR, exige distinguir las siguientes situaciones:
(a) Inconstitucionalidad de un Decreto Supremo. Si un Decreto Supremo es declarado inconstitucional a travs de lo
dispuesto en el art. 93 N 16 de la Carta Fundamental, dicho decreto quedar sin efecto de pleno derecho con el
slo mrito de la sentencia del Tribunal que acoja el reclamo.
(b) Inconstitucionalidad de Auto Acordados, Decretos con Fuerza de Ley y Preceptos Legales. Si estas normas han
sido declaradas inconstitucionales a travs de lo dispuesto en el art. 93 Ns. 2, 4 y 7, se entendern derogadas
desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producir efecto retroactivo.
En todo caso, el inciso final del artculo 94 de la CPR establece que toda sentencia que declare la
inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un Decreto con fuerza de Ley, de un Decreto Supremo o de un
Auto Acorado, en su caso se publicar en el Diario Oficial, dentro de los tres das siguientes de su dictacin.
Apndice: constitucin actual del Tribunal Constitucional (julio de 2010)
Actualmente, el Tribunal Constitucional cuenta con la siguiente integracin:

Presidente
Marcelo Venegas Palacios
Ministros
Ral Bertelsen Repetto
Hernn Vodanovic Schnake
Mario Fernndez Baeza
Marisol Pea Torres
Enrique Navarro Beltrn
Francisco Fernndez Fredes
Carlos Carmona Santander
Jos Antonio Viera Gallo
Ivn Arstica
08 - ESTADOS DE EXCEPCION CONSTITUCIONAL
VIII UNIDAD
LOS ESTADOS DE EXCEPCIN CONSTITUCIONAL
(Prof. Hugo Trtora Aravena)

SUMARIO: I. Aspectos Generales; II. Los Estados de Excepcin en particular

I. Aspectos Personales
(Concepto Caractersticas
Fuentes Formales La Reforma Constitucional de 2005)

Concepto de Estados de Excepcin Constitucional

Segn los autores Mario Verdugo y Emilio Pfeffer, el Estado es un cuerpo poltico. Otro cuerpo, el cuerpo humano,
suele enfermarse y sufrir anormalidades, que requieren atencin y toma de medidas. As tambin, un Estado puede
entrar en anormalidades, que requieren de solucin y atencin. Por ese motivo, se reconoce la necesidad de
establecer los Estados de Excepcin Constitucional, como medidas paliativas a estas situaciones graves.

Las primeras manifestaciones histricas de los Estados de Excepcin, las encontramos en la Repblica Romana,
cuando el Cnsul, a peticin del Senado, designaba a un Dictador para resolver las dificultades graves que pudiesen
suscitarse en alguna zona determinada. Esta figura en ningn caso autorizaba a modificar ni las leyes, ni lo que
pudisemos llamar la Constitucin romana, sino que por un lapso de seis meses, este dictador deba retornar la
normalidad al lugar, para luego como cuestin de honor deba devolver inmediatamente el poder a aqul que se lo
hubiere delegado.
En Chile, ya en el Reglamento Constitucional de 1812, se estableca que se podan suspender las reglas invariables
establecidas en dicho cuerpo normativo, en caso de importar a la salud de la Patria amenazada.
Slo a partir de la Constitucin de 1980, los Estados de Excepcin son tratados en un ttulo especial, en este caso,
que forma parte del Captulo IV de la Carta Fundamental: del Gobierno.
Los Estados de Excepcin constituyen, por esencia, regmenes normativos transitorios, y que permiten, en razn de
circunstancias extraordinarias, la suspensin o restriccin proporcional de determinadas garantas, mientras dure la
situacin que les dio origen, y con el nico objeto de devolver la normalidad quebrantada sta.
Por este motivo, los estados de excepcin pueden ser definidos a travs del siguiente concepto: Es aquel derecho
constitucional que corresponde regir, transitoriamente, en una situacin de anormalidad que la propia constitucin
prev a travs de las situaciones de excepcin, y que trae como necesaria consecuencia jurdica la suspensin y/o
restriccin del ejercicio de determinados derechos de las personas
Caractersticas de los Estados de Excepcin Constitucional
Dentro de las caractersticas de los Estados de Excepcin Constitucional podemos destacar las siguientes:
1. Representan limitaciones excepcionales a los derechos fundamentales. Se dicen que son excepcionales (o
extraordinarias), por cuanto no corresponden a las limitaciones normales que pueden reconocerse en cada uno de
ellos, segn lo que dispone cada numeral del art. 19 de la CPR
2. Son esencialmente temporales y transitorios, que se explican y justifican por la existencia de una circunstancia
extraordinaria que hace necesaria la adopcin de medidas especiales. De este modo, de vuelta a la normalidad,
debe extinguirse el rgimen especial que se haya decretado. Por ese motivo, el inciso final del artculo 44 de la CPR
dispone que las medidas que se adopten durante los estados de excepcin no podrn bajo ninguna circunstancia,
prolongarse ms all de la vigencia de los mismos
3. Son taxativos: slo pueden decretarse los Estados de Excepcin expresamente reconocidos por la Constitucin
Poltica: Estados de asamblea, de sitio, de catstrofe y de emergencia (art. 39 CPR)
4. Constituyen atribuciones exclusivas del Presidente de la Repblica, aun cuando para ciertos casos requiera de
acuerdo del Congreso. Se trata, por tanto, de facultades discrecionales (aun cuando ello no significa que sean

arbitrarias) establecidas en beneficio del Jefe de Estado. Ello se comprueba, por cuanto los Tribunales de Justicia no
podrn calificar los fundamentos ni las circunstancias de hecho que justificaron la declaracin de Estado de
Excepcin, sino slo podrn revisar las medidas que se adopten en virtud de stos (art. 45 CPR). A pesar de ello,
podrn revisar que se d cumplimiento a lo dispuesto en el art. 39 de la CPR, por lo que podrn actuar: (a) cuando
el Presidente decrete un estado no contemplado en dicha norma; (b) cuando utilizando un fundamento propio para
decretar un estado de excepcin determinado, decreta otro distinto; o (c) cuando decreta un estado de excepcin sin
fundamento alguno.
5. Las requisiciones de bienes que se practiquen, as como las limitaciones al derecho de propiedad que signifiquen
privacin de los atributos esenciales del dominio, causando dao al particular, darn lugar a indemnizaciones en
conformidad a la ley (art. 45 CPR). La accin indemnizatoria prescribir dentro del plazo de un ao contado desde la
fecha de cese del estado de excepcin (art. 1 de la LOC 18.415 sobre Estados de Excepcin).
6. A contar de la reforma constitucional de 2005, se permite el ejercicio de las acciones constitucionales y la
posibilidad que los Tribunales decreten medidas suspensivas (rdenes de no innovar), ya que han ido
desapareciendo las restricciones anteriormente fijadas en la Constitucin. Efectivamente, la redaccin original de la
Carta Fundamental dispona que la accin de amparo no proceda en estados de asamblea y sitio, en virtud de
medidas adoptadas por la autoridad competente y con sujecin a la Constitucin y las leyes; tampoco proceda el
recurso de proteccin bajo ningn estado de excepcin en contra de decisiones de la autoridad. La reforma de 1989,
ampli la posibilidad de estas acciones, pero impeda que se suspendieran los efectos de las medidas decretadas,
sin perjuicio de lo que se resolviera en definitiva, por lo que no se permita decretar rdenes de no innovar.
Fuentes formales de los Estados de Excepcin Constitucional
Los Estados de Excepcin Constitucional se encuentran regulados principalmente en tres tipos de Fuentes
Formales: fuentes constitucionales, legales e internacionales.
1. Fuentes Constitucionales. Los Estados de Excepcin estn normados en el ttulo denominado Estados de
Excepcin Constitucional, perteneciente al Captulo IV Gobierno, arts. 39 a 45 de la Constitucin Poltica.
2. Fuentes Legales. Por as ordenarlo el art. 44 de la CPR, los estados de excepcin sern regulados por ley
orgnica constitucional. Esta ley corresponde a la LOC 18.415, de fecha 14 de Junio de 1985.
3. Fuentes Internacionales. En este punto, destaca el artculo 27 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, el cual dispone que en caso de emergencia que amenace la independencia o seguridad del Estado, ste
podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la
situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que tales disposiciones (1)
no sean incompatibles con las dems disposiciones del derecho internacionales, (2) ni entraen alguna fundada en

motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u otro origen social. A su vez, seala que determinados derechos no
podrn ser suspendidos (derechos: al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal,
a la proscripcin de la esclavitud y servidumbre, al cumplimiento de la legalidad e irretroactividad penal, a la libertad
de conciencia y religin, a la proteccin de la familia, a la proteccin del nombre, a la nacionalidad, polticos, y a las
garantas judiciales indispensables para la proteccin de derechos; tampoco podrn suspenderse los derechos del
Nio). Por ltimo, se establece la obligacin que los Estados para que stos comuniquen a los dems Estados parte,
por intermedio del Secretario General de la OEA, de la declaracin respectiva de estado de excepcin, as como de
las disposiciones que suspender, de los motivos de las mismas y de la fecha en que haya dado por terminadas las
suspensiones.
De las modificaciones introducidas por la Ley de Reforma Constitucional N 20.050 de 2005
El prrafo correspondiente a los Estados de Excepcin fue rotundamente modificado por la ltima Reforma
Constitucional del ao 2005.
En lo meramente formal, esta materia que originalmente se encontraba regulada en apenas 3 artculos (39, 40 y 41
de la CPR), pas a serlo en 7 a contar de la reforma (arts. 39 a 45), lo cual, adems, trajo como consecuencia que
se alterara la numeracin de todas las disposiciones constitucionales posteriores a stas.
Pero en lo sustantivo, debemos destacar las siguientes modificaciones:
1. Se excluye toda participacin en la declaracin de los Estados de Excepcin, del Consejo de Seguridad Nacional,
trasladndose muchas de sus competencias al Congreso Nacional.
2. Se reducen notablemente los plazos de duracin de los diferentes Estados: por regla general, podan ser
decretados hasta por 90 das, pero en la actualidad, slo por 15 das, y en caso de renovaciones, el Congreso tiene
facultades de control.
3. Disminuyen los derechos que pueden ser suspendidos o restringidos, as como la gravedad de las medidas que
pueden adoptarse respecto de stos. As por ejemplo, bajo ningn rgimen podr afectarse la libertad de expresin,
el derecho de sindicacin. Tampoco podrn trasladarse a las personas de un punto a otro del territorio nacional,
como se autorizaba en los estados de sitio.
4. Se facilita la interposicin de recursos de amparo y proteccin, as como de solicitud de rdenes de no innovar.
II. Los Estados de Excepcin en particular
(Estado de Asamblea Estado de Sitio
Estado de Catstrofe Estado de Emergencia)
Estado de Asamblea (art. 40 CPR)

1.- Causal que permite su declaracin

Corresponde a una situacin de Guerra Exterior. Por guerra exterior, no slo se entender aquella situacin que
derive de una declaracin formal de guerra, sino que toda situacin que de hecho signifique guerra o, incluso,
cuando exista una movilizacin de tropas.
2.- Declaracin
El Estado de Asamblea lo declara el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Congreso Nacional. En el
pronunciamiento del Parlamento, ste slo podr aceptar o rechazar la propuesta presidencial pero no podr
introducirle modificaciones a la misma.
Para dar esta autorizacin, el Congreso Nacional deber pronunciarse dentro de un plazo de 5 das desde que el
Presidente pida su declaracin. En caso de que no se pronuncie dentro de este plazo, se entender que acepta
dicha propuesta.
Por otra parte, mientras el Congreso no emita su opinin, y estando dentro del plazo constitucional antes sealado,
el Presidente podr aplicar de inmediato el estado de asamblea, pero en esta situacin, esta declaracin s ser
objeto de revisin de los tribunales de justicia.
3.- Duracin
El estado de asamblea podr ser mantenido, mientras dure la situacin de Guerra Exterior. El presidente podr
disponer su suspensin con anterioridad.
4.- Efectos
Durante la Asamblea, el Presidente podr suspender o restringir determinados derechos. Dejamos constancia, que
para efectos de todos los estados de excepcin, el artculo 12 de la LOC 18.415 establece que Se suspende una
garanta constitucional cuando temporalmente se impide del todo su ejercicio durante la videncia de un estado de
excepcin constitucional. Asimismo, entindase que se restringe una garanta constitucional cuando durante la
vigencia de un estado de excepcin, se limita su ejercicio en el fondo o la forma.
Bajo este rgimen, el Presidente de la Repblica podr:
(a) suspender o restringir la libertad personal
(b) suspender o restringir el derecho de reunin
(c) suspender o restringir la libertad de trabajo
(d) restringir el derecho de asociacin
(e) interceptar y registrar comunicaciones
(f) requisar bienes

(g) establecer limitaciones a la propiedad

Estado de Sitio (art. 40 CPR)
1.- Causal que permite su declaracin
Corresponde a una situacin de Guerra Interna o Grave Conmocin Interior.
2.- Declaracin
El Estado de Asamblea lo declara el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Congreso Nacional. Se aplican las
mismas reglas explicadas para el Estado de Asamblea.
Sin embargo, el Presidente de la Repblica podr aplicar el estado de asamblea o de sitio de inmediato mientras el
Congreso se pronuncia sobre la declaracin, pero en este ltimo estado slo podr restringir el ejercicio del derecho
de reunin. Las medidas que adopte el Presidente de la Repblica en tanto no se rena el Congreso Nacional,
podrn ser objeto de revisin por los tribunales de justicia, sin que sea aplicable, entre tanto, lo dispuesto en el
artculo 45.
3.- Duracin
El estado de sitio podr hacerse slo por un plazo de 15 das, pero el Presidente podr solicitar su prrroga al
Congreso Nacional.
4.- Efectos
En el Estado de Sitio, el Presidente podr restringir la libertad de locomocin y arrestar a las personas en sus
propias moradas o en lugares que la ley determine y que no sean crceles ni estn destinados a la detencin o
prisin de reos comunes. Podr, adems, suspender o restringir el ejercicio del derecho de reunin.
Estado de Catstrofe (art. 41 CPR)
1.- Causal que permite su declaracin
Proceder este Estado, slo bajo Calamidad Pblica
2.- Declaracin
Lo declarar el Presidente de la Repblica, indicando la zona afectada por el mismo.
Las medidas que adopte el Presidente debern ser informadas al Congreso Nacional.

Sin embargo, si el estado de catstrofe se extendiera por ms de un ao, requerir del acuerdo del Congreso
Nacional. Este acuerdo se tramitar bajo los plazos y procedimientos propios del Estado de Asamblea.
3.- Duracin
El Estado de Catstrofe durar mientras dure la Calamidad Pblica que lo justifique, para lo cual ser el Presidente
quien har dicha calificacin.
Excepcin: el Congreso Nacional podr dejar sin efecto la declaracin, trascurridos 180 das desde sta, si las
razones que la hubieren motivado hubieran cesado en forma absoluta.
4.- Efectos
Declarado el Estado de Catstrofe, las zonas respectivas quedarn bajo la dependencia inmediata del Jefe de la
Defensa nacional que designe el Presidente de la Repblica. Este asumir la direccin y supervigilancia de su
jurisdiccin, con las atribuciones y deberes que la ley seale.
Adems, el Presidente de la Repblica podr:
(a) Restringir la libertad de reunin
(b) restringir la libertad de locomocin
(c) disponer requisiciones de bienes
(d) establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad
(e) adoptar las medidas extraordinarias de carcter administrativo que sean necesarias para el pronto
restablecimiento de la normalidad en la zona afectada.
Estado de Emergencia (art. 42 CPR)
1.- Causal que permite su declaracin
Podr declararse por grave alteracin del orden pblico o por grave dao para la seguridad de la Nacin.
2.- Declaracin
Lo declarar el Presidente de la Repblica, y deber indicar la zona afectada por el mismo.
Las medidas que adopte el Presidente tambin debern ser informadas al Congreso Nacional.
3.- Duracin
El Estado de Emergencia no podr extenderse por ms de 15 das, pero el Presidente de la Repblica podr
prorrogarlo por igual perodo.

Sin embargo, para sucesivas prrrogas requerir acuerdo del Congreso. Este acuerdo estar sometido a los mismos
plazos y procedimientos que los estudiados a propsito del Estado de Asamblea.
4.- Efectos
Declarado el Estado de Emergencia, las zonas respectivas tambin quedarn bajo la dependencia inmediata del
Jefe de la Defensa Nacional quien asumir la direccin y supervigilancia de su jurisdiccin, con las atribuciones y
deberes que la ley seale.
Adems, el Presidente de la Repblica podr:
(a) restringir la libertad de reunin
(b) restringir la libertad de locomocin
09 - DEBERES CONSTITUCIONALES, JUSTICIA ELECTORAL, CONTRALORIA, FF.AA., COSENA, BANCO
CENTRAL, GOB Y ADMINISTRACION REGIONAL, REFORMA CONSTITUCIONAL
IX UNIDAD
TOPICOS CONSTITUCIONALES
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. Deberes Constitucionales; II. Justicia Electoral; III. Contralora General de la Repblica; IV. Fuerzas
Armadas, de Orden y Seguridad Pblica; V. Consejo de Seguridad Nacional; VI. Banco Central; VII. Gobierno y
Administracin Regional; VIII. Reforma a la Constitucin.
I. Deberes Constitucionales
(Cuestiones Generales Deberes de Personas Naturales Deberes de Grupos Intermedios)
Cuestiones Generales
Los principales deberes constitucionales, se encuentran consagrados en el Captulo III de la Constitucin Poltica
(sobre Derechos y Deberes Constitucionales), y ms especficamente en los artculos 22 y 23.
Complementando la opinin del profesor Jos Luis Cea, los deberes sealados en estas disposiciones tienen las
siguientes caractersticas:
(a) Son deberes prominentes o esenciales para el pas, en su unidad y destino como Estado nacin soberano y
gobernable con sujecin al Derecho;

(b) Obligan a todos los habitantes de la Repblica, tanto chilenos como extranjeros, e incluso a quienes no se
encuentran en territorio nacional pero que les sea aplicable el ordenamiento jurdico chileno;
(c) No son taxativos, ya que, por ejemplo, el artculo 19 establece otros deberes para las personas;
(d) Pueden ser clasificados en deberes de personas naturales y deberes de los grupos intermedios.
Deberes de las Personas Naturales
El artculo 22 de la Carta Fundamental, establece tres tipos de deberes, en relacin con las personas naturales:
1.- Deberes para todo habitante de la Repblica:
- Debern respetar a Chile.
- Debern respetar a sus emblemas.
2.- Deberes slo para chilenos:
- Honrar a la patria
- Defender su soberana
- Contribuir a preservar la seguridad nacional
- Contribuir a preservar los valores esenciales de la tradicin chilena
- Inscribirse en los Registros Militares, si se encuentran estado de cargar armas y no estn expresamente
exceptuados.
3.- Deberes que debern ser regulados por la ley
- Deber de cumplir con el servicio militar
- Deber de cumplir con las dems cargas personales que establezca la ley
Deberes de los Grupos Intermedios
De conformidad a lo dispuesto en el art. 23 de la CPR, los Grupos Intermedios y sus dirigentes, tienen prohibido
hacer mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo indebidamente en actividades ajenas
a sus fines especficos.
En tanto, el incumplimiento dar origen a las sanciones legales que correspondan.
Se establece una incompatibilidad entre:
- Los cargos directivos superiores de organizaciones gremiales, y
- Los cargos directivos superiores, regionales y nacionales de partidos polticos.

Tambin sern sancionadas por ley:

- la intervencin en actividades poltico partidistas por parte de los dirigentes gremiales; y
- la interferencia de los dirigentes de los partidos polticos en el funcionamiento de las organizaciones gremiales, y
dems grupos intermedios que la ley seale. Al respecto, cabe destacar que segn el art. 49 de la Ley Orgnica
Constitucional 18.603 de Partidos Polticos, los dirigentes de partidos polticos que incurrieren en la conducta
sealada en el artculo 23 inciso 2 de la CPR, sern sancionados con multa en sus grados mnimos a medio (de 10 a
200 UTM segn art. 46 de la misma ley) e inhabilidad por el trmino de 5 aos para ocupar cargos directivos en
partidos polticos.
II. Justicia Electoral
(Cuestiones Generales Tribunal Calificador de Elecciones Tribunales Electorales Regionales)
Cuestiones Generales
La Justicia Electoral puede ser definida como los diferentes controles de legalidad, externos e internos, que se
realizan sobre los procesos electorales y, en general, sobre la actividad electoral
Esta actividad reconoce diferentes modalidades de Justicia Electoral, en el derecho Comparado:
En algunos ordenamientos, esta actividad le compete a la Justicia Ordinaria;
Tambin puede ser ejercida por un organismo autnomo, de naturaleza jurisdiccional, pero perteneciente al
aparato administrativo;
Un organismo autnomo de naturaleza estrictamente jurisdiccional
Sistema mixto
En Chile, se trata de una justicia ejercida por un rgano autnomo de carcter jurisdiccional, y es realizada por
rganos constitucionales, toda vez que su regulacin se encuentra bsicamente en la Carta Fundamental
(Captulo: artculos 95 a 97).
La normativa constitucional, contempla una justicia electoral desarrollada en dos niveles:
- Un nivel nacional, a cargo del Tribunal Calificador de Elecciones; y
- Un nivel regional, desarrollado por los Tribunales Electorales Regionales.
Es dable sealar que mientras el primero debe ser regulado mediante Ley Orgnica Constitucional, los segundos
deben ser regulados por ley. Estas normas, en la actualidad corresponden a la Ley N 18.460, Orgnica

Constitucional sobre el Tribunal Calificador de Elecciones, y la Ley N 18.593 sobre Tribunales Electorales
Regionales.
El Tribunal Calificador de Elecciones (TRICEL)
1.- Composicin del TRICEL
El Tribunal Calificador de Elecciones se encuentra compuesto por cinco miembros designados en la siguiente forma:
a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante sorteo, en la forma y oportunidad que
determine la ley orgnica respectiva, y
b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente de la Cmara de Diputados o del
Senado por un perodo no inferior a los 365 das, designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra
a) precedente, de entre todos aquellos que renan las calidades indicadas.
Los miembros de este Tribunal, durarn cuatro aos en su cargo.
2.- Incompatibilidades e Inhabilidades
Los miembros del TRICEL se encuentran sometidos a las mismas incompatibilidades e inhabilidades que los
diputados y senadores, sealadas en los arts. 58 y 59 de la CPR, segn lo dispuesto en el art. 95 de la Carta
Fundamental.
Adems, el miembro no ministro de la Corte Suprema no podr ser parlamentario, candidato a cargos de eleccin
popular, ministro de Estado, ni dirigente de partido poltico.
3.- Competencia del TRICEL
Segn el artculo 95 de la Constitucin, este Tribunal tiene las siguientes funciones:
- Conocer del escrutinio general y de la calificaciones de las elecciones de Presidente de la Repblica, de Diputados
y Senadores.
- Resolver las reclamaciones que dieren lugar.
- Proclamar a los elegidos.
- Conocer de los Plebiscitos.
- Ejercer las dems funciones que le asigne la ley.

4.- Regulacin del procedimiento seguido por el TRICEL

El procedimiento del Tribunal calificador de Elecciones tiene una triple regulacin, a saber:
- Regulacin constitucional:
o El TRICEL proceder como jurado en la apreciacin de los hechos
o Pero sentenciar conforme a derecho
- Regulacin legal:
o LOC del Tribunal Calificador de Elecciones (N 18460 de 1985)
- Regulacin Administrativa:
o Auto acordados del mismo TRICEL
Los Tribunales Electorales Regionales
1.- Composicin del los Tribunales Electorales Regionales
Los Tribunales Regionales Electorales estn compuestos por Tres Miembros:
a) 1 Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva, elegidos por sta
b) 2 miembros designados por el TRICEL, que hayan ejercido la profesin de abogado o desempeado la funcin de
ministro o abogado integrante de la Cote de Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos
Los miembros durarn en su cargo, cuatro aos.
2.- Incompatiblidades e inhabilidades
Sern determinadas por la ley.
3.- Competencias
Los Tribunales Electorales Regionales debern:
- Conocer del escrutinio general y de la calificaciones de las elecciones que la ley le encomiende
- Resolver las reclamaciones que dieren lugar (resoluciones apelables ante el Tricel)
- Proclamar a los elegidos
- Conocer la calificacin de elecciones de carcter gremial y de las que tengan lugar en los cuerpos intermedios que
la ley seale
4.- Regulacin del procedimiento seguido por los Tribunales Electorales Regionales

Este procedimiento tambin se encuentra sometido a una triple regulacin:

- Regulacin constitucional:
o Procedern como jurado en la apreciacin de los hechos
o Sin embargo, sus sentencias debern ser dictadas conforme a derecho
- Regulacin legal:
o Ley de los Tribunales Electorales Regionales (N 18460 de 1987)
- Regulacin Administrativa:
o Auto acordados de los mismos Tribunales
III. Contralora General de la Repblica
(Cuestiones Generales El Contralor General Funciones de la Contralora)
Cuestiones Generales
Los primeros antecedentes de la Contralora General, los encontramos en los Tribunales de Cuenta, creados en
1820, y en la Contadura Mayor y Tribunal Superior de Cuentas, de1839. Esta ltima entidad era la encargada de
revisar preventivamente los actos de la Administracin del Estado que comprometen a la Hacienda Pblica, cuyo
ejercicio permite al entonces Contador Mayor representar al Presidente de la Repblica la inconstitucionalidad o
ilegalidad de las correspondientes medidas, sin perjuicio de que ste pudiera insistir en su "toma de razn".
En la segunda mitad del siglo XIX (1869) se crea la Direccin General de Contabilidad, que sucede a la Contadura.
La actual Contralora nace definitivamente en 1927, como una de las recomendaciones de la Comisin Kemmerer.
Su consagracin constitucional, en tanto, se produce mediante Reforma Constitucional de 1943, la cual, dentro del
Captulo destinado a las Garantas Constitucionales, incorpora a este organismo a la Carta de 1925.
Slo en la Carta de 1980, la Contralora General de la Repblica es regulada por un Captulo especial (actualmente
el Captulo X, arts. 98, 99 y 100).
A su vez, debemos sealar que de acuerdo al art. 99 inciso final, la organizacin, el funcionamiento y las
atribuciones de la Contralora General de la Repblica sern materia de una ley orgnica constitucional. Si bien,
dicha ley orgnica constitucional no se ha dictado an bajo la Carta de 1980, se entiende que la Ley N 10.336 de
1952 (cuyo texto coordinado, sistematizado y refundido fue fijado por el D.S. N 2.421 de 1964) que fija la
Organizacin y Atribuciones de dicho rgano, tiene valor de LOC, segn lo dispuesto por la Cuarta Disposicin
Transitoria de la Constitucin.
Por ltimo, cabe recalcar que de acuerdo al art. 98 de la Constitucin, la Contralora es un rgano Autnomo, lo cual
implica que no es dependiente de ninguna otra autoridad, sin perjuicio de las responsabilidades constitucionales y
legales que al Contralor General y los dems funcionarios de dicha institucin puedan ejercerse en su contra.

En definitiva, las principales caractersticas de la Contralora General son las siguientes:

1) Es esencialmente un rgano de control de juridicidad o legalidad de la Administracin del Estado.
2) Tiene rango constitucional (Captulo X, y ms especficamente, los artculos 98 a 99, de la Constitucin Poltica).
3) Es un organismo autnomo en el sentido que goza de independencia para el ejercicio de sus funciones. No est
sometida ni al mando, ni a la supervigilancia del Poder Ejecutivo ni del Congreso Nacional.
4) La planta del personal de Contralora General es materia de ley, pero el Contralor General realiza todos los
nombramientos y dispone las dems medidas atingentes a los funcionarios. El Organismo Contralor no goza de
personalidad jurdica propia, por lo que acta con la personalidad del Estado. Tampoco tiene autonoma financiera,
de modo que la aprobacin y ejecucin de su presupuesto est sometido a las mismas reglas que el resto de los
servicios pblicos, lo que supone la iniciativa legislativa del Presidente de la Repblica.
5) Es un organismo superior de control que forma parte del Sistema Nacional de Control, el que est integrado,
adems, por la Cmara de Diputados en cuanto fiscalizador de los actos de gobierno, los Tribunales de Justicia,
algunos rganos especializados de fiscalizacin, como las Superintendencias, los controles jerrquicos y las
unidades de control interno de los servicios pblicos. Existe, adems, el control social a travs de los medios de
comunicacin y los ciudadanos en general.
6) Integra la Administracin del Estado, por mandato del artculo 1 de la ley N 18.575, Ley Orgnica Constitucional
de Bases Generales de la Administracin del Estado. Por lo tanto, est sometida a las normas del Titulo I de dicho
texto legal, el que exige, entre otros aspectos, una actuacin coordinada con los servicios pblicos, sin perjuicio de
su autonoma.
7) La norma que regula la organizacin y funcionamiento de Contralora General (ley N 10.336) tiene el rango de
ley orgnica constitucional.
El Contralor General de la Repblica
Es la mxima autoridad de la Contralora General de la Repblica, es designado por el Presidente de la Repblica,
con acuerdo del Senado, adoptado por los 3/5 de sus miembros en ejercicio.
Los requisitos para ser designado Contralor General son los siguientes:

(1) contar con el ttulo de abogado a lo menos por 10 aos;

(2) haber cumplido 40 aos de edad; y
(3) ciudadano con derecho a sufragio.
Durar ocho aos sin posibilidad de reeleccin para el perodo siguiente, y gozar de inamovilidad. Sin embargo,
cesar sus funciones al cumplir 75 aos de edad.
Funciones de la Contralora General de la Repblica
En primer trmino, debemos sealar que la misin bsica de este rgano es desarrollar el control de la actividad
administrativa. Este control, a su vez, es de dos categoras: jurdico y contable.
1.- Funciones Jurdicas
Segn la Carta Fundamental, a la Contralora corresponder ejercer el control de legalidad de los actos de la
Administracin.
Esta atribucin se desarrolla mediante el trmite conocido como Toma de Razn, el cual se define como el examen
que realiza la Contralora General de la Repblica que tiene por objeto determinar si un acto administrativo se
conforma o no con la Constitucin y las leyes.
En el caso que el referido examen sea desfavorable, la CGR proceder a la Representacin del acto respectivo,
esto es, la comunicacin escrita por medio de la cual la Contralora General de la Repblica se abstiene de tomar
razn un decreto o resolucin administrativa por ser contraria a la ley o a la Constitucin
Frente a un acto que haya sido representado por la Contralora, las actitudes que puede asumir el Presidente de la
Repblica, depender de la causal por la cual se produzca el rechazo:
- Si el decreto o resolucin fue representado por estimarlo inconstitucional: slo podr requerir al Tribunal
Constitucional para que resuelva la controversia. Plazo: 10 das (93 N 9, y 99 i 3 CPR). Lo mismo opera si es
representado (por cualquier vicio), un DFL o un decreto promulgatorio de ley o de reforma constitucional por
apartarse al texto aprobado.
- Si el decreto o resolucin fue representado por estimarlo ilegal: el Presidente podr insistir con la firma de todos
sus ministros. La Contralora deber dar curso al acto revisado (99 i 1 CPR). Este denominado Decreto de
Insistencia deber ser comunicado a la Cmara de Diputados.
2.- Funciones Contables

De acuerdo a la Carta Fundamental, a la CGR corresponder:

- Fiscalizar el ingreso e inversin de los Fondos del Fisco.
- Examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de las entidades fiscalizadas.
- Llevar la Contabilidad General de la Nacin.
IV. Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad
(Cuestiones Generales Caractersticas Aspectos Orgnicos
Normas sobre Control de Armas)
Cuestiones Generales
Las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad se encuentran reguladas constitucionalmente en el Captulo XI de la
Carta Fundamental.
Adems, determinadas materias relacionadas con las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile debern ser
reguladas por Ley Orgnica Constitucional
- LOC N 18.948 (1990) sobre Fuerzas Armadas
- LOC N 18.961 (1990) sobre Carabineros de Chile
En tanto, la Polica de Investigaciones de Chile se encuentra regulada, adems, por su respectiva Ley Orgnica, la
cual no es LOC.
Es necesario distinguir, de acuerdo al art. 101 de la Constitucin, entre:
1.- Fuerzas Armadas:
Dependen del Ministerio encargado de la Defensa Nacional, estn constituidas por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza
Area; existen para la defensa de la patria, y son esenciales para la seguridad nacional.
2.- Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica.
Dependen del Ministerio encargado de la Seguridad Pblica; estn constituidas por Carabineros de Chile y la Polica
de Investigaciones; constituyen la fuerza pblica; y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden pblico y
la seguridad interior.
No obstante ello, de acuerdo a la 17 Disposicin Transitoria de la Constitucin, las Fuerzas de Orden y Seguridad
Pblica seguirn siendo dependientes del Ministerio encargado de la Defensa Nacional mientras no se dicte la
nueva ley que cree el Ministerio encargado de la Seguridad Pblica (lo que no ha ocurrido hasta la fecha)

 Caractersticas
De conformidad al artculo 101 inciso tercero de la Constitucin, las Fuerzas Armadas y Carabineros, tienen las
siguientes caractersticas:
- Son cuerpos armados
- Son esencialmente obedientes
- Son no deliberantes
Por su parte, todas las fuerzas dependientes de los Ministerios encargados de la Defensa Nacional y Seguridad
Pblica (por lo tanto, se incluye tambin la Polica de Investigaciones), son adems:
- Profesionales
- Jerarquizadas
- Disciplinadas
Aspectos Orgnicos
1.- Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile
Sern designados por el Presidente de la Repblica de entre los cinco Generales de mayor antigedad, y que
renan las calidades exigidas en sus respectivos estatutos institucionales.
Durarn 4 aos en sus funciones, y no podrn ser nombrados para un nuevo perodo.
Gozarn de inamovilidad en su cargo. Esta inamovilidad, sin embargo es de carcter relativo, ya que el Presidente
de la Repblica podr llamarlos a retiro, con las siguientes formalidades: (1) requerir decreto fundado; y (2) deber
informarse previamente a ambas Cmaras (art. 104 CPR).
2.- Planta y dotacin
Segn el art. 102 de la CPR, la incorporacin a las plantas y dotaciones de las Fuerzas Armadas y de Carabineros
slo podr hacerse a travs de sus propias Escuelas, con excepcin de los escalafones profesionales y de
empleados civiles que determine la ley.
Normas sobre Control de Armas
De conformidad al art. 103 de la Carta Fundamental, ninguna persona, grupo u organizacin podr poseer o tener
armas u otros elementos similares que seale una ley aprobada con qurum calificado, sin autorizacin otorgada en

conformidad a sta. Esta ley corresponde en la actualidad a la Ley N 17.798 sobre Control de Armas, existiendo
adems, ciertas normas en la Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas.
El Ministerio encargado de la Defensa Nacional o un organismo de su dependencia ejercer la supervigilancia y
control de las armas en la forma que determine la ley (actualmente, esa labor est entregada a la Direccin General
de Movilizacin Nacional.
V. El Consejo de Seguridad Nacional
(Funciones bsicas Composicin - Funcionamiento)
Funciones Bsicas
El Consejo de Seguridad Nacional se encuentra contemplado en el Captulo XII de la Constitucin.
A su vez, el art. 106 de la Carta Fundamental seala, en lo pertinente que este rgano estar encargado de
asesorar al Presidente de la Repblica en las materias vinculadas a la seguridad nacional y de ejercer las dems
funciones que esta Constitucin le encomienda.
Composicin
De acuerdo al mismo art. 106 antes citado, el COSENA estar compuesto por 9 miembros:
- Presidente de la Repblica, quien adems preside el Consejo.
- Presidente del Senado
- Presidente de la Cmara de Diputados
- Presidente de la Corte Suprema
- Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas (Ejrcito, Armada y Fuerza Area)
- General Director de Carabineros
- Contralor General de la Repblica
Funcionamiento
Slo podr ser convocado por el Presidente de la Repblica, y el qurum para sesionar ser el de la mayora
absoluta de sus integrantes.
El COSENA no podr adoptar acuerdos, pero podr dar su opinin sobre materias relacionadas con las Bases de la
Institucionalidad y la Seguridad Nacional
Sus actas sern siempre pblicas, salvo acuerdo de la mayora de sus miembros

Un reglamento dictado por el propio Consejo establecer las dems disposiciones concernientes a su organizacin,
funcionamiento y publicidad de sus debates.
VI. El Banco Central
(Cuestiones Generales Limitaciones)
Cuestiones Generales
Los Bancos Centrales en General, nacen como Bancos esencialmente emisores de moneda, y el primer Banco
Central que se conoce como tal es el Banco de Inglaterra (1694)
Habitualmente estas instituciones tienen como funciones, lograr la estabilidad de la moneda interna, y ejercer como
autoridad monetaria (regular la emisin de dinero, el encaje de los bancos privados, el mercado el comercio
exterior, etc.).
El Banco Central de Chile fue creado en virtud del decreto ley N 486 del 21 de agosto de 1925, promulgado bajo el
gobierno de don Arturo Alessandri Palma. La citada iniciativa tambin surgi a partir de uno de los cuatro proyectos
presentados ese ao por la misin Kemmerer.
En Chile, se encuentra consagrado en el Captulo XIII de la Constitucin, arts. 108 y 109.
Sus principales caractersticas son las siguientes:
- Es un rgano Constitucional
- Es un organismo autnomo, lo cual busca principalmente que se cumplan sus funciones bsicas, como lograr la
establidad de la moneda, y el normal funcionamiento de los pagos internos y externos del pas.
- Cuenta con patrimonio propio.
- Tiene un carcter tcnico.
- Su composicin, organizacin, funciones y atribuciones estar regulada por una Ley Orgnica Constitucional (en
este caso, la ley 18.840 de 1989)
Limitaciones
La Constitucin no indica las funciones del Banco Central, sino solo hace referencias a una serie de limitaciones. El
artculo 109 de la CPR es la norma que establece tales restricciones:
- Slo podr efectuar operaciones con instituciones financieras, pblicas o privadas.
- No podr otorgar su garanta a las operaciones de instituciones financieras, pblicas o privadas.
- No podr adquirir documentos emitidos por el Estado, sus organismos o empresas.
- Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o indirectos del Banco Central.

- No podr realizar actuaciones discriminatorias.

No obstante ello, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificar el Consejo de Seguridad Nacional, el
Banco Central podr obtener, otorgar o financiar crditos al Estado y entidades pblicas o privadas.

VII. Gobierno y Administracin Interior del Estado

(Cuestiones Generales Gobierno y Administracin Regional Gobierno y Administracin Provincial
Administracin Comunal Disposiciones Comunes Los Territorios Especiales)
Cuestiones Generales
El Captulo XIV de la Constitucin Poltica establece las bases esenciales del Gobierno y la Administracin Interior
del Estado.
El principio bsico de divisin territorial, lo indica el art. 110 inciso primero de la CPR: Para el gobierno y
administracin interior del Estado, el territorio de la Repblica se divide en regiones, y stas en provincias. Para los
efectos de la administracin local, las provincias se dividirn en comunas.
Por su parte, debemos sealar que diversos aspectos vinculados a esta materia, deben estar regulados por Ley
Orgnica Constitucional:
a) La creacin, supresin y denominacin de regiones, provincias y comunas; la modificacin de sus lmites, y la
fijacin de las capitales de las regiones y provincias (art. 110 CPR)
b) Gobierno y administracin Regional (art. 113)
c) Municipalidades (art. 118)
d) Estatuto de Territorios Especiales (art. 126 bis)
Finalmente, debemos indicar que las materias reguladas en el Captulo XIV de la CPR, son bsicamente las
siguientes:
- Gobierno y Administracin Regional
- Gobierno y Administracin Provincial
- Administracin Comunal
Adicionalmente, en virtud de la Reforma Constitucional introducida por la Ley N 20.163 de 2007, se establecen
nuevos territorios especiales, lo que veremos ms adelante.

Gobierno y Administracin Regional

(IMPORTANTE: ESTE PUNTO DEBE ACTUALIZARSE, SEGUN REFORMA CONSTITUCIONAL 20.390 DEL AO
2009)
1.- Esquema Orgnico
En la organizacin regional, deber distinguirse entre el gobierno y la administracin de cada Regin:
a) El Gobierno de cada Regin reside en el Intendente, el cual es un funcionario de exclusiva confianza del
Presidente de la Repblica. Ejercer sus funciones de acuerdo a la ley y a las rdenes impartidas por el Presidente
de la Repblica (art. 111 inciso primero).
b) La Administracin de cada Regin, en tanto, es desarrollada por un Gobierno Regional, el cual tiene por objeto
el desarrollo social, cultural y econmico de la regin. El Gobierno Regional est constituido por el Intendente y el
Consejo Regional, goza de personalidad jurdica de derecho pblico y cuenta con patrimonio propio (art. 111 incisos
segundo y tercero).
2.- El Consejo Regional
El Consejo Regional o CORE (que forma parte del Gobierno Regional) es un rgano normativo, resolutivo y
fiscalizador dentro del Gobierno Regional, aprueba los planes de desarrollo de la regin y el proyecto de
presupuesto regional, es encargado de hacer efectiva la participacin de la ciudadana y ejercer las dems
atribuciones que establezca la LOC respectiva.
A partir de la reforma constitucional N 20.390 de 2009, el Consejo Regional estar compuesto por consejeros
elegidos por sufragio universal, en votacin directa.
Los consejeros durarn 4 aos en sus cargos, y podrn ser reelegidos indefinidamente. Sin embargo, cesarn
tambin en su cargo, si durante el ejercicio de su mandato, perdieran algn requisito de eligibilidad o incurriere en
alguna inhabilidad, incompatibilidad, incapacidad u otra causal establecida en la LOC respectiva.
Se encontrar presidido por el consejero que as sea elegido entre sus pares (antes de la reforma de 2009, lo
presida el Intendente), y durar cuatro aos en su cargo, salvo que opere una causal de cesacin de su calidad de
consejero regional, por remocin acordada por los 2/3 de los consejeros, o por renuncia aprobada por la mayora de
stos
La LOC respectiva tendr que fijar: (a) las dems atribuciones del CORE, (b) el mecanismo de eleccin de los
consejeros; (c) organizacin del CORE; (d) el nmero de consejeros; (e) la forma de reemplazo de los mismos
(cuidando que quede representada tanto la poblacin como el territorio de la respectiva regin); (f) las funciones del
presidente del CORE.

Los Senadores y Diputados respectivos podrn participar en las sesiones del consejo regional y tomar parte de sus
debates, sin derecho a voto.
Desde el ao 2009, el Presidente de la Repblica podr transferir a uno o ms gobiernos, en carcter temporal o
definitivo, una o ms competencias de los ministerios y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la
funcin administrativas, en materias de ordenamiento territorial, fomento de las actividades productivas y desarrollo
social y cultural (art. 114). Ser la LOC respectiva la que regule el procedimiento de transferencia de estas
facultades.
2.- Principios Fundamentales
El Gobierno y Administracin Regional es regido por el principio del Desarrollo territorial armnico y equitativo, el
cual deber ser aplicado por las leyes que regulen esta materia, estableciendo adems, criterios de solidaridad entre
las regiones.
3.- Financiamiento de los Gobiernos Regionales
Los Gobiernos Regionales contarn con un financiamiento diverso, compuesto por:
- Fondos asignados directamente en Ley de Presupuestos
- Afectacin de determinados Tributos
- Fondo Nacional de Desarrollo Regional
- Gastos correspondientes a inversiones sectoriales de asignacin regional que contemplar la Ley de Presupuestos
- Recursos provenientes de convenios anuales o plurianuales entre el Gobierno, o sus Ministerios, o el Gobierno o
Gobiernos Regionales asociados a tal propsito, o con Municipalidades.
Gobierno y Administracin Provincial
En cada provincia, existir una Gobernacin, que es un rgano territorialmente desconcentrado del Intendente. La
Gobernacin estar a cargo del Gobernador.
El Gobernador ser nombrado y removido por el Presidente de la Repblica. Las Funciones del Gobernador son:
a) Ejercer, de acuerdo a las instrucciones del intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos de la provincia.
b) Ejercer las funciones que, segn la ley, pueda delegarle el Intendente.
c) Ejercer las dems funciones que seale la ley.
Los gobernadores, podr designar delegados en una o ms localidades, de la forma y en los casos que determine la
ley.

 Administracin Comunal
1.- Esquema Orgnico
De acuerdo al art. 118, inciso primero, la administracin local de cada comuna o agrupacin de comunas que
determine la ley reside en una municipalidad, la que estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y
por el concejo.
En la administracin comunal, adems, reviste principal importancia, la participacin de la comunidad. Tanto es as
que el inciso segundo de la misma decisin establece que la ley orgnica constitucional respectiva establecer las
modalidades y formas que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades municipales.
2.- La Municipalidad
La Municipalidad es el rgano encargado de la administracin local de cada comuna.
Est compuesta por el Alcalde como mxima autoridad y por el Concejo Municipal, y se caracterizan por ser
corporaciones autnomas, de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propios, gozando de
autonoma para la administracin de sus finanzas.
Su finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso
econmico, social y cultural de la comuna.
Las facultades especiales de las Municipalidades son:
- Designar delegados en una o ms localidades
- Formar asociaciones de municipalidades para cumplir sus fines propios
- Constituir o integrar corporaciones o fundaciones de derecho privado sin fines de lucro, para la promocin y
difusin del arte, la cultura y el deporte.
- Establecer Unidades Vecinales, con el objeto de obtener un desarrollo equilibrado
- Asumir facultades delegadas por los servicios pblicos y gobiernos regionales
3.- El Concejo Municipal
EI Concejo Municipal est integrado por concejales elegidos por sufragio universal, en conformidad a la LOC, los
cuales durarn cuatro aos en sus cargos, y pueden ser reelegidos indefinidamente.
El nmero de concejales que formarn cada Concejo ser determinado por la LOC respectiva.

Sus funciones bsicas son:

- Es el encargado de hacer efectiva la participacin de la comunidad local,
- Ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras,
- Ejercer las dems que indique la LOC respectiva.
4.- El Alcalde
Segn el citado art. 118, el alcalde es la Mxima Autoridad de la Municipalidad
Sus Funciones principales son (art. 56 LOC):
Representar judicial y extrajudicialmente a la municipalidad
Ejercer la organizacin interna de la municipalidad
Nombrar y remover a los funcionarios de su dependencia
Administrar los bienes municipales y los nacionales de uso pblico, etc.
Su forma de eleccin, ser determinada por Ley Orgnica Constitucional.
Disposiciones Comunes
De conformidad a los arts. 123 a 126:
a) COORDINACIN MUNICIPAL: La ley establecer frmulas de coordinacin para la administracin de todos o
algunos de los municipios, con respecto a los problemas que les sean comunes, as como entre los municipios y los
dems servicios pblicos (art. 123)
b) REQUISITOS PARA ASUMIR CARGOS: Para ser designado intendente o gobernador y para ser elegido
consejero regional, alcalde o concejal, se requerir ser ciudadano con derecho a sufragio, tener los dems requisitos
de idoneidad que la ley seale y residir en la regin a lo menos en los ltimos dos aos anteriores a su designacin
o eleccin (art. 124)
c) INCOMPATIBILIDADES: Los cargos de intendente, gobernador, consejero regional, alcalde y concejal son
incompatibles entre s. (art. 124)
d) FUERO ESPECIAL: Ningn intendente, gobernador o presidente del consejo regional, desde el da de su
designacin o eleccin, segn el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante,
si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando
haber lugar a la formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse ante la Corte Suprema. En caso de ser
arrestado algn intendente, gobernador o presidente de consejo regional por delito flagrante, ser puesto

inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con la informacin sumaria correspondiente. El
Tribunal proceder, entonces, de la misma forma ya sealada. Desde el momento en que se declare, por resolucin
firme, haber lugar a formacin de causa, queda el intendente, gobernador o presidente del consejo regional
imputado suspendido de su cargo y sujeto al juez competente. (art. 124).
e) ACUSACION CONSTITUCIONAL: Son susceptibles de acusacin constitucional (art. 54 N 2 letra e) los
intendentes, gobernadores y la autoridad que ejerza el Gobierno en los territorios especiales, por infraccin de la
Constitucin y por los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin.
Territorios Especiales
Como lo sealramos precedentemente, la Ley N 20.193, de Reforma Constitucional, introdujo el nuevo art. 126
bis, el cual establece lo siguiente:
Artculo 126 bis.- Son territorios especiales los correspondientes a Isla de Pascua y al Archipilago Juan Fernndez.
El Gobierno y Administracin de estos territorios se regir por los estatutos especiales que establezcan las leyes
orgnicas constitucionales respectivas.".
Por su parte, la misma ley, agreg la vigsimosegunda disposicin transitoria, la cual indica:
"Vigesimosegunda.- Mientras no entren en vigencia los estatutos especiales a que se refiere el artculo 126 bis, los
territorios especiales de Isla de Pascua y Archipilago Juan Fernndez continuarn rigindose por las normas
comunes en materia de divisin poltico-administrativa y de gobierno y administracin interior del Estado."
Segn el mensaje presidencial, por el que ingresa el Proyecto de Reforma Constitucional en estudio, el Gobierno
expres en su oportunidad que el propsito es el establecimiento de una estructura de administracin ms eficiente,
sobre todo en su relacin directa con el Gobierno central, eximindola del diseo institucional tradicional. Los
Estatutos Especiales podrn considerar normas que provoquen un reordenamiento de las instituciones pblicas, que
potencie al mximo la presencia de un fuerte aparato pblico desconcentrado.
Para disear la reforma, se tuvo en consideracin los territorios especiales espaoles de Ceuta y Melilla, y los
Territorios Especiales de Ultramar franceses.
VIII. Reforma Constitucional
(Cuestiones Generales Procedimiento de Reforma Constitucional)
Cuestiones Generales

No debemos olvidar que las Constituciones Polticas, en general, pueden ser clasificadas, entre otros criterios, en
Constituciones Flexibles y Constituciones Rgidas. Mientras las primeras pueden ser modificadas de acuerdo al
procedimiento ordinario de formacin de ley, las segundas exigen procedimientos especiales, ms rigurosos.
Por otra parte, debemos indicar que las normas constitucionales pueden variar por dos vas: a travs de reformas
formales, o bien, por mutaciones que provienen de un cambio en la interpretacin de las mismas.
El procedimiento de Reforma Constitucional regulado en el Captulo XV de la Constitucin de 1980, nos permite
establecer lo siguiente:
a) que nuestra Constitucin es rgida, ya que establece un procedimiento de reforma que si bien se basa en el
procedimiento de formacin de ley, algunas de sus etapas son diferentes (a pesar de esto, diremos que es de una
rigidez relativa, ya que tales exigencias son perfectamente posibles de ser cumplidas por los rganos que forman
parte del Constituyente derivado);
b) que el procedimiento que se regula, es el que corresponde al de reforma formal de la Constitucin, dejando a
salvo que el cambio en la interpretacin de sus preceptos, provoque una verdadera mutacin de la Carta
Fundamental; y
c) que el hecho que el proceso de reforma est regulado en la propia Constitucin, es consecuencia del principio de
Supremaca Constitucional, ya que si estuviese regulado en la ley, la estaramos sometiendo a una norma de inferior
jerarqua.
Procedimiento de Reforma Constitucional
En este apartado, analizaremos los siguientes puntos: 1. Iniciativa; 2. Qurum de aprobacin; 3. Regulacin
supletoria; 4. Actitudes del Presidente frente a un proyecto aprobado por el Congreso Nacional y 5. El plebiscito de
Reforma Constitucional.
1.- La Iniciativa de Reforma Constitucional
Los proyectos de reforma de la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente de la Repblica o por
mocin de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso primero
del artculo 65, o sea, se aplican las reglas ya estudiadas sobre:
- materias que son de iniciativa exclusiva del Presidente, y
- proyectos que slo podrn ingresar a cierta cmara como cmara de origen.

2.- Qurum de aprobacin en cada Cmara

Segn el art. 127 de la CPR, el proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto conforme
de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Sin embargo, si la reforma recayere sobre los captulos I, III, VII, XI, XII o XV, necesitar, en cada cmara, la
aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio. Recordemos:
- Captulo I, Bases de la Institucionalidad.
- Captulo III, Derechos y Deberes Constitucionales
- Captulo VIII, Tribunal Constitucional
- Captulo XI, Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad
- Captulo XII, Consejo de Seguridad Nacional
- Captulo XV, Reforma de la Constitucin
3.- Regulacin Supletoria
La reforma Constitucional de 2005, introdujo el siguiente inciso tercero al art. 127 de la CPR: En lo no previsto en
este captulo, sern aplicables a la tramitacin de los proyectos de reforma constitucional las normas sobre
formacin de la ley, debiendo respetarse siempre los qurum sealados en el inciso anterior.
De esta forma, se aplicar, en forma supletoria, las normas de los artculos 65 a 75 de la CPR, en todo lo no
regulado en el Captulo XV, respetando siempre los qura exigidos por la propia Carta Fundamental.
4.- Actitud del Presidente de la Repblica
Frente a un proyecto de reforma constitucional que ha sido aprobado por el Congreso Nacional, el Presidente de la
Repblica podr asumir una de estas tres opciones:
1) Aprobarlo: en tal caso, deber promulgarlo y publicarlo.
2) Rechazarlo: en este caso, las Cmaras podrn insistir por las 2/3 partes de sus miembros en ejercicio. Ante esto,
el Presidente podr
- Promulgar dicho proyecto
- Citar a Plebiscito
3) Observarlo parcialmente: De esta forma, las Cmaras podrn:
- Aprobar las observaciones por el qurum que corresponda
- No aprobarlas: no habr reforma en estos puntos

- No aprobarlas e insistir por los 2/3. El Presidente podr:

Promulgar el proyecto
Citar a Plebiscito
5.- Plebiscito de Reforma Constitucional
En caso de proceder, y si el Presidente lo estima, podr convocar a Plebiscito de Reforma Constitucional, dentro de
los 30 das siguientes a la fecha de la insistencia por parte de las Cmaras.
Esta convocatoria se formalizar a travs de Decreto Supremo.
A su vez, el Plebiscito tendr lugar no antes de 30 ni despus de 60 das contados desde la publicacin del Decreto
Supremo.
El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado por el Congreso Pleno y vetado
totalmente por el Presidente de la Repblica, o las cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido.
En este ltimo caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada separadamente en el plebiscito.
El Tribunal Calificador de Elecciones (TRICEL) comunicar al Presidente de la Repblica, el resultado del plebiscito
y especificar el texto aprobado por la Ciudadana
Finalmente, el texto fijado por el Tribunal Calficador, deber ser promulgado dentro de los 5 das siguientes a su
comunicacin
01 - CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES
I UNIDAD
CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES
(Prof. Hugo Trtora Aravena)
SUMARIO: I. Introduccin; II. El problema de la Fundamentacin de los Derechos Humanos; III. El problema de la
denominacin de los Derechos Fundamentales; IV. El problema de la Naturaleza Jurdica de los Derechos
Fundamentales; V. El problema de los Sujetos Involucrados dentro de los Derechos Fundamentales; VI. El problema
de las Caractersticas de los Derechos Fundamentales; VII. Definicin de los Derechos Fundamentales.
I. Introduccin
(Dificultades que deben resolverse previamente para definir los Derechos Fundamentales)
Dificultades que deben resolverse previamente para definir los Derechos Fundamentales

A la hora de definir los derechos fundamentales, nos encontramos con una serie de inconvenientes previos que
deben ser resueltos. Estos inconvenientes, como veremos, no son pacficos en doctrina, y existen diferentes
posiciones sobre el particular.
Dentro de los problemas que detectamos, nos encontramos con los siguientes:
a) El problema de la Fundamentacin de los Derechos Humanos: de dnde nacen?, por qu existe esta categora
de derechos?
b) El problema de las diferentes Denominaciones de los Derechos Fundamentales: cmo debe llamrseles?,
cules son las ventajas y desventajas de llamarlos de uno u otro modo?
c) El problema de la Naturaleza Jurdica de los Derechos Fundamentales: estos derechos, slo tienen importancia
para sus titulares, o tambin para la sociedad?
d) El problema de los sujetos involucrados de los Derechos Fundamentales: quines pueden ser titulares de estos
derechos?, quines resultan obligados por estos derechos?
e) El problema de las caractersticas de los derechos fundamentales, sobre los cuales hay diversas opiniones, as
como tambin caractersticas que se han indicado tradicionalmente pero que en la actualidad deben ser revisadas.
Iremos analizando, pues, estos diferentes tpicos, en forma aislada, para poder abordar finalmente, el tema de su
definicin.
II. El problema de la Fundamentacin de los Derechos Humanos
(De las diversas clases de fundamentaciones Situacin en Chile)

De las diversas clases de fundamentaciones

El problema de la fundamentacin de los derechos humanos (o derechos fundamentales) es un tema crucial dentro
de la dogmtica constitucional, y de la filosofa del derecho.
Esta cuestin se refiere a resolver las preguntas por qu existen estos derechos?, de donde nacen?, por qu
somos titulares de ellos?, por qu debiramos obedecerlos?
Es importante definir bien este tema, para poder determinar en algn momento, si es procedente elevar una
determinada pretensin al rango de derecho fundamental, con todas las consecuencias jurdicas que ello conlleva.
Adems, puede ser til para justificar frente a terceros, la necesidad de respetar estos derechos.

Son tantas las fundamentaciones, que son incontables los esfuerzos por realizarlas, as como los intentos por
clasificarlas o agruparlas en diferentes categoras. A continuacin, presentaremos nuestra posicin metodolgica
para proceder a este estudio:
(A) Fundamentacin Iusnaturalista
(B) Fundamentaciones Convencionalistas
b.1. Fundamentacin Consensualista
b.2. Fundamentacin Utilitarista
(C) Fundamentaciones Histricas
c.1. Fundamentacin Historicista
c.2. Fundamentacin Positivista
c.3. Fundamentacin tica
(D) Fundamentaciones Mixtas
d.1. Fundamentacin Racional
d.2. Teora de la pluralidad de fundamentaciones
(A) Fundamentacin iusnaturalista: Se encuentra basada en la dignidad intrnseca del ser humano y en un
ordenamiento natural que se apoya en tal condicin humana. Se entiende que el Hombre nace con determinadas
caractersticas que vienen impregnadas en su ser y que por lo tanto, no pueden ser vulneradas sino que deben ser
protegidas. La base se encuentra en la dignidad de la persona, la cual posee por el solo hecho de ser un individuo
de la especie humana. Esta dignidad puede explicarse, a su vez, por razones de orden religioso, moral, o filossfico,
lo cual nos puede llevar a encontrar diferentes tendencias dentro de quienes fundamentan iusnaturalistamente los
Derechos Humanos.
Quienes sustentan esta posicin entienden que existe un Derecho Natural, que es anterior al Derecho Positivo,
pero igualmente obligatorio. Este Derecho Natural entiende que todo ser humano goza de dignidad,
independientemente del pas en el que se encuentre, o de la poca histrica que le corresponda vivir. Vale decir,
estos derechos existen con prescindencia absoluta de la poca y del lugar donde traten de reclamarse.
Al respecto, por ejemplo, Jos Luis Cea ha dicho: Imperativo es subrayar la dignidad como fuente y sustento
efectivo de los derechos esenciales y sus deberes correlativos. Unos y otros son reconocidos como inherentes a la
dignidad de la persona humana, es decir, que le pertenecen por su naturaleza intrnseca, que emanan de un ser
esencialmente libre, racional, dotado de voluntad y responsable de sus comportamientos, acreedor de un trato

respetuoso, con precisin por hallarse dotado de aquellas cualidades. La dignidad es la calidad de la persona
humana que la convierte en fuente y titular de los derechos inherentes a su naturaleza (...) El cimiento o sustento de
los derechos humanos yace insistimos, porque es importante que se comprenda bien- en el valor de la dignidad de
la persona() Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor supremo de la
dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental que la escrita en el
Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el varn
y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo[1]
Por su parte, Mximo Pacheco, nos dice: Considero que el fundamento de los derechos de la persona humana
reside en que el hombre es un ser dotado de razn y libre voluntad, que posee un fin propio. Estos caracteres son
los que le dan la dignidad de que goza. La persona humana, por ser un todo dueo de s y de sus actos, no puede
ser tratada por el ordenamiento jurdico como un medio, sino como un fin y, por ello, debe reconocrsele la facultad
de obrar conforme a las exigencias del ltimo fin y garantizrsele, por parte de los dems integrantes del grupo
social, el respeto al uso lcito de su actividad. En consecuencia, la verdadera filosofa de los derechos
fundamentales de la persona humana descansa en la dignidad y en el fin trascendente de ella. Esta concepcin est
en ntima relacin en el concepto que tengo del Derecho Natural ()El ser humano tiene en s, prefigurado, el fin a
que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los medios que debe usar, es decir, tiene grabada
en su corazn la imagen del Derecho Natural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga aparentemente
aquello que ya es en l mismo; por ello, la existencia del Derecho Natural es la lucha contra el medio y las
contingencias para lograr un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones humanas[2]
Finalmente, destacamos la posicin del profesor Humberto Nogueira: La dignidad de la persona es la fuente y
fundamento de los derechos a travs de los cuales se funda el consenso de la sociedad y se legitima el Estado,
adems de las garantas bsicas para el desarrollo de la Repblica Democrtica y el Estado de Derecho[3].
CRTICAS: La fundamentacin iusnaturalista, sin embargo, acarrea algunas dificultades severas. La primera crtica
que se puede formular es que, para algunos autores, la nocin de dignidad es un concepto metafsico, filosfico,
pero no jurdico, y por lo tanto no es correcto sostener sobre esa idea, a los derechos fundamentales. Adems, sera
una fundamentacin que traera consigo cierto desconocimiento de la fuerza deliberativa del juego democrtico,
puesto que en la definicin de lo que implica una exigencia inherente a la dignidad, siempre habr un tercero que
terminar decidiendo (normalmente, el juez), sin que tenga mayor relevancia la voluntad de los ciudadanos. Por lo
dems, entender que existe una dignidad nica, comn a todas las personas, desconoce la existencia de diferentes
culturas y civilizaciones, que muchas veces tienen concepciones diferentes en torno a lo que es el Hombre y sus
relaciones.

(B) Fundamentaciones Convencionalistas. Estas fundamentaciones se caracterizan por el especial nfasis que
colocan sobre los acuerdos de las personas en la generacin de un catlogo de derechos, a los cuales se les llama
fundamentales.
Dentro de estas fundamentaciones encontramos:
b.1. Fundamentacin Consensualista. Es aquella fundamentacin que parte de la base, simplemente, que los
derechos nacen en virtud del acuerdo soberano de las personas o de los pueblos. stos, principalmente como
consecuencia del debate democrtico, llegan a un pacto o consenso sobre los derechos que estiman que deben
elevarse a la categora de fundamentales. Este acuerdo, sin embargo, no es algo totalmente neutro o amoral, sino
que tiene la virtud de ser fruto del respeto por valores y principios ticamente importantes, como son la libertad de
los deliberantes, y la igualdad entre ellos. El consensualismo, entonces, construye las bases de los derechos en la
libertad democrtica de los seres humanos, y no en condiciones hasta cierto punto metafsicas, como podra ser la
dignidad humana.
CRTICAS: Esta fundamentacin, por cierto, tiene tambin algunos inconvenientes. El ms serio es que deja
entregada toda la proteccin de los seres humanos a la voluntad de las personas. Ello puedo implicar que esta
voluntad cambie en cualquier momento, y as como se acordaron derechos en algn pacto, al da siguiente, esos
derechos sean eliminados simplemente por las reglas de las mayoras. As, una mayora puede sin mayores
dificultades, arrasar con los derechos de una minora, quien quedar absolutamente indefensa frente a eventuales
abusos.
b.2. Fundamentacin Utilitarista. Diramos que esta fundamentacin es un derivado de la anterior, toda vez que
tambin existe una suerte de acuerdo entre las personas.
La diferencia sustancial que se produce con la fundamentacin consensual es que la utilitarista opta por establecer
un determinado catlogo de derechos, considerando que deben preferirse aquellas acciones humanas que son ms
tiles, y son ms tiles cuando generan ms placer que dolor. Y por cierto que genera ms placer en una persona
cuando se respetan determinados derechos que cuando no se hace. Por lo mismo es bueno asegurarlos.
Carlos Santiago Nino nos dir que a priori se puede consagrar el principio que el placer y la ausencia de dolor son
valiosos por s mismos, lo que l llama hedonismo, y que ello es uno de los motivos para sostener la existencia de
los derechos humanos.
CRTICAS: Los inconvenientes que genera esta fundamentacin es que se sustenta exclusivamente en la idea del
placer presente, pero olvida que la proteccin de los derechos humanos tiene mucho que ver con rasgos de
trascendentalidad y permanencia en el tiempo. As por ejemplo, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin posiblemente no sea suficientemente defendido, si los efectos del dao ambiental se tienen a futuro.
Otro defecto que se puede advertir es que puede aparecer como contrapuesto el placer que puede generarle a

algn individuo lograr un objetivo, incluso pasando por sobre los derechos de otra persona (el fin justifica los
medios), slo amparado en la idea que el hombre debe buscar siempre su mximo placer.
(C) Fundamentaciones Histricas. Estas fundamentaciones centran su atencin en la aparicin de los derechos en
un momento determinado de la Historia del Hombre, no producto del consenso, sino de circunstancias externas o
ligadas a procesos donde la voluntad humana libre tiene poco o nulo poder de decisin.
c.1. Fundamentacin Historicista. El Historicismo en una corriente de pensamiento que entiende que la Historia es
un devenir que pasa por etapas o ciclos previsibles, si se dan ciertas condiciones. No tiene mucha trascendencia lo
que los Hombres hagan o dejen de hacer, porque los cambios se producirn igual.
En el mbito de los derechos humanos, stos slo son un listado de facultades que se consagr con la llegada del
mundo moderno, y que ha ido evolucionando y actualizndose con el devenir de los tiempos, generndose a su vez,
diferentes generaciones de derechos.
Para el Historicismo, los Derechos han sido el reconocimiento de determinadas prerrogativas que se ha producido
en un momento histrico tambin determinado, en la poca precisa en que ello debi ocurrir. Da lo mismo si estos
derechos nacieron por consenso o por imposicin, si emanan de la dignidad de la persona o no, ya que
independiemente de las formas, aparecieron cuando estaban dadas las condiciones para ello.
Sobre este punto, Norberto Bobbio nos dice: que los derechos humanos nacen cuando deben o pueden nacer.
Nacen cuando el aumento del poder del hombre sobre el hombre, que sigue inevitablemente al progreso tcnico, es
decir, al progreso de la capacidad del hombre para dominar la naturaleza y a los dems hombres, crea nuevas
amenazas a la libertad del hombre o consiente nuevos remedios a su indigencia; amenazas que se contrarrestan
con demandas de lmites al poder y remedios que se utilizan con la demanda al mismo poder de intervenciones
protectoras. A las primeras corresponden los derechos de libertad o a un abstenerse del Estado. A las segundas, los
derechos sociales o a un comportamiento positivo del Estado[4]
Quizs pueda pensarse que, incluso en el mismo Diego Portales puedan apreciarse rasgos historicistas de
fundamentacin de los derechos polticos de los ciudadanos, cuando postulaba que ellos slo podrn exigirse en
plenitud luego de haber obtenido el orden institucional del Estado y la correcta educacin de sus habitantes, antes
es solo una mera ilusin: La Repblica es el sistema que hay que adoptar; pero sabe cmo yo la entiendo para
estos pases? Un gobierno fuerte, centralizador, cuyos hombres sean verdaderos modelo de virtud y patriotismo, y
as enderezar a los ciudadanos por el camino del orden y de las virtudes. Cuando se hayan moralizado venga el
gobierno completamente liberal, libre y lleno de ideales, donde tengan parte todos los ciudadanos. Esto es lo que yo
pienso y todo hombre de mediano criterio pensar igual[5].
CRTICAS: La Historia del Hombre no puede adivinarse. No existen los designios infranqueables, y la
predeterminacin no es tal. Las personas siempre son capaces de cambiar el rumbo de los hechos, descubriendo

nuevas realidades e intentando generar mejores condiciones para ellas mismas. Por lo dems, el historicismo hace
perder la fe del Hombre en s mismo, conlleva a la abulia y al desinters por los problemas de sus hermanos, total,
no hay nada qu hacer, las cosas pasarn igual.
c.2. Fundamentacin Positivista. Esta fundamentacin hace sinnimo derecho y garanta. Los derechos slo existen
como tales, cuando son efectivamente garantizados por el Ordenamiento Jurdico, vale decir, por el Derecho
Positivo.
Para esta lnea, son derechos aquellos que la autoridad pblica, dotada de potestades normativas, determina que
sean derechos.
No hay otro orden jurdico sino el que se puede ejercer por medio del uso de la fuerza. Por lo tanto, no existe aquello
que algunos llaman Derecho Natural, en atencin a que ste no es obligatorio, lo que se demuestra por la
circunstancia de que no es posible ejecutarlo coercitivamente.
En comn tiene con el Histrocismo en el sentido que en ninguno de los dos casos, los ciudadanos comunes tienen
posibilidades de participar en el proceso de generacin de estos derechos, pero se diferencian en que en el
Historicismo, los procesos se producen solos, sin intervencin humana alguna (es, como dice Joaqun Almoguera,
una historia sin hombres); mientras que para el Positivismo, s hay intervencin humana, pero solo en las esferas
de poder, donde queda determinado el contenido del ordenamiento jurdico.
CRTICAS: La doctrina positivista confunde derechos con garantas, y ello es un error tcnico. Mientras los primeros,
son prerrogativas o facultades que le pertenecen a sus titulares, las segundas son mecanismos de proteccin de
aquellas facultades. Cuando el ordenamiento positivo consagra un derecho especfico, no lo crea ni lo genera, sino
slo lo protege por medio de una garanta. Por lo dems, la idea de que los derechos nacen por voluntad del
legislador o del constituyente trae asociado el riesgo de que en cualquier momento, la misma autoridad decida
derogar o anular la norma, con lo cual no slo acabara con la garanta, sino que, adems con el derecho mismo.
c.3. Fundamentacin tica. Entiende que estos derechos existen como exigencia moral, y se consideran
inexcusables de una vida digna; por lo cual, tienen vida an sin consagracin legal, por lo que a los Estados no les
cabe mayor intervencin, sino slo protegerlos. Los Derechos no emanan de un orden natural, superior al Hombre,
sino de un orden moral, consustancial y propio del Hombre mismo, y que por lo mismo se le puede exigir al Estado y
al Derecho.
Ello explica que [Ronald] Dworkin afirme que los hombres tienen derechos morales en contra del Estado, y que
Carlos S. Nino diga por su parte que los derechos humanos son aquellos derechos morales que versan sobre
bienes de fundamental importancia para sus titulares y que se tienen por todos los hombres. Por su parte, Eusebio
Fernndez considera que ni la fundamentacin iusnaturalista (para la cual el fundamento de los derechos humanos
estara en el derecho natural, deducible de una naturaleza humana supuestamente universal e inmutable), ni la

fundamentacin historicista (para el cual el fundamento estara en la historia, cambiante y variable) responden,
coherentemente a esa pregunta por el fundamento. Cree Fernndez, en cambio, que la fundamentacin tica
contesta a esa misma pregunta en forma ms satisfactoria, puesto que hace hincapi en la presentacin de los
derechos humanos como la plasmacin de un ideal comn de la humanidad, como un conjunto de reclamaciones
que la conciencia mundial contempornea o como la tica de nuestro tiempo.[6]
En este caso, los derechos tambin nacen en un momento histrico determinado, no como fruto de un acuerdo
(como diran los consensualistas) , ni tampoco como producto de la voluntad graciosa de la autoridad (como
pensaran los historicistas o positivistas), sino que nacen como una reivindicacin que en un momento determinado
el pueblo hace frente a la autoridad, la cual termina accediendo a las presiones ciudadanas.
La fundamentacin tica entiende fundamentalmente que los derechos, por tanto, son exigencias que slo pueden
hacerse en contra del Estado, y no en contra de los particulares, puesto que no es se el origen de sus facultades.
CRTICAS: No es justo suponer que los derechos deban siempre lograrse como consecuencias de disputas con la
autoridad, los consensos deben primar. Adems, no es efectivo que los derechos slo se puedan ejercer en contra
de las autoridades pblicas, porque tambin los puedo defender en contra de otros sujetos particulares.
(D) Fundamentaciones mixtas: Son fundamentaciones que, de alguna manera combinan argumentos que se
encuentran identificados con otras fundamentaciones.
d.1. Fundamentacin racional. Se caracteriza por cuanto intenta conjugar el elemento trascendentalidad, muy
presente en la fundamentacin iusnaturalista, con el elemento historia, bsico para la de corte historicista,
argumentando que los derechos fundamentales son aquellos que deben ser satisfechos bajo cualquier contexto,
quedando constancia, sin embargo, que es claro que slo en sociedades con un desarrollo moral determinado, son
especialmente reconocidos.
La dignidad humana existe, as como tambin los valores supremos, no se niega la existencia de los mismos, y por
lo mismo, existen derechos que debieran ser respetados siempre. Pero, con cierta dosis de realismo, se reconoce
que aquello no siempre es posible, y por lo mismo, esas pretensiones slo pueden ser exigidas y defendidas en los
hechos, en ciertas sociedades.
La autora Adela Cortina indica: Una fundamentacin racional adecuada debe conjugar los dos polos que la
componen: trascendentalidad e historia, y ello porque las exigencias de satisfaccin de los derechos humanos,
aunque slo en contextos concretos son reconocidos como tales, rebasan en su pretensin cualquier contexto y se
presentan como exigencias que cualquier contexto debe satisfacer; mientras que, por otra parte, es claro que slo
en sociedades con un desarrollo moral determinado y con unas peculiaridades jurdicas y polticas son de hecho
reconocidas[7]

CRTICAS: La distincin entre derechos que debieran existir y derechos que existen en la prctica, no es ms
que un artilugio, una entelequia, un juego de palabras. Los derechos existen o no, y por lo tanto, lo que debieran
hacer estos autores es optar por una de las fundamentaciones antes descritas, y no mezclarlas, en un esfuerzo que
ms bien parece un invento intelectual que una fundamentacin seria. Por lo dems, al ser una fundamentacin que
se nutre de otras, acarrea con ellas, todos los vicios y dificultades que ya tienen las argumentaciones originales.
d.2. Teora de la pluralidad de fundamentaciones. En este carril se ubica principalmente Norberto Bobbio, para quien
el problema de la fundamentacin de los derechos, es un problema que no es tal, y que es innecesario discutirlo.
Para Bobbio, este cuestionamiento es absolutamente absurda, y agrega que lo verdaderamente relevante es
proteger los derechos humanos y no fundamentarlos. Por lo mismo, seala el problema de fondo relativo a los
derechos humanos no es hoy tanto el de justificarlos, como el de protegerlos.
En estricto rigor, no es posible encontrar una nica fundamentacin a los derechos. Todas ellas son igualmente
vlidas, ninguna se sobrepone a la otra. Por lo dems, los derechos son muy diferentes unos de otros, siendo
adems que muchos derechos son antinmicos entre s, o sea, es comn que se den conflictos entre ellos.
Tambin en Bobbio puede leerse: No se trata de encontrar el fundamento absoluto -proeza gloriosa, pero
desesperada- se trata de encontrar los diversos fundamentos posibles. No obstante, de todas maneras esta
bsqueda de los fundamentos posibles -hazaa legtima y no condenada a la esterilidad como la otra- no tendr
ninguna importancia si no est acompaada del estudio de las condiciones, de los medios y de las situaciones,
donde tal derecho o tal otro pueda ser realizado. Este estudio es la tarea de las ciencias histricas y sociales. El
problema filosfico de los derechos del hombre no puede ser disociado del estudio de los problemas histricos,
sociales, econmicos, psicolgicos, inherentes a su ejecucin.[8]
CRITICAS: El problema iusfilosfico de la fundamentacin de los derechos en ningn caso es superfluo. Suponer
que ese intento ha quedado obsoleto, dificulta determinar cundo ha de incorporarse una nueva garanta al
ordenamiento jurdico. Tambin dificulta las tareas de persuasin o convencimiento a los escpticos, a quienes no
creen en los derechos humanos, para su proteccin. No se puede proteger lo que no se conoce, lo que no se
estudia, lo que no se define, y por lo mismo, no se puede pretender preocuparse solo de la defensa de los derechos,
si no nos preocupamos de las cuestiones tericas sobre los cuales se sustentan estos derechos.
Situacin chilena
Una cuestin importante es resolver si nuestro ordenamiento jurdico acoge o no alguna de estas fundamentaciones.
Y la respuesta es claramente afirmativa. La Constitucin tiene una concepcin iusnaturalista de los Derechos
Fundamentales, lo cual puede deducirse de las siguientes disposiciones:

(a) Art. 1 inciso primero: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, vale decir, los derechos se
tienen por el solo hecho de nacer como personas.
(b) Art. 5 inciso segundo (primera frase): El ejercicio de la soberana reconoce como lmitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. O sea, los derechos son esenciales a la persona,
emanan de la naturaleza humana, y son anteriores al Estado mismo.
(c) Art. 19 N 23. A propsito del derecho a adquirir toda clase de bienes, la Constitucin seala como excepcin,
aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, vale decir, estima que tenemos un
derecho natural de propiedad sobre algunas cosas (el aire, el alta mar, la luz del sol, el firmamento, etc.), y por lo
mismo, existe con prescindencia de cualquier regulacin positiva.
Por otra parte, algunos Instrumentos Internacionales ratificados por Chile expresan principios similares. Por ejemplo,
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su
Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado,
sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin
internacional.
A su vez, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos
nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros (Art. 1).
Ms all de las diferentes fundamentaciones que puedan drsele a los derechos fundamentales, es claro que al
menos nuestro sistema jurdico nacional y latinoamericano ha optado por fundamentar a estos derechos en la
Dignidad de la Persona Humana.
No sucedi de la misma forma con algunos textos que, durante el Siglo XVIII establecieron los primeros derechos de
las personas. As por ejemplo, la Declaracin de Derechos de Virginia, del 12 de Julio de 1776 estableca que ella
se trataba de una declaracin de derechos hecha por los representantes del buen pueblo de Virginia, reunidos en
asamblea plenaria y libre; derechos que pertenecen a ellos y a su posteridad, como la base y el fundamento del
gobierno. Como se ve, esta declaracin no basa los derechos que enuncia en determinada raz tica, sino que
simplemente en el acuerdo o convencin de la asamblea.
Luego, en 1789, en Francia se dicta la ya citada Declaracin de los Derechos del hombre y el ciudadano, en la cual
se establece que estos derechos son naturales, inalienables y sagrados, estableciendo adems los valores de la
Libertad y de la Igualdad entre las personas. En este segundo texto, ya se aprecia que esta categora de derechos
no nacen del mero acuerdo, sino que arrancan de la naturaleza misma de los seres humanos.

Con posterioridad, ya en el Siglo XX, tanto la ya citada Declaracin Universal de Derechos de Humanos
(Organizacin de las Naciones Unidas, 1948), como la Declaracin Americana de derechos del hombre (1948) y la
Convencin Americana de Derechos Humanos (1969), aluden expresa y directamente a la dignidad de las personas
como origen de los derechos fundamentales.
Jurdicamente, la nocin de Dignidad se une en forma inmediata con el de personalidad jurdica, puesto que todo
Ser Humano tiene derecho al reconocimiento de sta (art. 6 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos).
Por lo tanto, cada individuo de la especie humana es titular de derechos, sin exclusin alguna.
Por este motivo, ninguna persona puede ser tratada como medio, sino que siempre como un fin en s misma.
Por otra parte, esta dignidad tiene como principal caracterstica su indivisibilidad, vale decir, el Ser Humano no
puede ser tratado con relativa dignidad.
La violacin o atentado de alguno de sus derechos, significa un atentado directo a toda su dignidad, y por lo mismo,
es intolerable cualquier rgimen poltico o jurdico que slo se dirija a proteger tales o cuales derechos o libertades,
dejando sin cumplir otras tantas que igualmente obedecen a la misma razn tica.
Siendo sta la justificacin a los Derechos Humanos que consagra nuestro derecho positivo, ser entonces, la que
emplearemos ms adelante para la definicin de los mismos.
III. El problema de la Denominacin de los Derechos Humanos
(Trascendencia del tema De las diversas denominaciones
Opcin adoptada por nuestra Constitucin)
Trascendencia del tema
La cuestin relativa a la denominacin de los Derechos es un asunto que depende de muchas cosas.
No slo se trata de escoger las mejores palabras para darle el nombre ms correcto a los Derechos Fundamentales,
sino que tambin implica asumir, muchas veces, una posicin doctrinaria sobre algunos temas. As por ejemplo, las
denominaciones que enfatizan la individualidad del sujeto, suelen ir ligadas a doctrinas liberales (Derechos
Individuales, Derechos de la Persona).
Tambin hay denominaciones que, siendo posiblemente correctas, se asocian a perodos histricos determinados y,
por lo mismo, la Doctrina prefiere no emplearlos, y as no restringirse a catlogo de derechos que hoy se consideran
incompletos, insuficientes u obsoletos. Es el caso, por ejemplo, de las expresiones Derechos del Hombre, que
corresponde al trmino que se utiliz en la Declaracin francesa de 1789 durante su Revolucin.
Finalmente, hay denominaciones que marcan un sentido jurdico (derechos o garantas constitucionales), y otras que
enfatizan el aspecto poltico de los derechos (derechos humanos).

Tambin hay aquellas denominaciones que se enmarcan dentro de un criterio iusnaturalista, como la de Derechos
Innatos o Derechos Naturales, denominacin que los positivistas rechazarn.
Por lo tanto, como se advierte, la opcin entre un nombre y otro va a depender tambin de posiciones filosficas y
jurdicas que se tengan sobre estas realidades.

De las diversas denominaciones

Dentro de las diversas formas de denominar estos derechos mencionamos:
(a) Derechos Humanos o Derechos del Hombre. Esta denominacin tiene la ventaja que enfatiza el carcter
universal de estos derechos, vale decir, se acenta en que todos los individuos los poseen. Adems, excluye a otro
tipo de derechos que determinados grupos intentan incluir, tales como los derechos de los seres vivos, ampliando el
concepto original. Otra ventaja que tiene es que tiene una fuerza ideolgica importante, los pueblos suelen luchar
por los derechos humanos, y la comunidad internacional suele unirse en pos de los derechos humanos.
Sin embargo, es redundante, ya que todos los derechos son humanos, incluso los de carcter estrictamente
patrimonial (el dominio, los crditos, etc.) Esta denominacin, por lo tanto, no nos sirve para diferenciarlos de otros
derechos personales y reales con que cuentan las personas.
(b) Derechos Subjetivos: Esta terminologa pretende remitir los derechos al sujeto titular de los mismos,
acentundose el carcter de subjetivos de esta categora de estos derechos. Vale decir, al hablar de derechos
subjetivos, se intenta recalcar que se trata de derechos asociados a personas individualmente consideradas. Sin
embargo, en principio, no parece ser muy til, toda vez que en el mbito del Derecho Privado tambin existen
derechos subjetivos, que en rigor no tienen ninguna relacin con el mbito de los Derechos Fundamentales.
Por lo mismo, algunos autores prefieren hablar de Derechos Pblicos Subjetivos, como una forma de distinguirlos de
los dems derechos que pudiera ostentar un sujeto. Sin embargo, tiene otro inconveniente, y es que al hablarse de
Derecho Pblico, pareciera que slo se pudieran ejercer en contra del Estado y no en contra de sujetos particulares.
(c) Derechos fundamentales de la persona Humana. Esta denominacin busca destacar dos cualidades de este tipo
de derechos: en primer lugar, su carcter perentorio, inviolable e irrenunciable; y adems el que no todos los
derechos adquieren este rango trascendental, el que slo existira en aquellos derechos que tienen efectivamente la
calidad de fundamentales.

En nuestra opinin, esta denominacin aparece como la ms correcta, por cuanto no cae en las redundancias de las
anteriores, no se encasilla slo en los derechos que se pueden alegar frente al Estado, y circunscribe el concepto a
aquella categora de derechos especialmente relevantes para un individuo.
(d) Derechos del Ciudadano. Es el nombre utilizado por la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y el
Ciudadano, de 1789, y se explica slo por ser fruto de una carta que nace en relacin con la vinculacin del hombre
con el Estado, y no en relacin a la naturaleza misma de las personas.
(e) Derechos Constitucionales o Garantas Constitucionales. Esta denominacin alude slo a aquellos derechos
consagrados en la Carta Fundamental o Constitucin Formal. Es insuficiente, por tanto, ya que no incluye aquellos
derechos consagrados por ejemplo, en tratados internacionales, ni menos la categora de derechos implcitos.
Tampoco marca la diferencia esencial de estos derechos, cual es su vinculacin directa con la dignidad de las
personas, sino que slo los caracteriza en relacin con el Texto Constitucional.
(f) Libertades Pblicas. Con este nombre se pretende aludir a los derechos humanos en forma genrica, sin
embargo, debemos tener en cuenta que no todos ellos se basan en el principio de la Libertad. Otros se basan en
principios tales como la Solidaridad o la Igualdad, por lo que esta denominacin tambin sera restrictiva. Adems,
es una denominacin que suele utilizarse para los derechos individuales o de primera generacin, y deja fuera otros
derechos de carcter social.
Opcin adoptada por nuestra Constitucin
Nuestra Carta Fundamental utiliza indistintamente la terminologa antes sealada.
A pesar de ello, es posible advertir dos tipos de nomenclaturas. En algunos casos, usa denominaciones amplias que
incluyen a todos los derechos fundamentales, y en otros casos, se refiere a estos derechos aludiendo slo a los que
se encuentran consagrados en la propia Constitucin.
Por ejemplo, en algunos casos se utlliza una denominacin extensiva que incluye tambin los dems derechos, no
necesariamente mencionados por la Constitucin. As sucede, por ejemplo con las expresiones derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana (art. 5 inciso segundo), derechos humanos (art. 9); o derechos
fundamentales (art. 93 inciso tercero).
En otras ocasiones, sin embargo, la Carta se refiere slo a los Derechos expresamente garantizados en ella. Y as
habla, por ejemplo del respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece (art. 1, inc. cuarto), o de
garanta constitucional (art. 19 Nmeros 24 inc. noveno y 26; art. 64), o de derechos constitucionales (art. 45).

As las cosas, queda en evidencia que la opcin de nuestro constituyente fue la de distinguir entre los derechos
expresamente garantizados por la Constitucin, y en general, todos los derechos fundamentales, utilizando
expresiones ms restrictivas en el primer caso, y ms amplias en el segundo.

IV. El problema de la Naturaleza Jurdica de los Derechos Fundamentales

(Naturaleza Subjetiva de los Derechos Fundamentales
Naturaleza Objetiva de los Derechos Fundamentales)
Naturaleza Subjetiva de los Derechos Fundamentales
La naturaleza subjetiva de los Derechos Fundamentales consiste en afirmar que ellos efectivamente son derechos,
o sea facultades de que es titular una persona, y que por lo tanto puede exigir respecto de cualquier otro sujeto.
Por lo tanto, en caso que otra persona desconozca o vulnere esta facultad, su titular podr recurrir a Tribunales y
exigirle su respeto incluso mediante el empleo de la fuerza.
Naturaleza Objetiva de los Derechos Fundamentales

Sin embargo, los Derechos Fundamentales, no solo son derechos en el sentido subjetivo, vale decir, como
facultades que le competen al individuo, sino que adems, tienen un cariz objetivo, ya que, analizados como un
conjunto significan, por una parte, una limitacin al ejercicio del poder, y por otra parte, representan un norte, un
motor, una motivacin para la actuacin de los rganos estatales.
La idea de que estos derechos marcan el derrotero hacia donde se dirijan los esfuerzos del Estado queda
especialmente manifestada en el inciso cuarto del art. 1 de nuestra Carta Fundamental: El Estado est al servicio
de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Los Derechos Fundamentales pasan a ser un valor en s mismo, un principio general del Derecho, y un requisito
indispensable para la consolidacin de un Estado Democrtico de Derecho. Tambin constituyen un lmite al
ejercicio de la soberana de un Estado.
Por todo ello, el Tribunal Constitucional espaol ha dicho que los derechos, sin perder su naturaleza subjetiva son
elementos esenciales de un ordenamiento objetivo de la comunidad nacional, en cuanto ste se configura como

marco de una convivencia humana, justa y pacfica, plasmada histricamente en el Estado de Derecho y, ms tarde,
en el Estado Social de Derecho o el Estado Social y Democrtico de Derecho.
De all que hoy en da, la legitimidad de un determinado gobierno no slo se mida a partir del cumplimiento de
formalidades bsicas para asumir el poder (legitimidad de origen), sino que adems, slo se mantiene si existe un
real respeto y promocin de esta clase de derechos de tanta relevancia. Los derechos fundamentales son, por lo
tanto, representan una especie de ndice que permiten cuantificar y calificar el grado de legitimidad o ilegitimidad de
un modelo institucional y poltico.

V. El problema de de los Sujetos Involucrados dentro de los Derechos Fundamentales

(Sujeto Activo Sujeto Pasivo)
Sujeto Activo de los Derechos Fundamentales
La estructura jurdico-tradicional de los derechos no siempre se ve reflejada en lo que a derechos fundamentales se
refiere.
Por este motivo, es necesario precisar que no se cumplirn con rigor las mismas caractersticas que pueden
observarse respecto de los dems derechos subjetivos (como el dominio, los crditos, etc.) Y esto, porque estos
derechos no slo son subjetivos, como todos los derechos, sino que tambin significan condiciones objetivas,
estndares que permiten calificar o evaluar la legitimidad de un sistema estatal.
Aun as, podemos distinguir los siguientes sujetos dentro de una relacin originada a partir de un derecho
fundamental:
En relacin al sujeto activo de los derechos fundamentales, esto es, a quin es el titular de los derechos
fundamentales, debemos distinguir las siguientes situaciones:
(a) En relacin con las Personas Naturales. Claramente cada ser humano es titular de derechos fundamentales, sin
distincin alguna. No obstante ello, mediante el proceso de especificacin que estudiaremos ms adelante, es
posible encontrar ciertas categoras de derechos que estn consagrados especialmente para determinadas
categoras de personas (ej: derechos de los nios, de las mujeres, de los ancianos), pero no obstruye la idea de que
todos los seres humanos sean titulares de derechos fundamentales.
(b) En relacin con las Personas Jurdicas. Este tema es uno de los ms debatidos dentro de la dogmtica de los
derechos fundamentales. En primer lugar, determinar si las personas jurdicas son o no titulares de derechos va a
depender fuertemente de cul haya sido la fundamentacin que hayamos escogido. As, si nuestra opcin es

fundamentar por la va consensual, depender de cul haya sido el acuerdo sobre este punto; si la opcin es la
fundamentacin positivista, derechamente habr que revisar lo que dice el texto positivo. Sin embargo, si la
fundamentacin es la iusnaturalista, entonces ser difcil poder sostener la titularidad de derechos fundamentales
por parte de las personas jurdicas, puesto que ser altamente complejo defender la tesis que este tipo de entes
gozan de dignidad.
Sin embargo, incluso sosteniendo a fundamentacin iusnaturalista, la cuestin tampoco es demasiado clara, puesto
que hay parte importante de la doctrina, dentro de la cual podramos mencionar a Germn Bidart Campos que
estima que tambin forma parte de la dignidad de la persona, el derecho que stas tienen a formar asociaciones
humanas. De esta manera, respetar las personas jurdicas no significa necesariamente reconocerles dignidad como
si fueran sujetos individuales, sino que es una exigencia que nace luego de estimarlas una manifestacin o una
extensin de la dignidad de quienes las formaron. Es por esto que debiramos concederle la titularidad de ciertos
derechos, opinan quienes postulan esta tendencia[9].
Tambin la posicin iusnaturalista podr decir: las personas jurdicas no son titulares de derechos fundamentales,
pero nada obsta a que la Constitucin les reconozca garantas. Con ello, no se les reconoce titularidad de derechos
fundamentales a esta clase de personas, pero queda absolutamente a salvo la posibilidad para que el Constituyente,
si estima procedente, las proteja y le reconozca determinadas garantas.
Finalmente, debemos indicar que, en los hechos, la mayor parte de los autores estiman que para definir si las
personas jurdicas son o no, titulares de derechos, es necesario analizar la naturaleza de cada derecho. As,
podremos determinar si cada uno de ellos solo les compete slo a las personas naturales, o bien slo a las personas
jurdicas o bien a ambas. Por ejemplo, el derecho a la vida y a la integridad fsica slo es de titularidad de las
personas naturales (art. 19 N1 CPR). A su vez, existen derechos que slo podrn asociarse a personas jurdicas,
como el de las confesiones religiosas para erigir templos (art. 19 N 6 CPR). Por ltimo, tambin los hay que
podrn predicarse respecto de ambas, como lo que ocurre con el derecho de propiedad (art. 19 N 24)
(c) En relacin con las Asociaciones de personas, no organizadas como persona jurdica (personas morales). Esta
cuestin tambin ha sido objeto de gran debate. Buena parte de la doctrina est de acuerdo en concederle derechos
a estas agrupaciones humanas. Sin embargo, hay suficientes argumentos para estimar lo contrario. Este es un tema
de gran debate y, por el momento, no se encuentra totalmente zanjado en la doctrina.
(d) En relacin con el ser que est por nacer (nasciturus) Este es un tema que abordaremos ms adelante, a
propsito del derecho a la vida.
(e) En relacin con el Estado. En este punto, hay bastante unanimidad en el sentido de que el Estado no goza de
derechos fundamentales. No goza de dignidad en los mismos trminos que un individuo. Adems, si seguimos por

ejemplo, la fundamentacin tica, sera imposible concebir que el Estado haya reivindicado estos derechos frente a
alguna autoridad. No obstante ello, en la actualidad se permite que algunos derechos puedan ser invocados por
organismos pblicos. Especficamente, nos referimos al derecho de propiedad y otros derechos especficos de tipo
econmico, toda vez que el Estado es dueo de bienes y tiene aptitud para adquirirlos.
2.- Sujeto pasivo.
En relacin a quin es el sujeto obligado por la existencia de un derecho fundamental, corresponde indicar que, en
la actualidad se seala que los Derechos Fundamentales gozan de una doble obligatoriedad, y se hace referencia a
lo que en doctrina se conoce como efecto vertical y efecto horizontal de los derechos.
a) El Efecto Vertical tiene esa direccin (vertical), porque mira hacia arriba, vale decir, los derechos resultan
obligatorios para el Estado, sus organismos y funcionarios. Por cierto que el aparato estatal es el primer obligado por
los derechos fundamentales, ello tanto desde un punto de vista doctrinario como de derecho positivo.
Los argumentos doctrinarios pasan por recordar que el origen de estos derechos se encuentra precisamente en
exigencias que los individuos hacen en contra del Estado. As son concebidos los derechos en su origen, y ello
motiva a seguir entendiendo que las instituciones pblicas resultan vinculadas por esta clase de derechos.
Los argumentos propios de derecho positivo, por su parte, se refiere a destacar que:
- en las convenciones internacionales sobre derechos humanos, son los Estados los que se obligan a respetar sus
normas,
- el Estado est al servicio de la persona humana, y su finalidad es promover el bien comn (art. 1 inciso 4 de la
CPR),
- es deber de los rganos del Estado respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana (art. 5 inciso segundo CPR)
b) El Efecto Horizontal de los Derechos se refiere, a diferencia del caso anterior, que los derechos fundamentales
tambin son obligatorios para todos los sujetos privados, ya sea que se trate de personas naturales o jurdicas,
sujetos todos que se encuentran en una posicin de igualdad y no de superioridad, de all que la relacin sea
horizontal y no vertical.
Los individuos, por tanto, no slo somos titulares de derechos, sino adems, tenemos el deber tico-jurdico de
respetar los derechos de las dems personas.

A la tesis de la horizontalidad, se plantean algunas observaciones, por parte de quienes plantean la tesis liberal de
que los derechos slo operan como lmite para la soberana del Estado. Para estos autores, los derechos no pueden
ejercerse en contra de otro particular, pero el Estado por intermedio de sus tribunales- tiene el deber de respetarlos
y protegerlos, por lo mismo, cuando se presenten acciones en contra de otro sujeto privado, ellas debern ser
acogidas. El fundamento para acoger estas demandas no ser el deber del particular de respetar los derechos del
otro, sino que ser el deber del Estado de no defender eficazmente los derechos de las personas.[10]
La teora del efecto horizontal, en Chile, se ve reflejada tanto en las normas positivas como en la jurisprudencia.
Dentro de las normas de derecho positivo, debemos destacar la del art. 6 inciso segundo de la Constitucin que
hace obligatorios sus preceptos para toda persona, institucin o grupo (Principio de la Fuerza Vinculante o Fuerza
Normativa de la Constitucin). Y en relacin con la jurisprudencia, hay que hacer mencin de una inmensa cantidad
de acciones de proteccin que han sido acogidas en contra de empresas y sujetos particulares. Tambin es posible
encontrar fallos en el mbito de las acciones de tutela de derechos fundamentales en sede laboral, de las leyes
20.087 y 20.260, por medio de las cuales, los trabajadores pueden solicitar proteccin de sus derechos cuando se
ven vulnerados por el empleador.

VI. El problema de las Caractersticas de los Derechos Fundamentales

(Listado tradicional de caractersticas Visin crtica)

Listado tradicional de caractersticas

Tradicionalmente, han sido reconocidas las siguientes caractersticas de los Derechos Fundamentales.
(1) Son Derechos Innatos o Inherentes. Esto quiere decir que los derechos le pertenecen a cada individuo de la
especie humana, por el solo hecho de nacer como tal. Son naturales, pertenecen al ser humano de la misma forma
como le es propio su cuerpo, o sea, porque la naturaleza as lo quiso.
(2) Son Derechos Universales. Como consecuencia de lo anterior, los derechos fundamentales le pertenecen a
todos los seres humanos, sin distincin alguna. Todo individuo es titular de ellos, independientemente del lugar
donde se encuentre, o de la poca que le haya tocado vivir. No puede hacerse distincin de sexo, edad, condicin,
estirpe o nacionalidad.

(3) Son Derechos Igualitarios. Los derechos fundamentales no slo le pertenecen a todas las personas, sino que
adems a todas ellas les corresponden en la misma medida o en la misma intensidad. No solamente todas las
personas son titulares de la libertad de expresin, sino que adems, todos son titulares de la misma libertad de
expresin.
(4) Son Derechos Absolutos. Los derechos fundamentales emanan de la dignidad, y como no se puede restringir o
limitar la dignidad humana, entonces tampoco los derechos se pueden restringir. De all que se diga que son
absolutos. A su vez, si los derechos emanan de la libertad humana, para los liberales, tampoco es adecuado
someterla a lmites[11].
(5) Son Derechos Inalienables. Vale decir, nadie podr enajenarlos a otro, ni nadie podr privar de ellos a otro. Por lo
mismo, son irrenunciables e inviolables.
(6) Son Derechos Irrenunciables o Indisponibles. La voluntad de las personas se encuentra limitada, puesto que se
trata de derechos que son inherentes a su propia existencia, por lo mismo ellas se encuentran impedidas de
renunciar a estos derechos, y de hacerlo, dicha renuncia sera nula.
(7) Son derechos inviolables. Que sean inviolables significa que no pueden ser vulnerados, afectados, violados.
Implica una esfera de inviolabilidad, que los transforma en prerrogativas que deben ser respetadas por todos los
sujetos que se vinculen con los titulares.
(8) Son Derechos Irreversibles. Esto quiere decir que una vez que un derecho ha sido reconocido o incorporado al
catlogo de derechos protegidos por el ordenamiento, no puede eliminarse del mismo.
(9) Son Derechos Indivisibles. La dignidad humana es indivisible, es una sola unidad y por lo mismo, debe ser
protegida ntegramente. Si cada derecho representa un rea diferente de dicha dignidad, entonces los derechos
tambin son divisibles. Por lo mismo, no es posible concebir un sistema jurdico, poltico o econmico que tenga por
objeto proteger slo determinados derechos, mientras incurre en la vulneracin de otros. Afectar cualquiera de estos
derechos implica la afectacin de toda la dignidad y no slo de una parte de ella. A nadie se le trata de una forma
ms o menos digna, o se le respeta o no se le respeta. Por lo mismo, la dignidad y los derechos que de ella
emanan, son indivisibles.

(10) Son Derechos Imprescriptibles, vale decir no se pierden por el hecho de no reclamarlos por cierto tiempo. La
imprescriptibilidad de estos derechos ya se encontraba consagrada en la Declaracin de los Derechos del Hombre y
el Ciudadano de 1789.

Visin crtica de las caractersticas

Indicadas estas caractersticas, es importante revisar si efectivamente ellas son correctas en la actualidad. Es
conveniente analizarlas para confirmar si es correcto seguir predicndolas, o si, por el contrario, podemos introducir
algunas dudas sobre ellas.
Parece del todo razonable sostener que los derechos sean derechos inviolables, porque de lo contrario, dejaran de
ser derechos.
Pero claramente, algunas de estas caractersticas slo sern vlidas para quienes sostengan una posicin
iusnaturalista, no para quien afirme una fundamentacin diferente. Por ejemplo, un positivista o un consensualista no
estar de acuerdo de que los derechos sean innatos, ya que ellos sostendrn que los derechos nacen porque as lo
dice el Derecho Positivo, o porque as lo acordaron las personas. Tambin se encuentra ntimamente ligado al
iusnaturalismo, la tesis de la indivisibilidad de los derechos, ya que su fuente doctrinaria se apoya en la nocin de
dignidad humana.
Respecto a que los derechos son universales o que son igualitarios pasa tambin por definir hasta qu punto estos
derechos pueden efectivamente ser aplicables en todos los rincones del planeta. Ello, por cuanto existen culturas y
civilizaciones que tienen concepciones diferentes acerca del Hombre, de sus relaciones con los dems sujetos, de
las familias, del rol de las mujeres o de los nios, de su vinculacin con la naturaleza, etc. Con tantas diferencias
culturales, es posible seguir sosteniendo que existe un pliego de derechos que deben defenderse en todo lugar y
en toda poca? En ese contexto, y bajo la discusin llevada a cabo en las Naciones Unidas en 1948 para definir el
contenido de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el delegado de Arabia Saudita deca: Los autores del
borrador de la Declaracin, en su mayor parte, slo han tenido en cuenta los estndares reconocidos por la
civilizacin occidental y han ignorado a las civilizaciones ms antiguas y sus instituciones, como por el ejemplo el
matrimonio, que han dado pruebas de su idoneidad a lo largo de los siglos. No es responsabilidad del comit
proclamar la superioridad de una civilizacin sobre las dems ni establecer unos estndares uniformes para todos
los pases del mundo. Lo mismo puede decirse sobre la imposicin de algunos derechos, muy queridos para el
mundo occidental, pero definitivamente muy extraos para las culturas indgenas, asiticas, o africanas.
En relacin con que los derechos seran absolutos, ello en la actualidad ya no tiene ningn sentido seguir
afirmndolo. Slo podramos seguir defendiendo el carcter absoluto de los derechos humanos si vivisemos solos,
sin contacto con ninguna otra persona, pero como no es as, por cierto que tenemos que aceptar que nuestros

derechos se encuentren limitados por los derechos de los dems. Adems, las Constituciones y el Derecho
Internacional aceptan ciertas restricciones o limitaciones de los derechos fundamentales, bajo ciertas condiciones y
con el objeto de proteger otros valores, principios y derechos muy importantes. Ms adelante estudiaremos las
limitaciones de los derechos fundamentales, en qu consisten y cules son sus efectos.
Sobre la irrenunciabilidad de los derechos fundamentales, tambin se puede discutir bastante sobre ella. En primer
trmino, debemos recordar que los derechos fundamentales son, esencialmente eso: derechos, y no deberes. Si
fueran deberes, existira el imperativo jurdico de ejercerlos. Adems de ello, la posibilidad de que los individuos
puedan renunciar a algunos derechos, tambin es plenamente coherente con la defensa de su dignidad y su
auodeterminacin. Por qu habra que impedir por ejemplo, que una persona autolimite su libertad de expresin
mediante clusulas de confidencialidad? O que alguien renuncie a su libertad de trabajo, mediante contratos de
exclusividad? Por ltimo, hasta qu punto puede obligarse a una persona a vivir, en contra de su voluntad, cuando
se encuentra en un estado de gran sufrimiento fsico, o cuando pretende inmolarse en defensa de valores supremos,
o cuando sus principios le impiden renunciar a bienes an ms preciados que su propia vida?
Como se aprecia, los derechos tienen sus caractersticas que le son propias, pero nada obsta a que podamos
revisar dichas condiciones, y repensar nuevamente estos temas.

VII. Definicin de Derechos Fundamentales

(Definicin Observacin final)

Definicin de Derechos Fundamentales

De acuerdo a todo lo sealado con anterioridad, y teniendo a salvo el hecho que existen teoras que pueden hacer
variar el contenido de la definicin que se entregar, diremos que para efectos de este curso, los Derechos
Fundamentales son:
aquellas facultades o prerrogativas que le pertenecen a todo individuo de la especie humana por el slo hecho de
existir como tal, que se vinculan con su dignidad ms esencial, y que aunque no cuenten con declaracin positiva
estatal, deben ser respetados por todos aquellos que de alguna manera se relacionen directa o indirectamente con
el titular, incluido el propio Estado.

Observacin Final

Como se advierte, la definicin de derechos fundamentales que hemos entregado, es un concepto que se matricula
con alguna de las opciones doctrinarias que antes estudiamos.
As, al referirnos a derechos que pertenecen a todo ser humano y que se vinculan con su dignidad, estamos optando
por una visin iusnaturalista de los derechos humanos. Esto, por cuanto, como hemos demostrado, es la posicin
que adopt nuestro Constituyente.
Tambin se trata de una definicin que enfatiza la naturaleza subjetiva de los derechos. Con ello, no se pretende
eliminar la idea de que tambin posea un rol objetivo, pero esa condicin es consecuencia o accesoria de la anterior,
que resulta ser la esencial.
Por ltimo, consiste en un concepto que recoge tanto el efecto vertical como el horizontal de los derechos, puesto
que estima que stos son obligatorios tanto para el Estado como para toda persona que se vincule directa o
indirectamente con su titular.
Si adoptamos alguna posicin diferente, por cierto que la definicin tambin ser distinta, por lo que es imposible
entregar un concepto nico e indiscutible acerca de esta clase de derechos.
NOTAS:
[1] CEA EGAA, JOS LUIS (2002): Derecho Constitucional Chileno; tomo II, Ediciones Universidad Catlica de
Chile, Santiago de Chile. Pgs. 38-40
[2] PACHECO GOMEZ, MAXIMO(1989): El concepto de derechos fundamentales de la persona humana, trabajo
que forma parte del libro colectivo Liber amoricorum: Hctor Fix-Zamudio, Secretara de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, pg. 57
[3] NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO: (2006): Lineamientos de interpretacin constitucional y del bloque
constitucional de derechos, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile, pg. 227.
[4] La cita aparece en: SQUELLA NARDUCCI, AGUSTN (2000): Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile. Pgs. 168-169
[5] Texto citado en: LORENZO, SANTIAGO (2007): Diego Portales, en coleccin Chilenos del Bicentenario, El
Mercurio, Santiago de Chile, pg 24.
[6] SQUELLA NARDUCCI, AGUSTIN: op. cit., pg. 170
[7] Ver: SQUELLA NARDUCCI, AGUSTIN, op. cit., pgs 171-172.
[8] Citado en PACHECO GOMEZ, MAXIMO, op. cit. Pg 50
[9] Bidart dir: De qu servira la libertad de participacin como derecho personal si se cercenara el derecho de los
partidos polticos y de las asociaciones polticas a desarrollar la actividad que le es propia y que los politlogos
analizan cuidadosamente? De qu la libertad religiosa si las iglesias y entidades afines no pudieran holgar sus

derechos a las catequesis, a la actividad cultural, a la exposicin de las ideas, a la prctica del culto? Y de qu el
derecho de trabajar, de huelga, de formar sindicatos, ms el complejo de muchos derechos sociales, si la
sasociaciones de trabajadores tuvieran negado o retaceado su derecho? Es necesario, pues, no descuidar esta faz
de los derechos de las asociaciones cuando se discurre sobre los derechos humanos. BIDART CAMPOS,
GERMN (1989): Teora General de los Derechos Humanos, Editorial Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
pg. 55.
[10] Al respecto, se sugiere revisar El procedimiento de tutela de Derechos Laborales de Sergio Gamonal, con
especial referencia al caso Shelley vs. Kaemer ante la Corte Suprema norteamericana, en 1948 (pags. 3 a 6).
[11] Ver Carcter absoluto y lmites de los Derechos y Libertades de J. Martnez Estay en Lecciones de Derechos
Humanos, Edeval 1997.
02 - TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES (CONTINUACION: POSTERIOR AL
CONCEPTO)
II UNIDAD
TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
(CONTINUACIN: POSTERIOR AL CONCEPTO)
Por Hugo Trtora Aravena
SUMARIO: I. La Dignidad Humana; II. La clasificacin de los Derechos Fundamentales; III. Evolucin de los
Derechos Humanos; IV. Teora del Bloque Constitucional de los Derechos Humanos; V. La delimitacin, limitacin,
regulacin y configuracin de los Derechos Fundamentales; VI. Las aparentes colisiones de derechos
fundamentales; VII. El rol de los Derechos Humanos dentro del Estado; VIII. La Proteccin de los Derechos
Fundamentales.
I. La Dignidad de la Persona
(Texto CPR Qu es la Dignidad Humana De dnde emana la Dignidad Humana Cules son las consecuencias
jurdicas de la Dignidad Humana)
Importancia del tema

Ya hemos analizado en la unidad anterior, el concepto de derechos fundamentales, y hemos visto tambin que
nuestra Carta Fundamental recoge una fundamentacin iusnaturalista, apoyada en la nocin de Dignidad.
Corresponde, entonces, que analicemos este concepto.
Qu es la Dignidad Humana?
Recordemos primeramente que el Artculo 1 inciso 1 de la CPR dispone Las personas nacen libres e iguales en
dignidad y derechos.
Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista en los Textos Fundamentales
anteriores.
Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su Libertad y su Igualdad,
ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de la Persona, como fundamento ltimo.
Respecto de la definicin de Dignidad, por supuesto que hay varias tendencias. Algunas que miran hacia que no es
un concepto que necesariamente deba definirse. Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un
sentimiento ntimo que, como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se
dice que NO SE DEBE definir, y que debe convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho,
como el orden pblico, la justicia, la moral o el inters nacional, que son expresiones que deben quedar abiertos a
que deba ser interpretado cada vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos, actualizarlo, y hacerlo
coherente con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que hasta hace cien aos, era lcito postular
respecto de algunos, hoy ya es inaceptable, por cuanto se entiende atentatorio contra su dignidad.
En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien seala que la dignidad de la persona no
es posible definirla, slo podemos apreciar en cada realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada vez
que perturbamos, amenacemos o privemos de sus derechos esenciales a la persona, cada vez que la denigramos o
humillamos, cada vez que la discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin, cada vez
que el Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio fin.
Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo que nos indica la Real Academia de la
Lengua, la cual tampoco lo resuelve del todo, por cuanto alude a que es digno, quien sea merecedor de algo.
Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es aquella condicin que poseen todos los seres humanos,
por la cual se tornan merecedores de respeto y consideracin.
De dnde emana la dignidad humana?
Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano?
Aqu hay varias clases de respuestas.

Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano, impresa en su esencia. Deriva fundamentalmente de un
orden preconcebido, estrictamente natural, denominado Derecho Natural. Mximo Pacheco, como ya vimos, postula
esta tendencia. La dignidad entonces, sera un bien protegido por el propio Derecho Natural el cual es anterior al
Derecho Positivo y al Estado.
Otras respuestas dan una explicacin ms racional, como sucede por ejemplo con Robert Nozick, quien sostiene el
Ser Humano es un ente valioso. Que est, por s mismo, revestido de valor. Sostiene a su vez, que este valor deriva
de la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en s mismo, distintos elementos muy diversos entre
s, guardando lo que l llama una unidad orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es ms
valiosa la obra de arte que encierra una mayor cantidad de detalles, unificndolos en un solo resultado, coherente.
El ser humano es, por tanto, un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha logrado unificar y reunir sus propias
diversidades.
Finalmente, tambin estn las explicaciones que provienen desde una visin teolgica, como la que propone Jos
Luis Cea cuya cita volvemos a reproducir: Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica
del valor supremo de la dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental
que la escrita en el Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de
haber sido el varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo
Cules son las consecuencias jurdicas de la dignidad?
Recordemos primeramente De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad, debemos concluir
diferentes consecuencias.
Primero, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos, llamados Derechos Humanos o Derechos
Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo ningn contexto. As lo recoge, por ejemplo, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su Prembulo: que los
derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. A su vez,
la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos nacen
libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros (Art. 1).
Segundo, porque el Ser Humano es un ser digno, el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, en los
trminos del artculo 1, inciso cuarto de la Constitucin.
Y finalmente, en virtud de esta misma dignidad, es posible limitar el ejercicio de la soberana nacional, como lo
dispone el inciso segundo del art. 5 tambin de la Carta Fundamental.

II. Clasificacin de los Derechos Fundamentales

(Segn su contenido Segn bien jurdico protegido Segn su consagracin Segn su origen histrico)
Clasificacin segn su contenido
Segn su contenido o naturaleza, los derechos pueden ser:
- Inviolabilidades: consisten en la proteccin de un determinado bien jurdico y lo que se busca es impedir que nadie
atente en contra de ellos. As ocurre, por ejemplo, con el derecho a la vida, a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, o el derecho de propiedad;
- Libertades: Se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonoma en actuar y decidir
sobre ciertos temas. Este poder de accin y decisin no puede ser limitado tampoco, ni por el Estado ni por otras
personas. Es el caso de la libertad de expresin, de movimiento, de culto, de conciencia, de enseanza, por sealar
algunas situaciones.
- Igualdades: Se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en abstracto (la ley u otra
norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los rganos del Estado estn impedidos de hacer
discriminaciones de trato en un caso especfico). La consagracin de la igualdad humana, por lo general debe ser
entendida en trminos relativos y no absolutos. O sea, est permitido hacer diferencias entre los sujetos, lo que est
prohibido es que ellas tengan un carcter arbitrario, o sea, antojadizo, caprichoso, sin bases racionales, injusto. De
esta manera, se reconocen la igualdad ante la ley, ante la justicia, ante los tributos y dems cargas pblicas, en el
trato econmico dado por el Estado, la igualdad para optar a cargos pblicos, etc.

Clasificacin segn el bien jurdico protegido

Segn el bien jurdico que se protege, el profesor Enrique Evans de la Cuadra distingue entre:
- Derechos de la personalidad, como el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la vida del que est por
nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar;
- Derechos del pensamiento libre, como la libertad de conciencia, de creencia, de culto, de opinin, de informacin;

- Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad individual, igualdad en la
admisin a empleos y funciones pblicas;
- Derechos del desarrollo en el medio social: derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, derecho
a la salud, a la educacin, de reunin, de asociacin;
- Derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad econmica, derecho a la libre adquisicin de todo tipo de
bienes, derecho de propiedad.

Clasificacin segn su consagracin

- Los derechos explcitos. Son todos aquellos derechos que expresamente se encuentran consagrados o
establecidos en el Derecho Interno (Constitucin, leyes) o en el Derecho Internacional (Tratados Internacionales,
Costumbre Internacional).
No admiten duda acerca de su existencia, y cualquier persona los puede revisar en los textos en los que se
establecen.
- Los derechos implcitos. Los derechos implcitos son todos aquellos derechos que, si bien no se encuentran
consagrados o establecidos en normas internas o externas, son igualmente derechos fundamentales, por cuanto
nacen directamente de la esencia de la persona, y de su dignidad ms intrnseca.
Como los derechos fundamentales no requieren de mencin expresa por parte de los Estados, sino que stos solo
deben respetarlos, protegerlos y promoverlos, pueden igualmente existir aun cuando no exista norma expresa que
los designe.
Los derechos implcitos existen por s mismos, independiente de su nominacin por el derecho positivo. Como
derechos fundamentales que son, los derechos implcitos debern ser respetados, promovidos y protegidos por los
rganos estatales.
Los derechos implcitos representan tambin un lmite al ejercicio de la soberana, ya que son derechos
fundamentales. Encontramos dos bases sobre las cuales se puede reconocer la existencia de los derechos
implcitos:
Por una parte, el art. 5 inciso segundo de la Constitucin, quien seala que lo que representa una limitacin a la
soberana, no son los derechos establecidos en la propia Constitucin, sino que en general, los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana, vale decir, con prescindencia a si estn o no positivados.
Y por otra, lo dispuesto en el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos, el cual dispone:
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y

garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno.
O sea, se acepta que las personas sean titulares de derechos que le sean inherentes por el solo hecho de ser seres
humanos.
Clasificacin segn su origen histrico
Los derechos humanos no aparecieron de un momento a otro, sino que surgieron paulatinamente a lo largo del
tiempo. La evolucin de estos derechos han dado origen a diferentes categoras de derechos, las cuales se
distinguen en lo que se llaman generaciones de derechos, las cuales se van a agrupar segn la poca en que
nacieron (estructura del profesor Jos Luis Cea):
A.- Derechos Civiles y Polticos o Derechos de Primera Generacin
Los derechos civiles corresponden a aquella categora de derechos que se reconocieron en una primera poca,
como limitaciones al poder del Estado. De esta forma, estos derechos se caracterizan por cuanto el Estado se
compromete a no violar ni vulnerar, o sea, a no interferir en determinados mbitos de la vida.
As, el Estado solo asume un rol pasivo, vale decir, un deber de abstencin, de no intervenir ni reprimir a las
personas en el legtimo ejercicio de estos derechos.
Se trata de los derechos tradicionales, como el derecho a la libertad personal, el derecho de propiedad, el derecho
a la vida, etc.
Los derechos polticos, por su parte, se caracterizan porque los particulares no slo pueden exigir la abstencin del
Estado, en el sentido de no vulnerarlos, como sucede en el caso anterior. En los derechos polticos, las personas
tienen un derecho de participacin, de discutir y poder colaborar con las decisiones colectivas.
As, dentro de los derechos polticos, se encuentran el derecho de sufragio, y el de elegir y a ser elegidos para
cargos de eleccin popular. Tambin podemos mencionar el derecho a la jurisdiccin (o de acceder a los Tribunales
para la defensa de sus derechos o intereses), y el derecho de peticin (el derecho a formular presentaciones ante la
autoridad).
B.- Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Derechos de Segunda Generacin
Mientras los derechos de la primera generacin son derechos basados en principios de libertad, los derechos de
segunda generacin se basan en principios de igualdad. Se tratan de derechos de promocin, o prestacionales, o
sea que tratan de obtener del Estado una determinada prestacin, vale decir, una actividad concreta que tienda a
otorgar una situacin de especial bienestar o proteccin.

En estas situaciones, los Estados no slo debern abstenerse de actuar sino, por el contrario, deben actuar, o sea,
requieren la accin fctica o real de los rganos del Estado.
Por su parte, mientras que el respeto de los derechos de la primera generacin son tiles para justificar la existencia
de un estado liberal de derecho, los de segunda generacin sirven para identificar y legitimar un estado social de
derecho.
Son derechos de segunda generacin: el derecho a la proteccin de la salud, el derecho a a la educacin, al trabajo,
a una previsin (seguridad social).
Estos derechos se explican por el principio de amparo de pobreza, segn el cual, las personas en situacin de
desmedro econmico tienen el derecho a exigir del Estado la proteccin (amparo) de sus necesidades bsicas; y por
el principio de mnimo vital que permite asegurar a cada individuo las condiciones mnimas para desarrollar una
vida digna en sociedad.
Se sugiere revisar en este punto, el apunte especial sobre DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y
CULTURALES que viene en pginas posteriores.
C.- Derechos de Tercera Generacin
Son derechos que se basan en el principio de la solidaridad, normalmente a nivel global o planetario, vinculados a
los procesos de globalizacin, son derechos que buscan dar proteccin a la humanidad, frente a los riesgos que se
enfrenta el Hombre ante un mundo industrializado y en constantes cambios.
As por ejemplo, nacen los derechos a vivir en un medio ambiente sano, el derecho a la paz, el derecho al
desarrollo, etc.

III. Evolucin de los Derechos Humanos

(Etapa Previa a la positivacin Positivacin (preconstitucional) Constitucionalizacin Fenmenos Modernos)

Etapa Previa a la Positivizacin de los Derechos Humanos

La preocupacin y consagracin de los Derechos Humanos no brota sola ni aparece de un da para otro, sino que
es fruto de una decantacin natural que se produce en un proceso que se inicia desde muy antiguos tiempos.
Naturalmente, la llegada del Cristianismo signific un hito primordial para entender la preocupacin por la persona
misma y por su dignidad. Esas mismas doctrinas fueron recogidas y desarrolladas durante la Edad Media por

autores como Santo Toms, Surez, Vitoria, Las Casas, entre otros. Estos autores, por ejemplo, reconocieron que
incluso los infieles tenan derecho a la vida y a la propiedad sobre sus pertenencias.
Sin embargo todas estas ideas tenan como base las ideas de tipo religioso y no se traducan en resultados jurdicos
de relevancia. Cuando ms, estos derechos integraban determinadas disposiciones de Derecho Natural que cada
autor postulaba, pero no se materializaron en documentos que pudieran ser reconocidos.

Etapa de Positivacin de los Derechos Humanos (preconstitucional)

1.- Los Primeros Documentos (Siglo XII y XIII)
Hacia el Siglo XII y XIII se inicia en Europa un movimiento generalizado por el cual las clases privilegiadas (los
nobles) sintieron la necesidad de hacer ciertas reivindicaciones frente a un monarca que muchas veces utilizaba su
poder de manera arbitraria. En tales condiciones, se aprovecharon de circunstancias histricas especiales en las
cuales, advirtiendo una situacin de aparente debilidad del rey, lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales, se
obligaba a respetar determinados derechos bsicos y esenciales.
En esta poca, se reconocen diversos documentos importantes en Espaa, tales como los Convenios de Len de
1188, y de Zaragoza de 1283, existiendo convenios similares en Castilla y Len y Aragn.
Sin embargo, la suscripcin del documento ms importante de esta poca tuvo lugar en Inglaterra, en 1215. El ao
anterior, en 1214, el rey Juan sin Tierra, hijo de Ricardo Corazn de Len, es derrotado en el desastre de Bouvines
ante Francia. Valindose de ese hecho y de la debilidad en la que se hallaba la Corona, los barones ingleses
quienes se encontraban molestos con su rey por cuanto los encontraba sometidos a impuestos y multas excesivos,
lo obligaron a cambiar su conducta. Los barones se comprometieron mutuamente a obtener de su rey una especie
de carta donde el rey se comprometiera a respetar determinadas garantas, y que si l se negaba a hacerlo, lo
destituiran por la fuerza. Como Juan se neg a aceptar tal acuerdo, que se inici la toma de todos los castillos de
Inglaterra, y los habitantes de Londres demostraron su descontento con su rey. Juan Sin Tierra, sin castillos ni
partidarios, se ve en la necesidad de suscribir la carta que se le ofreci.
Esta carta se denomin Carta Magna (Magna Charta Libertatum, 1215), y en ella se consignaron cules eran los
abusos que el rey y sus agentes acostumbraban cometer, y a su vez, el rey se comprometa a no volver a incurrir en
ellos. Tambin, el rey se compromete:
- a no imponer tributos (impuestos) sin haber obtenido la aceptacin de sus sbditos;
- a no detener ni desterrar a ningn hombre libre sino con arreglo a las formalidades habituales de la justicia.

Estos documentos, tanto los espaoles como la Carta Magna inglesa representan hitos de relevancia, no obstante lo
bsico de su contenido. Lo importante de ellos es que por primera vez se asume que el poder poltico no puede
ejercerse en desmedro de los derechos de las personas, y que estos ltimos derechos no pueden ser vulnerados ni
siquiera por el gobernante.
As, el reconocimiento de los primeros derechos nace como consecuencia de verdaderas reivindicaciones frente al
poder poltico. Eran derechos que se tenan respecto de los gobernantes y, por lo mismo, no podan ser reclamados
entre pares (muy distinto a lo que sucede hoy en da, en que los derechos fundamentales deben ser respetados
tanto por los rganos del Estado como por los propios particulares).
Otra caracterstica importante de estos documentos es que consideraban que estos derechos los posean las
personas incluso con anterioridad al nacimiento de los Estados y al reconocimiento del poder, de all que el rey no
poda desconocer facultades que los individuos tenan desde antes de su asuncin al poder.
Finalmente, es digno de destacar que estos instrumentos no eran Constituciones ni ordenamientos de carcter
general como podra ser una ley, sino que eran verdaderos Contratos, vale decir Acuerdos que suscriban dos
partes: por la una, los nobles que exigan respeto por sus derechos, y por la otra la Corona que se obligaba a
respetarlos. De esta forma, tenan un carcter ms propio del derecho privado que del derecho pblico.
2.- La consagracin de Derechos con un carcter general (Siglo XVII)
Hacia el Siglo XVII, se despierta especialmente en Inglaterra, la necesidad de elaborar textos que consagraran
ciertos derechos con un carcter general, y no sujetos a condiciones concretas. La idea era reemplazar los antiguos
acuerdos de tipo contractual por normas permanentes, que pudieran ser invocadas por cualquier persona y en todo
momento.
As comenzaron a redactarse instrumentos que consagraron derechos verdaderamente fundamentales, dentro de
los cuales debemos destacar la Petition of Rights de 1627, el Habeas Corpus Act de 1679 y el Bll of Rights de 1688.
La Petition of Rights (1627) fue un documento mediante el cual, el Parlamento le solicit al Rey que as como en su
momento, la Corona se haba comprometido con los nobles de la poca a respetar determinados derechos, es
necesario que ahora y de aqu en adelante, ningn hombre se vea forzado a pagos de impuestos y otras cargas
sin la existencia de una ley que as lo aprobara. Tambin se peda al rey que no encarcelara a nadie si no era previo
juicio. En general, se reclamaba el respeto por diversos derechos de carcter patrimonial (como el respeto por la
legalidad de los tributos) y personales (como la libertad).
El Habeas Corpus Act (1679) fue un documento mediante el cual, se protega a los ciudadanos de detenciones
injustas o arbitrarias. En este instrumento se estableca cualquier persona que se encontrara en tal situacin, poda
concurrir ante el juez, quien ordenar: (1) Que se exhiba y presente a la persona aprehendida o secuestrada

(garanta personal); (2) Que se le exprese el fundamento jurdico de la detencin o el arresto (garanta jurdica); y (3)
Que se cumplan las dems prevenciones indicadas por el juez para garantizar la seguridad y la integridad del
detenido (garanta penitenciaria).
El Bill of Rights o Declaration of Rights- (1688), en tanto, confirma las reivindicaciones anteriores y obtiene de
Jacobo II una declaracin por la cual se comprometa a garantizar que no se pidieran tributos sino por razones
expresamente autorizadas por el Parlamento (en esa poca se cobraban impuestos por motivos que ya haban
desaparecido hace mucho tiempo), que no se reclutara ni mantuviera ejrcito durante tiempos de paz sino por
acuerdo del propio Parlamento, entre otras exigencias.
3.- La poca de la Ilustracin (siglo XVIII)
Como hemos apreciado, el rol del Parlamento en los anteriores documentos tena un aspecto ms bien garantizador
que regulador. O sea, el Parlamento ingls apareca autorizando determinadas acciones, como eran el cobro de
impuestos o la instalacin y mantencin de los ejrcitos en pocas de paz.
Sin embargo, ya en la poca de la Ilustracin, comienza a adquirir real valor la ley como fuente de obligaciones y de
ordenamiento social. Ella representaba un cono de la doctrina de la fuerza de la razn (es por esencia una norma
racional), y adems, es fruto de la voluntad soberana ya que emana de rganos de representacin popular.
El Liberalismo trae consigo la necesidad de reconocer derechos basados en la libertad de las personas por el slo
hecho de ser tales y no como reclamos o reivindicaciones frente a una autoridad.
En esta poca, destacan especialmente dos instrumentos, como son La Declaracin de Virginia de 1776, y La
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.
La primera, esto es, La Declaracin de Virginia de 1776 (12 de Junio) se emite durante el proceso de Independencia
de los Estados Unidos. En ella, se establece el primer listado o catlogo de derechos especficos del ser humano.
Se establecen varios derechos tradicionales, como por ejemplo, el derecho a un juicio justo, la prohibicin de ser
apresado sino previo juicio entre iguales, la prohibicin de imponer multas o impuestos excesivos, etc. Pero tambin
se consagran derechos nuevos, que tienen que ver con la poca en la que tuvo lugar, as como con el influjo de las
ideas de Locke, as por ejemplo se estableci el derecho de propiedad, el derecho a la vida, la consecucin y
bsqueda de la felicidad y la seguridad, etc. Tambin se consagra el principio de igualdad y libertad de cultos
(quebrando un perodo de gran intolerancia religiosa que sufrieron las primeras colonias que se instalaron en
Amrica del Norte); como tambin la libertad de expresin y de prensa. Estos principios se veran reflejados ms
tarde tambin en la Declaracin de Independencia del 4 de Julio del mismo ao, tenida lugar en Philadelphia.
La Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, se dicta con ocasin del otro gran fenmeno
libertario del cambio de era, como fue la Revolucin Francesa. Es una declaracin ms ideolgica que jurdica. Est
notablemente teida con los valores sobre los cuales se sustent la Revolucin. No obstante ello, es relevante el

hecho que por primera vez se establecan derechos naturales, inalienables y sagrados, o sea, se consagraba
explcitamente la condicin de derechos anteriores al fenmeno estatal. Tambin es importante indicar que se
consagraron cuatro derechos importantes, como fueron: seguridad, propiedad, libertad y resistencia a la opresin.

La Constitucionalizacin de los Derechos Humanos

Hasta el momento, las declaraciones de Derechos no haban adquirido rango constitucional salvo las declaraciones
inglesas, que dentro de un contexto de Constituciones consuetudinarias no escritas, hoy son consideradas como de
jerarqua constitucional-.
En los inicios del Siglo XIX, hubo Constituciones del mundo que establecieron derechos en beneficio de las
personas, pero esas declaraciones solo tuvieron un rol limitador del poder, al estilo de la Carta Magna o los
instrumentos ingleses del Siglo XVII.
En el caso chileno, ya en el Reglamento Constitucional Provisorio de 1812, tambin se consagraron ciertas
garantas frente al Estado. A partir de all, todas las Constituciones nacionales mantuvieron la misma lgica. La Carta
Fundamental de 1925 en este sentido, ya establece un listado ms completo y sistemtico de derechos, pero sin la
existencia de acciones constitucionales que permitieran exigir su cumplimiento a cualquier sujeto: al Estado y a los
dems particulares.
En la etapa de Constitucionalizacin, un hito fundamental es la Constitucin belga de 1831, que es la Carta que
incorpora por vez primera los derechos fundamentales dentro de su normativa, con un mtodo sistemtico y
completo. Aqu aparece por lo tanto, el primer modelo constitucional de defensa de los derechos.
La Constitucin Poltica de 1980, en Chile, representa otro momento importante dentro de nuestra historia nacional.
Lo anterior, por cuanto, es la primera Carta que incorpora derechos en trminos generales, defendibles ante el
Estado y los particulares, y que cuenta con acciones que permiten acudir a Tribunales para obtener su defensa
concreta (como el recurso o accin de proteccin, el recurso o accin de amparo, el recurso de reclamacin de
nacionalidad, etc.).

Fenmenos Modernos en materia de Derechos Humanos

En el Siglo XX, una serie de circunstancias histricas e ideolgicas, motivaron una creciente preocupacin por los
derechos humanos.
Dentro de las circunstancias histricas, podemos destacar las siguientes:

(a) Las dos Grandes Guerras Mundiales,

(b) Las violaciones a los Derechos Humanos ocurridas en dictaduras implantadas en los pases del Tercer Mundo,
(c) Las graves amenazas a la libertad de las personas tenidas lugar en realidades totalitarias bajo la rbita de la
Unin Sovitica (Alemania Oriental, Polonia, Rumania, Yugoslavia, China, Cuba, etc.)
(d) Los riesgos asociados a un fenmeno de globalizacin, industrializacin, tecnologizacin y deshumanizacin del
mundo contemporneo, la afectacin a la privacidad, la manipulacin gentica, la contaminacin, la escasez del
agua potable, etc.
Por su parte, dentro de las circunstancias ideolgicas, bien vale mencionar:
(a) La Doctrina Social de la Iglesia, expresada en la Encclicas Sociales.
(b) El Humanismo Cristiano de Jacques Maritain.
(c) Las nuevas teoras sobre la Libertad, encarnadas en Michael Novak, Robert Nozick y Karl Popper.
(d) Los movimientos sociales pacifistas y pro-ciertos derechos (derecho a la vida, derecho a la mujer, ambientalistas,
derechos sociales, derechos sexuales y reproductivos, etc.)
Sobre la base de todas estas circunstancias (y otras), de carcter histrico e ideolgico, se desarroll la teora
contempornea de los Derechos Humanos, pudindose identificar ciertos procesos de especial relevancia, como
son: la generalizacin, la expansin, la especificacin y la internacionalizacin.
1.- La Generalizacin de los Derechos Humanos
Por generalizacin de los derechos humanos se entiende el proceso en virtud del cual estos derechos han llegado a
pertenecer a todos los hombres, por el solo hecho de ser tales, esto es, sin distincin de raza, color, sexo, posicin
social o econmica, ideas polticas, filosficas, religiosas o de cualquier otro orden[1].
Los primeros documentos medievales, relativos a la consagracin de ciertas libertades que se establecan como
lmites a la accin de los soberanos, eran ms bien de tipo estamental, o sea, se consagraban derechos en
beneficio de ciertas clases sociales la nobleza- que conseguan obtener el respeto de ciertas garantas.
En la actualidad, sin embargo, se entiende que estos derechos se refieren a todas las personas, de cualquier
condicin. Por el contrario, establecer diferencias arbitrarias en esta materia ser siempre discriminacin, y de
ningn modo podr tolerarse.
2.- La expansin de los Derechos Humanos

El fenmeno de la expansin de los derechos humanos se refiera al fenmeno de incremento gradual y permanente
del listado o catlogo de derechos fundamentales. Las legislaciones internas y el derecho internacional estn
permanentemente incorporando nuevas figuras iusfundamentales, amplindose significativamente estos derechos.
As, segn veremos, se han ido reconociendo diferentes generaciones de derechos, las que han ido naciendo en
sucesivos perodos de la Historia.
3.- La especificacin de los Derechos Humanos
As como se ha producido un fenmeno de generalizacin de los derechos humanos, tambin se ha ido produciendo
un fenmeno de especificacin de los derechos humanos. Uno y otro proceso parecen contradictorios entre s, pero
en verdad no lo son.
En concreto, la especificacin se refiere a la circunstancia de reconocer determinadas categoras de personas, las
cuales por un especial grado de vulnerabilidad son protegidas con especial preocupacin, generndose de este
modo, derechos particulares en beneficio de estas personas.
Esta diferencia de trato en ningn caso debe entenderse discriminatoria, ya que de ninguna manera es
discriminatoria sino que sus bases se encuentran precisamente en el grado de desproteccin original en las que se
hallan estos sujetos.
As, es posible reconocer categoras de derechos relativas a la mujer, a los emigrantes, a los refugiados, a los nios,
a los discapacitados, o a los consumidores, a manera de ejemplo.
4.- La internacionalizacin de los Derechos Humanos
La preocupacin por los derechos fundamentales ha sido una actitud que en la actualidad no solo se ha manifestado
en el plano interno de los Estados, sino que la comunidad internacional tambin lo ha hecho.
De este modo, ha nacido el llamado Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
Algunas de las principales caractersticas de este proceso son:
- la celebracin de diferentes tratados internacionales en materia de Derechos Humanos;
- dentro de las normas de derecho internacional no escrito, de aquellas que nacen espontneamente desde la
misma comunidad internacional (como la costumbre internacional, los principios generales de derecho internacional
y las normas de derecho internacional general o ius cogens), tambin se generan deberes relativos a la proteccin
de los derechos fundamentales de las personas;
- el reconocimiento de la competencia de Tribunales sobre Derechos Humanos (como la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, o la Corte Europea de Derechos Humanos);

- la creacin de otros rganos (de carcter no judicial) con dedicacin a materias sobre derechos humanos, como la
Comisin de Derechos Humanos de la ONU, o la Comisin Americana de Derecho Internacional;
- el gran influjo doctrinario generado a partir de la jurisprudencia emanada de las sentencias dictadas por los
tribunales internacionales sobre derechos humanos;
- la creacin de organizaciones no gubernamentales de carcter privado con preocupacin sobre los derechos
humanos, tales como Greenpeace, Amnista Internacional, o el CEJIL (Centro de Justicia Internacional)etc.

IV. Teora del Bloque de Constitucionalidad de Derechos

(Concepto Componentes - Efectos)
Concepto de Bloque de Constitucionalidad de Derechos
La teora del Bloque de Constitucionalidad de Derechos es diseada en Chile, principalmente por el profesor
Humberto Nogueira, quien la construye sobre la base de lo que establece el artculo 5 inciso segundo de la
Constitucin, el cual establece, recordemos: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover
tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes.
A partir de esta disposicin, el autor trata de resolver cules son, en definitiva, los derechos que significan un lmite
al ejercicio de la soberana nacional. Cules son aquellos derechos que, por su relevancia, son capaces de poner
frenos a la actividad estatal.
De la lectura de dicha disposicin, Nogueira termina concluyendo que, al ser la expresin derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana tan amplia, entonces no puede quedar restringida slo a los derechos
consagrados en la Constitucin, sino que, en general a todos los derechos fundamentales.
Por ello, en su libro Lineamientos de interpretacin constitucional y del bloque constitucional de derechos, el
profesor Humberto Nogueira define a este Bloque, como el conjunto de derechos de las persona (atributos)
asegurados por fuente constitucional o por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos (tanto el
derecho convencional como el derecho consuetudinario y los principios del ius cogens) y los derechos implcitos,
expresamente incorporados a nuestro ordenamiento jurdico por va del artculo 29 literal c) de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, todos los cuales, en el ordenamiento constitucional chileno, constituyen lmites a
la soberana, como lo especifica categricamente el artculo 5 inciso segundo de la Constitucin chilena vigente.

 Componentes del Bloque Constitucional de Derechos

En primer trmino, debe dejarse en claro que este Bloque est compuesto por derechos y no por cuerpos
normativos, vale decir, como su nombre lo indica, es un bloque de derechos, y no un bloque de normas.
En segundo lugar, aun cuando la extensa definicin antes sealada no lo indica, se trata de derechos fundamentales
y no de otra clase de prerrogativas.
En definitiva, los derechos que conforman el Bloque Constitucional son los siguientes:
1.- Derechos asegurados por fuente constitucional.
Nogueira no alude a derechos asegurados por la Constitucin, sino que por fuente constitucional, por lo que
debemos incluir dentro de este primer acpite, todas aquellas fuentes formales del derecho constitucional:
Constitucin formal, leyes que consagran y protegen derechos, sentencias del Tribunal Constitucional, etc.
2.- Derechos asegurados por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos.
Dentro del concepto de derecho internacional de los derechos humanos, se incluyen:
- las normas de derecho convencional (tratados internacionales),
- las normas de derecho consuetudinario,
- los principios de ius cogens.
Estos derechos se incorporan a nuestro ordenamiento constitucional, por especial mandato de lo dispuesto en el art.
5 inciso segundo de la Constitucin Poltica.
3.- Derechos implcitos.
Corresponden, como dijimos, a todos aquellos derechos fundamentales que arranquen directamente de la dignidad
de las personas, pero que no cuentan con consagracin constitucional o internacional. Por lo tanto, estos derechos,
se oponen a los derechos explcitos, vale decir, los que estn expresa mencin positiva.
En este sentido, la norma del artculo 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos incorpora la
nocin de los derechos implcitos al indicar que: Art 29: Ninguna parte de la presente Convencin puede ser
interpretada en el sentido de: (c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se
derivan de la forma democrtica de gobierno.[2]

 Efectos del Bloque Constitucional de Derechos

Asumir la existencia de un Bloque Constitucional de Derechos implica, entre otras consecuencias, las siguientes:
a) Los derechos que no estn consagrados en el texto constitucional, actan como fuentes integradoras o
complementarias de la Constitucin Poltica formal y, por lo tanto, colman los vacos o lagunas que pudieren existir
en la Carta Fundamental.
Si entendemos a la Constitucin como un sistema, esto es como un conjunto de normas y principios coherentes y
armnicos, habr que entender que los eventuales vacos que pudieran existir en ella, deben ser llenados por
diferentes vas.
Por lo mismo, si se trata de dar proteccin de determinados derechos fundamentales que emanan de la dignidad de
la persona, y que no se encuentren expresamente consagrados en la Constitucin, el Bloque de Constitucionalidad
opera llenando esas lagunas, mediante el proceso de integracin[3].
Por ejemplo, la Constitucin chilena no contempla algunos derechos, que s estn presentes en tratados
internacionales, como el derecho a la jurisdiccin, el derecho a la nacionalidad, o el derecho a la propia identidad, y
en esos casos, dichos tratados suplen el silencio constitucional.
b) Si un mismo derecho se encontrare consagrado en dos o ms textos, deber aplicarse aqul donde este mejor
protegido ese derecho. Esto, por ejecucin del principio pro-homine o favor-libertatis, que estudiamos anteriormente
en lo referente a la interpretacin constitucional.
Por lo mismo, entre normas que versan sobre derechos humanos, no prima un criterio jerrquico, sino el criterio de
mayor proteccin de derechos.
c) Por lo anterior, la Constitucin Poltica cede ante las normas de carcter internacional cuando en stas ltimas,
est protegido un derecho que en aqulla no lo est. Lo mismo, cuando un derecho est mejor protegido en el texto
internacional que en el constitucional.
d) Todos los derechos fundamentales, sea cual sea el origen de los mismos, constituyen un lmite para el ejercicio
de la soberana nacional, a la luz de lo establecido en el artculo 5 inciso 2 de la CPR.
Por lo mismo, el Estado no slo est impedido de vulnerar los derechos consagrados en la Carta Fundamental, sino
tambin todos los dems derechos que integran el Bloque de Constitucionalidad.

V. La delimitacin, limitacin, configuracin y regulacin

de los Derechos Fundamentales
(Delimitacin Limitacin Configuracin Regulacin)

Delimitacin de los derechos fundamentales

Todo derecho confiere a su titular una determinada capacidad de accin, vale decir una gama o haz de facultades
que le son reconocidas, y que estn amparadas por el ordenamiento jurdico. Vale decir, todo derecho me permite
hacer algo, defender algo, impedir algo.
La tarea que consiste en establecer el contenido del derecho (o haz de facultades), y sus fronteras o lmites se
denomina delimitacin del derecho.
En principio, esta actividad se desarrollar comenzando desde el ncleo del derecho, esto es, desde su contenido
ms bsico (el llamado ncleo esencial o contenido esencial del derecho), y a partir de all, se comenzar a trazar
el contenido del derecho.
Para fijar este contenido, vale decir, para delimitar el derecho, deber necesariamente tenerse en cuenta dos
elementos fundamentales.
El primero se refiere al mbito de la realidad al que se refiere el derecho, o sea, se analizar en qu consiste
concretamente el derecho (ms all de sus consideraciones jurdicas) por cuanto no se puede optar a ejercer un
derecho ms all de lo que fsicamente se puede lograr.
El segundo, en tanto se refiere a la consideracin por el contenido del enunciado normativo en el que se reconoce
dicho derecho. Vale decir, habr que revisar lo que dice la norma que lo garantiza[4].
Para delimitar o fijar el contorno de un derecho, es necesario asumir los principios de Unidad de la Constitucin y de
Indivisibilidad de la Dignidad Humana. Por este motivo, cada derecho no puede delimitarse en forma aislada. Por el
contrario, en la delimitacin de cada derecho deber tenerse en consideracin el juego que ste hace con los dems
derechos. De esta forma, se logra obtener un todo coherente, armnico, que evita o, al menos, dificulta las
colisiones o choques de derechos. As, por ejemplo, no se puede descubrir el verdadero contenido de la libertad de
expresin, si no se considera que existe tambin un derecho a la honra y a la vida privada, que el ordenamiento
jurdico tambin debe proteger.
En relacin con el resultado, la tarea delimitadora permitir, en primer lugar, descubrir los lmites o fronteras del
derecho, o sea, las lneas que permitirn evidenciar el contenido del derecho, diferenciando lo que algo es de lo que
no es (Nogueira).
Pero adems, deber contemplar como misin final, confirmar la esencia misma del derecho, vale decir, ratificar
(luego de hecha la actividad limitadora, en conexin con los dems derechos) que lo que se fij preliminarmente

como ncleo esencial es lo correcto, de modo que dicho contenido bsico no afecte el contenido de otro derecho
igualmente protegido.
Limitacin de los derechos fundamentales
La limitacin, a diferencia de la delimitacin (que opera desde dentro del derecho), opera desde fuera del
derecho, ya que, en trminos generales, corresponden a las diferentes restricciones que pueden operar para el
ejercicio del derecho.
En trminos tcnicos, entenderemos por limitaciones a los derechos fundamentales, aquellas restricciones al
ejercicio de un determinado derecho bsico, de manera tal que toda pretensin de ejercicio del atributo respectivo
fuera de los lmites impuestos por las mismas, es por esencia antijurdica y puede derivar para el titular infractor, en
las responsabilidades que para tal efecto, prevea el ordenamiento jurdico positivo[5].
Si pensamos que los derechos fundamentales se encuentran garantizados en la Constitucin Poltica, entonces las
limitaciones a dichos derechos, slo pueden estar establecidas por la propia Carta Fundamental, o a lo sumo, por el
rgano o autoridad a quien la Constitucin d competencia para ello.
Algunos derechos se encuentran directamente limitados por la Constitucin, por ejemplo, el art. 19 N 6 seala que
slo se proteger el ejercicio libre de toso los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al
orden pblico; o la libertad de enseanza se encuentra limitada de acuerdo al art. 19 N 11 por la moral, las buenas
costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional, y la libertad de asociacin no acepta aquellas asociaciones
contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado (art. 19 N 15)
Otros derechos en tanto, pueden estar limitados por el legislador, siempre y cuando, segn lo dicho, est as
autorizado por el texto constitucional. De esa forma, por ejemplo, la Constitucin puede sealar que el ejercicio de
un determinado derecho no puede ser contrario a la ley, lo que significa que el legislador est habilitado para
imponer restricciones o limitaciones al derecho.
Ese es el caso, por ejemplo, de la inviolabilidad del hogar, que admite que ste pueda allanarse en los casos y
formas determinados por la ley (art. 19 N5), o de la libertad de movimiento y residencia, la cual encierra la
condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley (19 N7).
En ocasiones sumamente excepcionales, las limitaciones podrn provenir de autoridades administrativas. En
principio, nuestro texto constitucional apenas consagra un par de esta clase de restricciones: las de los numerales 6
y 13 (ambos en sus incisos segundos) del artculo 19 de la CPR, relativos respectivamente a las libertades de culto y
reunin. Mientras el N 6 acepta que las confesiones religiosas puedan erigir templos siempre que guarden las
condiciones de seguridad e higiene fijadas por las leyes ordenanzas (siendo las ordenanzas, normas de carcter
administrativo), el numeral 13 establece que el derecho de reunin en lugares de uso pblico se regir por las

disposiciones generales de polica, las cuales parte de la doctrina entiende que se trata a las instrucciones de orden
pblico que pueden emanar de autoridades administrativas como intendentes, gobernadores o alcaldes.
En general, cualquier limitacin o restriccin que no est establecida por el Constituyente o por el rgano que ste
designe, es ilegtima.
En todo caso, cualquiera sea la fuente de la limitacin o restriccin, siempre deber tenerse en cuenta el respeto por
el ncleo esencial del derecho, el cual en caso alguno podr verse afectado. De lo contrario, se limitara a tal punto
que, lisa y llanamente producira la definitiva desaparicin del derecho.
El respeto por el ncleo esencial del derecho se encuentra consagrado constitucionalmente en lo dispuesto en el
artculo 19 N 26 de la Carta Fundamental, el cual establece:
Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas: (26) La seguridad de que todos los preceptos legales que
por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o
requisitos que impidan su libre ejercicio
Sin duda, hallar el ncleo esencial del derecho, o en otras palabras, la esencia del derecho, no es una tarea fcil,
pero sin duda es imprescindible para determinar, en definitiva, hasta dnde llega el ejercicio legtimo del mismo, o
sea, hasta dnde llega la proteccin constitucional de una determinada facultad.
Configuracin de los derechos fundamentales
Por configuracin se entiende la determinacin de dnde se encuentra desarrollado un derecho, y donde se ubican
los lmites, o sea, en qu tipo de norma se realiza la delimitacin de los derechos.
Algunos derechos quedan directamente configurados en la propia Constitucin, como el derecho a no ser objeto de
apremios ilegtimos ( art. 19 N 1 CPR); o el derecho a no ser vctima de diferencias arbitrarias (art. 19 N 2 CPR); o
el derecho a que no se presuma de derecho la responsabilidad penal (art. 19 N 3); etc.
Otros derechos, sin embargo, slo quedan enunciados en la Norma Fundamental, pero requieren de la
Configuracin Legal, o sea, necesitan de la ley para que sea sta la que defina con mayor precisin la delimitacin
(contornos o fronteras) del derecho. As ocurre, por ejemplo, con el derecho al debido proceso (art. 19 N 3); o el
derecho a ser admitido a cargos pblicos sin otros requisitos que los que impongan la Constitucin o las leyes (art.
19 N 17).
Cuando el derecho es de configuracin constitucional, no es lcito al legislador intervenir fijando contornos ms
restrictivos, esto es, disminuyendo de una u otra forma, el haz de facultades que otorga el precepto constitucional.

Pero si el derecho es de configuracin legal, el legislador no slo queda habilitado para desarrollar el derecho,
fijando el contorno y sus lmites, sino que adems debe hacerlo, ya que su omisin puede acarrear un importante
grado de indefinicin e inseguridad jurdica, que puede terminar afectando el legtimo ejercicio de los derechos.
Regulacin de los derechos fundamentales
Segn el Tribunal Constitucional chileno (roles 146 de 1992, y 167 de 1993), por regular debemos entender la forma
o normas conforme a las cuales debe realizarse una determinada actividad, pero en caso alguno puede ser que,
bajo pretexto de regular, se llegue a impedir su ejercicio.
O sea, la regulacin se vincula al modo conforme al cual puede ejercerse el derecho en cuestin, a las reglas que
deben observarse para que su ejercicio sea legtimo.
Se dice que el legislador puede y hasta debe regular el ejercicio de estos derechos, pero lo que no podr hacer es
disminuir el goce del mismo, haciendo que la posibilidad de utilizarlo se convierta en algo extremadamente costoso u
oneroso, ya que en este ltimo caso estaramos en presencia de una limitacin y no de una regulacin.
La diferencia entre limitacin y regulacin es clave, puesto que mientras la primera implica necesariamente una
restriccin del derecho mismo, la segunda slo se refiere al establecimiento de un procedimiento apropiado para el
ejercicio del derecho.

En resumen:
Analizado los cuatro puntos anteriores, podemos responder cuatro de las respuestas ms complejas, vinculadas con
los derechos fundamentales:
qu cosas puedo hacer legtimamente en ejercicio de mi derecho? (delimitacin);
qu cosas no puedo hacer legtimamente en el ejercicio de mi derecho? (limitacin);
dnde se consagra y delimita mi derecho? (configuracin), y
cmo puedo ejercer legtimamente mi derecho? (regulacin)

VI. Las aparentes colisiones de derechos

(Planteamiento del problema Formas tradicionales de solucin Optimizacin de derechos)

Planteamiento del problema

Desde siempre, ha sido una cuestin recurrente, el plantear el choque o colisin de derechos de los cuales dos o
ms sujetos dicen ser titulares.
Existen casos emblemticos, tales como la contraposicin entre el derecho individual de propiedad y el derecho de
los dems para que dicha propiedad cumpla una funcin social de la misma; o el derecho a vivir en un medio
ambiente de contaminacin versus la libertad para desarrollar actividades econmicas. Otros casos recurrentes son
los supuestos choques entre la libertad de expresin y el derecho a la honra; o el derecho a la vida enfrentado a la
libertad religiosa.
Al problema planteado, se han dado diferentes soluciones, dentro de las cuales estudiaremos las ms relevantes.
Formas Tradicionales de Solucin
Ante una colisin de derechos fundamentales, tradicionalmente, se han planteado dos sistemas de solucin: el
mtodo de jerarquizacin y el de ponderacin de los derechos fundamentales.

1.- La Jerarquizacin de los Derechos Fundamentales

Una primera forma de resolver las colisiones de derechos es entender que los derechos obedecen a una
determinada jerarqua.
Quienes sostienen esta posicin, como el autor argentino Miguel Angel Ekmekdjian, postulan que existe un
determinado orden o grado de los derechos fundamentales, de modo tal que en caso de pugna, siempre deber
preferirse aqul que se encuentre en un grado superior.
Se plantea que ningn derecho fundamental es neutro y que cada uno obedece a la proyeccin de un valor. Como
toda teora acerca de los valores supone una jerarqua de los mismos, tambin los derechos debieran considerarse
jerarquizados.

As, para establecer cuales derechos debieran ser especialmente protegidos, habra que determinar aquellos que
acepten menos grado de restringibilidad, aquellos cuya eliminacin cause un mayor dao, y aquellos que sea menos
aceptable su renunciabilidad. Este conjunto de derechos seran los que gozaran de una mayor jerarqua, y segn el
grado de calificacin en estos tres tems, se podra establecer una verdadera gradacin o ranking de derechos[6].
En Chile, esta fue la postura, por ejemplo, que evidenci Jaime Guzmn en el seno de la Comisin de Estudios de la
Nueva Constitucin, la cual fue seguida por los dems comisionados. l sostuvo que no era un tema menor definir el
orden que deban llevar los diferentes derechos en lo que hoy es el artculo19 de la Carta Fundamental, ya que ello
deba ser ndice y resultado a su vez, de la importancia de cada uno de ellos. Por lo mismo, esta norma comienza
garantizando el derecho a la vida, siguiendo por las igualdades, el derecho a la honra, y as sucesivamente.
Jos Luis Cea, por su parte, establece que cuando no se puede emplear otro mtodo, en algunos casos habr que
recurrir al sistema de jerarquizacin de los derechos, y en tal caso, el orden de primaca de derechos sera el
siguiente:
1 el derecho a la vida y a la integridad personal;
2 el derecho a la intimidad y al honor
3 el derecho a la informacin y reunin
4 libertades econmicas (orden pblico econmico).
El profesor Pablo Ruiz Tagle dir, en tanto, que cualquier intento por Jerarquizar los derechos es meramente
intuitivo, y que no obedece a ningn criterio objetivo que permita validar el orden que se les pretenda dar.
2.- La Ponderacin de los Derechos Fundamentales (o balancing-test)
Este segundo modo implica una definicin en concreto acerca de cul ser el derecho que, en el evento de una
colisin o choque, primar o vencer por sobre el otro. Vale decir, deben evaluarse las circunstancias concretas, el
caso especfico, sin consideraciones a priori, ni criterios preconcebidos de solucin.
Quienes postulan este mtodo, como el alemn Robert Alexy, estiman que ser necesario pesar en cada caso los
bienes jurdicos que entran en conflicto, y luego de este balance, establecer con precisin cul de los dos derechos
ser el que se imponga por sobre el otro.
La idea de preferir uno por sobre otro, no significa que un valor sea ms importante que el otro (por ejemplo, que el
valor honra sea ms importante que el valor expresin), sino slo significar que en ese caso concreto, de acuerdo a
la especial consideracin de esa situacin precisa, un derecho deba primar sobre otro derecho.
En este sistema, a diferencia, del anterior, no existe un orden predeterminado, pero s ser necesario establecer una
solucin a los conflictos, por la va casustica. Por lo mismo, no siempre la proteccin de la intimidad o de la honra

vencer a la libertad de expresin (ya que depender de la trascendencia de la informacin que se pretenda emitir),
ni el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin venza al derecho a desarrollar actividades
econmicas (puesto que posiblemente el sujeto afectado por la contaminacin sea apenas uno, versus una industria
que da trabajo a muchas personas).
No obstante lo anterior, el balancing-test se asemeja con la jerarquizacin en que ambos sistemas obtienen como
conclusin, el hecho que un determinado derecho prevalecer por sobre el otro, ya sea en abstracto
(jerarquizacin), o bien en concreto (ponderacin o balancing-test).
3.- Principales crticas a los mtodos tradicionales
1. Ordenar los derechos, a priori o al resolver un caso concreto, no se condice con el principio de la indivisibilidad de
la dignidad humana, por el cual, un sistema debe propender a que todos y cada uno de los derechos humanos sea
efectivamente protegido, toda vez que responden a diferentes reas del alma y del quehacer humano que requieren
de satisfaccin suficiente. O sea, se anula la unidad e integridad de la persona humana, olvidando que su bien es
la perfeccin; preferir un derecho es desintegrar a la persona y su dignidad intrnseca (H. Nogueira).
2. Un sistema de preferencia entre derechos, conduce a que determinadas facultades queden permanentemente
relegados, generndose lo que los autores Pedro Serna y Fernando Toller (La Interpretacin constitucional de los
derechos fundamentales; una alternativa a los conflictos de derechos) denominada la situacin de los derechos
prncipes y los derechos cenicientas, aludiendo a que ciertas facultades siempre sern preferidas por sobre otras.
3. La exclusin de un determinado derecho significa abandonarlo absolutamente, afectando no slo sus
caractersticas externas, sino que incluso su ncleo esencial. O sea, hace desaparecer el derecho.
4. La valoracin introducida por la jerarquizacin o por la ponderacin depender fuertemente de la visin subjetiva
del intrprete, quien aplicar sus propios valores y principios para determinar en definitiva cul de los derechos en
conflicto ser el que triunfe.
5. Los sistemas tradicionales tampoco son coherentes con el principio de Unidad de la Constitucin, ya que no la
interpretan en trminos armnicos, prefiriendo alguna de sus normas por sobre otras.
La Optimizacin de los Derechos Fundamentales

Sealadas las formas tradicionales de resolver los aparentes conflictos de derechos, es necesario revisar, por
ltimo, la concepcin final, propuesta por los autores Serna y Toller sobre esta materia.
Para estos autores, jams hay colisiones o conflictos de derechos, sino slo existen conflictos entre pretensiones o
intereses entre dos o ms partes.
Los derechos fundamentales son, por esencia, armnicos, toda vez que siempre que uno de estos derechos queda
excluido (aun en beneficio de otro derecho), algo se resiente en la vida personal y jurdica. Sin embargo, ninguno
de ellos es ilimitado, puesto que cada cual reconoce sus propias fronteras o lmites.
Por este mismo motivo, lo que es imprescindible es desarrollar una correcta delimitacin de todos los derechos,
fijando sus fronteras con absoluta claridad, tarea que slo podr realizarse, segn vimos, si se hacen interactuar
todos los derechos entre s, segn sus funciones intrnsecas y especiales.
De esta forma, podr descubrirse el ncleo esencial de cada derecho, los cuales en caso alguno podrn chocar
unos con otros.
Por ello, lo realmente importante es lograr la real optimizacin de todos los derechos fundamentales, en atencin a
que cada uno de ellos responde a una diferente rea de la dignidad de las personas. Los derechos pues, no son
gallos de pelea.
Por otra parte, si existen dos sujetos que invocan sus respectivos derechos, y se opta por alguno de ellos, en verdad
no existe un verdadero orden jurdico, toda vez que existira la tendencia a considerar que el otro es mi obstculo,
es una cosa que se interpone entre yo y mi derecho.
Por ello, es necesario asumir que los derechos coexisten entre s, conformando un verdadero sistema, esto es un
conjunto armnico y coherente de elementos, unidos en pos de una mejor realizacin de los individuos.
As, el problema real se centra, en forma previa en la tarea de delimitar correctamente cada derecho, ya que una vez
realizado aquello, no habr forma posible que los diferentes derechos, considerados cada cual en su verdadera
esencia (contenido esencial de los derechos), colisionen entre s.
Finalmente, lo que postulan Serna y Toller es que los derechos no deben ser ponderados, balanceados o
contrapesados por el juez que conoce de un asunto, sino que su misin primordial es encontrar la va para
hacerlos congeniar, buscando el justo equilibrio entre todos ellos.
Slo de esta forma, se lograr dar cumplimiento a los principios de unidad de la Constitucin, y de indivisibilidad de
la dignidad humana.
Ahora, si no fuera posible congeniar o armonizar ambas pretensiones, lo ms seguro es que se trate de una
situacin donde una de las dos pretensiones, en rigor, no sea derecho, o sea, que uno de los dos contendores est
falsamente invocando un derecho, pero que lo que pida no est cubierto por el amparo jurdico, vale decir, que est
actuando fuera de los lmites propios del derecho.
As por ejemplo, quien pretenda disfrazar una expresin injuriante dentro de la libertad de expresin, en estricto rigor
no est haciendo uso de dicho derecho (est fuera de sus lmites, no forma parte del haz de facultades respectivo),

y por lo tanto, el derecho a la honra de la persona afectada deber vencer por sobre la intencin del locutor de
daarla con sus palabras. La posibilidad de insultar a un individuo no forma parte del derecho a la libertad de
expresin, y por lo mismo, siempre deber preferirse el derecho a la honra cuando alguien pretenda calumniarlo o
injuriarlo, sin necesidad alguna.
As, se da cumplimiento a lo que seala Honrad Hesse: los bienes jurdicos constitucionalmente protegidos deben
ser coordinados de tal modo que en la solucin del problema todos ellos conserven su entidad. All donde se
produzcan colisiones no se debe, a travs de una precipitada ponderacin de bienes o incluso una abstracta
ponderacin de valores, alzar el uno contra el otro. Por el contrario, el principio de unidad de la Constitucin exige
una labor de optimizacin: se hace preciso establecer los lmites de ambos bienes a fin de que ambos alcancen
una efectividad ptima. La fijacin de lmites debe responder en cada caso concreto el principio de proporcionalidad;
no debe ir ms all de lo que venga exigido por la realizacin de la concordancia entre ambos bienes jurdicos
VII. El Rol de los Derechos Humanos dentro del Estado
(Lmite del ejercicio de la soberana
Proteccin, promocin y garanta de los Derechos Fuente de inspiracin)
Lmite al ejercicio de la soberana
Tal como revisramos en clases anteriores, el poder poltico (o soberana) no es un poder ilimitado, sino que tiene
una serie de lmites o fronteras, dentro de los cuales se encuentra el respeto por los derechos fundamentales (art. 5
inciso segundo de la Constitucin Poltica).
Como lmite que es, podemos inferir diversas consecuencias importantes:
(a) En lo relativo a la interpretacin de las normas.
Previo a explicarlo, debemos indicar que toda norma jurdica (la Constitucin, la ley, los tratados, los reglamentos y
decretos del Presidente, etc.) deben siempre ser interpretadas antes de ser aplicadas. O sea, siempre debe
establecerse el verdadero sentido de la norma por clara que aparentemente sea- antes de ser aplicarse a un caso
concreto.
En lo que nos interesa, si estimamos que la soberana reconoce como lmite el respeto por los derechos
fundamentales, entonces, debemos suponer que ninguna interpretacin de alguna norma es vlida si no propende
hacia la proteccin de esos derechos. Vale decir, si una norma cualquiera admite dos o ms interpretaciones, slo
ser legtima aquella que se ajuste o que mejor proteja a las personas y a sus derechos. Este criterio de
interpretacin se denomina pro-homine o favor libertatis (en favor del Hombre o de la Libertad)

(b) En lo relativo a la aplicacin de las normas.

Si existen dos normas que son contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las personas,
por sobre aquella que no las proteja, independientemente de cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas
en aparente pugna.
Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber ser aplicada aquella norma que
mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas
internacionales por sobre las internas.
Estos principios tambin responden a un criterio pro-homine o favor libertatis.
(c) En lo relativo a la accin de los rganos estatales.
Los rganos representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern someter su accin a los
deberes de proteccin de los derechos fundamentales. As por ejemplo:
- Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con pleno respeto
por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los servicios pblicos
debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto por sus derechos
esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones.
- Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o atentatorias de los
derechos fundamentales. Si bien pueden regular el ejercicio de estos derechos, e incluso limitarlos, en ningn caso
podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser reconocibles como tal.
- Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso. Adems, debern aplicar
e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no podrn afectarse
estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o valores superiores sobre los cuales
se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas, pero por sobre todo, se afectarn las normas
contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos, adquiriendo en tal caso, responsabilidad
internacional.
Respeto, promocin y garanta de los derechos humanos

Otra relacin existente entre el Estado y los Derechos Humanos se da en relacin con los deberes que tienen los
rganos del Estado en relacin con esta categora especial de derechos. El art. 5 inciso segundo de la CPR ya lo
indica cuando establece que es deber del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
En rigor, sealaremos que el Estado tiene diferentes deberes en relacin con los Derechos Humanos, a saber:
1.- Deber de respeto
Se trata de un deber negativo, vale decir, se trata de un deber de abstencin, o de no hacer. El deber de respeto
consiste en el deber que tiene el Estado de no violar ni atentar en contra de los derechos fundamentales de las
personas.
No es lcito que los rganos, que estn llamados a servir a las personas, atenten en contra de su dignidad ni de sus
derechos.
Tampoco pueden limitar a los derechos ms all de lo que la propia Constitucin lo acepta o lo tolera.
Que los rganos del Estado estn obligados a respetar los derechos, no significa que slo ellos lo deban hacer. En
efecto, los derechos fundamentales tambin deben ser respetados por todos, ya que si esos derechos se
encuentran directa o indirectamente protegidos por la Constitucin, a todos le es aplicable el inciso segundo del art.
6 del CPC: Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a
toda persona, institucin o grupo.
Como vimos anteriormente, todos los rganos se encuentran limitados por el respeto a estos derechos, lo que nos
lleva a concluir que cualquier rgano puede violar un derecho humano, cada cual dentro de sus funciones. O sea, no
solo los servicios pblicos que forman parte del poder ejecutivo, sino que tambin los tribunales, el Congreso
Nacional, las fuerzas armadas, el Tribunal Constitucional deben proteger los derechos, y se encuentran impedidos
de vulnerarlos.
2.- Deber de promocin
En este caso, el Estado no slo tiene un deber negativo o de abstencin, sino que debe asumir un rol ms activo.
La promocin de los derechos humanos consiste en una actividad permanente de difusin y educacin en esta clase
de derechos.
Pero adems cubre otro tipo de conductas, como son la de generar las condiciones suficientes para que puedan
desarrollarse con plenitud los llamados derechos prestacionales o de segunda generacin. Vale decir, los rganos
estatales debern velar por que los recursos pblicos y los esfuerzos se destinen a la procura de las condiciones

que permitan el bienestar general de la poblacin en las reas donde su participacin es decisiva, como en la
seguridad social, la salud pblica o la educacin pblica.
La labor de promocin, como dijimos, tambin se manifiesta con singular fuerza, mediante las acciones tendientes a
una educacin y formacin de la ciudadana en torno a los conceptos relacionados con los derechos humanos. Por
supuesto que esta misma labor deber desarrollarse al interior de los rganos del Estado, puesto que no basta con
educar a las personas, si los funcionarios del Estado no dominan los conceptos esenciales en lo que a proteccin de
los derechos se refiere.
3.- Deber de garanta
Es deber del Estado evitar la vulneracin de los derechos por parte de cualquier persona en contra de otra, y
tambin amparar a quien ya hubiera sufrido una vulneracin.
Para ello, existen diferentes clases de garanta.
Por ejemplo, existen las llamadas garantas normativas. Una de las ms importantes consiste en la consagracin
constitucional de los derechos. La sola circunstancia que los derechos fundamentales se encuentren contenidos en
la Carta Fundamental ya es una garanta para las personas. Con este solo hecho, se evita que cualquier rgano con
competencias para dictar normas, emita una que sea contraria a un derecho fundamental. Con ello, cuando se
protege a la Constitucin, se protegen los derechos contenidos en ella, y cuando se protegen los derechos, se
protege la Constitucin tambin.
Tambin existen las garantas judiciales, por medio de las cuales, una persona que se sienta lesionada en el
legtimo ejercicio de un derecho fundamental, podr recurrir a los Tribunales de Justicia para defender ese derecho.
Para ello, se podr concurrir a Tribunales Ordinarios, como cuando se interpone un recurso de proteccin o un
recurso de amparo, o bien, se podr actuar ante el Tribunal Constitucional.
Sobre ellas, volveremos ms adelante.
Inspiracin, motivacin o motor de la accin del Estado
El Estado se encuentra al servicio de la persona humana. As est establecido expresamente por nuestra Carta
Fundamental.
Ello significa que en cada actuar de los rganos del Estado, en cada resolucin, ley o sentencia que se dicte, deber
ser sa la inspiracin: la mayor proteccin de los derechos de las personas.
Ningn otro motivo o causa es legtimo, ni habilita a los rganos a liberarse de este deber.
Claramente, esta motivacin puede ser directa o indirecta. Es directa cuando el Tribunal conoce de un recurso de
proteccin por ejemplo, o cuando se construye un hospital o una escuela. Pero tambin debe ser la motivacin en

aquellos casos en que menos se aprecie esta conexin entre derechos humanos y la accin del rgano, y ah la
motivacin ser indirecta.

VIII. La proteccin de los Derechos Fundamentales

(Contexto De las protecciones en particular)
Contexto
Los derechos fundamentales no deben quedar expresados como meras declaraciones, sino que requieren que sean
protegidos.
En lo que al Estado le concierne, ste tiene el deber de respetarlos y promoverlos (art. 5 inciso 2 de la CPR), por lo
que est en la obligacin de elaborar la ms completa red de garantas que tenga por objeto hacerlos realmente
efectivos en la prctica.
Aun cuando existen diferentes mecanismos de proteccin de los derechos fundamentales, en este curso haremos
mencin a la proteccin directa, normativa, de interpretacin y judicial.
De las protecciones de los derechos fundamentales en particular
Como vimos, vamos a distinguir entre:
1.- Proteccin directa
Llamaremos mecanismos de proteccin directa de los derechos fundamentales, aquella que se basa en la
actividad inmediata de los particulares.
La principal forma de defender y proteger ese conjunto de derechos es mediante la accin directa de las propias
personas, a travs del respeto mutuo y la educacin en una verdadera cultura de los derechos fundamentales.
En este contexto, los valores ligados a la lealtad y la buena fe, as como la conciencia dirigida a que los Derechos
Humanos no es un tema del pasado sino que una proyeccin hacia el futuro, vienen en formar uno de las ms
slidas maneras de perpetuar el respeto por estos valores esenciales para el desarrollo de los pueblos.
2.- Protecciones normativas. Las protecciones normativas son aquellas donde la sola existencia de un precepto en
una fuente formal de superior jerarqua, constituye por s misma, un mecanismo de proteccin de los derechos. No

es necesario, entonces, la accin adicional de un Tribunal o de otro rgano, sino que la norma basta para que se
genere una garanta a ciertos derechos. Dentro de estas garantas, destacamos:
(a) Consagracin constitucional. El hecho que un derecho fundamental se encuentre incluido dentro del catlogo
que establece el Constituyente, representa de por s una defensa del mismo. En efecto, al estar protegido por una
norma de rango superior, bajo la frmula de garanta constitucional asegura de partida que ninguna norma inferior
atente o viole aquella prerrogativa. A su vez, la infraccin a estos derechos por parte de algn rgano o autoridad
viene a ser una de las ms graves infracciones, no slo por el atentado al derecho en s mismo, sino que adems
por la consiguiente infraccin a la Constitucin Poltica, lo que originar las responsabilidades correspondientes.
(b) Reserva de ley. La regulacin de los derechos fundamentales es una materia de exclusiva reserva de ley. O sea,
slo puede ser regulada por una norma de rango legal y nunca por una de rango inferior al de la ley. Esto se deduce
principalmente de lo que establecen los artculos 64 y 19 N 26 de la Carta Fundamental. De esta forma, la
regulacin de un derecho slo podr ser realizada por el rgano representativo por esencia, como es el Congreso
Nacional. Las nicas excepciones relativas a posibilidades en que organismos administrativos regulen derechos
fundamentales son las ya citadas situaciones ligadas a las libertades de culto y reunin.
(c) Respeto por el Contenido Esencial de los Derechos. Tambin constituye un mecanismo de proteccin de los
derechos, la circunstancia que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen
las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio (art. 19 N 26
CPR). De esta forma, el llamado ncleo esencial del derecho queda a salvo, sin que sea posible vulnerarlo por
ninguna clase de norma.
Al respecto, el Tribunal Constitucional chileno seal en su oportunidad que el derecho es afectado en su esencia
cuando se le priva de aquello que le es sustancial, de manera tal que deja de ser reconocible y que se impide el
libre ejercicio en aquellos casos en que el legislador lo somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraben
ms all de lo razonable o lo priven de tutela jurdica (Rol N 43, de 1987)
(d) Los derechos fundamentales como lmite del ejercicio de la soberana nacional. Otra garanta de primera
importancia es aquella que establece el inciso segundo del art. 5 de la Constitucin Poltica, por el cual, el respeto
por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana constituyen un lmite para el ejercicio de la
soberana nacional. De esta forma, aun cuando formalmente la actuacin de algn rgano del Estado se enmarque
dentro de los parmetros estrictamente legales, en el fondo no ser legtima si conlleva un atetado en contra de
algn derecho esencial.

Por su parte, los rganos del Estado tienen el deber de promover y respetar tales derechos, consagrados tanto por
la Constitucin como por los tratados internacionales suscritos por Chile y que se encuentren vigentes.
3.- Protecciones Judiciales (internas)
(a) Ante Tribunales Ordinarios. El Texto Fundamental establece diferentes medios, denominados acciones
constitucionales que tienen por objeto obtener la defensa de los derechos fundamentales ante los Tribunales
Ordinarios de Justicia. A las clsicas acciones de (1) proteccin (art. 20 CPR) y (2) amparo (art. 21 CPR), deben
agregarse tambin (3) la accin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad del artculo 12 de la CPR, y (4) la
accin de indemnizacin por error judicial del artculo 19 N 7 letra i CPR.
Por otra parte, la ley tambin establece otras garantas de derechos fundamentales, tales como: (1) el recurso de
amparo econmico (ley 18.971); (2) la cautela de garantas, el amparo ante el juez de garanta, y la audiencia de
control de detencin en el proceso penal (arts. 10, 95 y 131 del Cdigo Procesal Penal); y (3) la accin de tutela de
derechos fundamentales en sede laboral.
(b) Ante el Tribunal Constitucional. Segn la nuevas competencias de este Tribunal, las personas cuentan con
nuevas herramientas judiciales destinadas a otorgar mayor proteccin a sus derechos, como: (1) el recurso de
inconstitucionalidad de un auto acordado (art. 93 N 2 CPR); (2) el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
de un precepto legal (art. 93 N 6); (3) o la accin popular de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado
previamente inaplicable (art. 93 N 7 CPR).
4.- Protecciones Judiciales (internacionales)
El sistema americano reconoce dos rganos principales, ambos dependientes de la Organizacin de Estados
Americanos, con competencia en materia de Derechos Humanos:
(a) Comisin Interamericana de Derechos Humanos. En estricto rigor no constituye instancia jurisdiccional, puesto
que no se trata de un Tribunal. Su funcin principal consiste en recibir las denuncias de los particulares en contra de
algn Estado, o bien de un Estado en contra de otro, por haberse atentado en contra de algn derecho contemplado
en la Convencin Americana de Derechos Humanos. La Comisin realizar sus buenos oficios con la intencin de
favorecer un acuerdo o conciliacin entre las partes. De no existir este acuerdo y si determina que efectivamente
existe mrito suficiente, presentar la respectiva demanda ante la Corte Interamericana. Tambin demandar si
hubiere efectuado sugerencias al Estado infractor y ste no las hubiere obedecido dentro del plazo que se hubiere

fijado. Slo podrn acceder a la Comisin, personas naturales que previamente hubieren agotado los recursos
internos segn las leyes del Estado infractor.
(b) Corte Interamericana de Derechos Humanos. Constituye un Tribunal en estricto derecho, y conocer de las
demandas interpuestas por la Comisin, segn lo sealado precedentemente. Sus resoluciones son obligatorias, y
debern ser obedecidas por los Estados parte de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Chile ha sido
objeto de cuatro condenas por esta Corte, en los casos La ltima Tentacin de Cristo, Palamara, Decreto Ley de
Amnista y Trillium o Acceso a la Informacin.
5.- Protecciones relativas a la Interpretacin de los Derechos
Por ltimo, es posible consignar algunas garantas vinculadas a ciertos principios relacionados con la correcta
interpretacin de los derechos fundamentales, a saber:
(a) El principio favor libertatis o pro homine: como vimos, consiste en que entre dos interpretaciones divergentes
de una misma norma, deber preferirse aqulla que mejor se condiga con la dignidad de las personas y con el
respeto de sus derechos.
(b) El principio de evolucin o progresin de los derechos: no es vlida la interpretacin que implique un menor
grado de proteccin a un derecho que el que se le reconoca en pocas anteriores.
(c) La aplicacin del Bloque Constitucional de Derechos: los derechos debern entenderse e interpretarse conforme
a este bloque, antes explicado; segn lo cual, si un mismo derecho est consagrado en diferentes normas deber
preferirse aquella regulacin que mejor proteja al derecho.
(d) La interpretacin de las normas infraconstitucionales a la luz del Bloque Constitucional de Derechos: en atencin
a que el respeto por los derechos que emanan de la naturaleza humana constituyen un lmite al ejercicio de la
soberana nacional, siempre que se interprete un precepto legal o cualquier otra norma de rango inferior a la
Constitucin, deber hacerse en armona con los derechos establecidos en este bloque de constitucionalidad.
(e) El principio de mxima optimizacin de los derechos: los derechos no deben ser interpretados aisladamente y
debern evitarse al mximo la pugna de los derechos, por lo que siempre ser necesario obtener la mejor
optimizacin de cada uno de ellos, especialmente amparados en los principios de unidad de la Constitucin y de
indivisibilidad de la Dignidad Humana.

NOTAS:
[1] SQUELLA NARDUCCI, AGUSTN (2000): Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, pg. 194.
[2] De alguna manera, otros tratados internacionales establecen normas similares. As por ejemplo, los respectivos
artculos 5.2, tanto del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, como el del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, disponen No podr admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de
los derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un pas en virtud de leyes, convenciones,
reglamentos o costumbres, a pretexto de que el presente Pacto no reconoce o los reconoce en menor grado.
[3] Por la Integracin jurdica entendemos a aquel procedimiento intelectual, por el cual ante la falta o deficiencia de
una norma para un caso concreto se une al Ordenamiento Jurdico otro precepto, para llenar aquel vaco.
[4] Este segundo elemento lo menciona Humberto Nogueira en su libro Derechos Fundamentales y Garantas
Constitucionales, citando a Ignacio De Otto, figura del Derecho Constitucional positivista. Creemos, sin embargo,
que atender al enunciado normativo para descubrir el contenido del derecho incurre en el error de confundir
derechos y garantas, toda vez que en ningn caso un derecho puede quedar circunscrito a lo que diga un
precepto, por constitucional que este sea, en especial bajo el contexto iusfundamental en el que se desenvuelve
nuestro texto fundamental. Posiblemente el error proviene de una mala aplicacin de la doctrina espaola, que
intenta explicar el art. 81.1 de su Constitucin (Son Leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos
fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral
general y las dems previstas en la Constitucin).
[5] Interesante en este punto es lo sealado por Miguel ngel Fernndez cuando seala sucinta pero acertadamente
que limitar significa restringir o comprimir el ejercicio normal de un derecho. MIGUEL ANGEL FERNANDEZ (2002):
Aspectos Constitucionales de la nueva ley de OPAS, en Revista Chilena del Derecho, volumen 29, N 3, Facultad
de Derecho, Pontificia Universidad Catlica de Chile, Santiago de Chile, pgina 695.
[6] En el llamado Caso Martorell, referido a la prohibicin de publicacin del libro Impunidad Diplomtica, la Corte
de Apelaciones de Santiago tomaba en consideracin, incluso, la ubicacin numrica de los derechos, para preferir
uno por sobre el otro: Nadie discute que el constituyente sigui, aunque no lo diga expresamente, un orden de
prelacin en las garantas y derechos que consagra el artculo 19. Desde luego, la ordenacin en que aborda tales
derechos y garantas no es arbitraria, como lo prueba la sucesin descendente de su importancia. As, se comienza
con la vida y la integridad personal, luego la igualdad ante la ley, despus la igual proteccin ante la ley y en

seguida, en el nmero 4 la honra, en circunstancia que la libertad de informacin est contemplada en el nmero
12.
03 - DERECHOS BASICOS
III UNIDAD
DERECHOS BSICOS
Prof. Hugo Trtora Aravena
SUMARIO: I. Sobre derechos y garantas; II. El Derecho a la Vida y a la Integridad Fsica y Psquica de las
Personas; III. Derecho a Vivir en un Medio Ambiente Libre de Contaminacin

I. INTRODUCCION AL ANALISIS DE LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES

(Sobre Derechos y Garantas El art. 19 de la CPR Mtodo de trabajo)
Sobre Derechos y Garantas

A continuacin, iniciaremos el estudio particular de cada una de las garantas constitucionales, esto es, de cada uno
de los derechos protegidos por la Carta Fundamental.
Sin embargo, la tarea de definir a las garantas constitucionales, es un poco ms compleja. As, podemos distinguir
al menos, tres concepciones diferentes:
Una primera definicin es amplia y abarca todos los mecanismos de proteccin de derechos fundamentale. As, por
ejemplo el autor espaol Dez Picazo indica que las garantas constitucionales son el conjunto de medios que el
ordenamiento prev para la proteccin, tutela o salvaguarda de los derechos fundamentalesabarca
procedimientos de distinta ndole.dirigidos a asegurar la observancia y efectividad de los derechos
fundamentales. De esta manera, se incluyen tambin, todas las garantas (o mecanismos de proteccin) normativas
y judiciales.
Una segunda definicin es restringida y se refiere slo a los Derechos protegidos constitucionalmente (o Derechos
Constitucionales). Diremos que esta es la opcin ms comn.
La tercera definicin, a la cual llamaremos tcnica, disocia la nocin de garantas de la nocin de derechos, y
entiende que la Constitucin puede proteger determinados bienes jurdicos, los cuales pueden ser derechos
fundamentales o no. Esta concepcin comprende que as como hay derechos esenciales que emanan de la dignidad

humana, que deben ser protegidos por la Constitucin, tambin hay determinados derechos que no son
fundamentales, o bien, bienes jurdicos importantes que, igualmente son garantizados por la Carta Fundamental.
Aqu estaran incluidas por ejemplo aquellas garantas constitucionales derivadas de un determinado modelo
econmico generado a nivel nacional pero que no hay motivos para universalizar, tambin las garantas generadas a
favor de personas jurdicas, o, incluso la proteccin de la vida del ser que est por nacer, para aquellos que
entienden que el nasciturus no es titular del derecho a la vida. En todos estos casos, habra una garanta
constitucional, pero no un derecho.
Desde otro punto de vista, tambin podramos preguntarnos acerca de cul es la relacin entre derecho fundamental
y garanta constitucional. Aqu las respuestas pueden ser variadas:
Visin positiva: La garanta es lo que convierte a una pretensin, en derecho. Los derechos nacen slo cuando
son consagrados en una norma constitucional. Antes de ello, simplemente no existe derecho.
Visin histrica: Se relaciona con entender los derechos como reivindicaciones frente al poder (fundamentacin
tica). En este caso, la garanta es una resistencia al poder, es una herramienta de defensa frente al gobernante.
Visin iusnaturalista: La garanta es un mecanismo de proteccin de un derecho fundamental preexistente.
Visin tcnica: No existe mayor conexin entre derecho y garanta. La Constitucin puede garantizar bienes que
no sean derechos, y pueden existir derechos que no estn garantizados consttiucionalmente.
Pueden existir Derechos sin garantas constitucionales, o garantas constitucionales que no sean derechos
fundamentales? Depende naturalmente de la posicin que adoptemos de acuerdo a los temas anteriormente
revisados. Nosotros pensamos que efectivamente las premisas indicadas en esta pregunta pueden ser contestadas
en trminos afirmativos, esto es, con un s. Revisemos:
- Derechos sin garantas constitucionales: Los derechos implcitos o innominados, precisamente no son explcitos,
por cuanto no han sido expresamente protegidos por la Carta Fundamental. Por lo mismo, ellos seran derechos,
desprovistos de una garanta constitucional expresa o manifiesta.
- Garantas constitucionales que no sean derechos fundamentales: El Constituyente, como manifestacin de su
decisin soberana, puede, perfectamente decidir que un determinado bien se eleve a la categiora constitucional, o
bien que un derecho que no est revestido de la calidad de derecho fundamental (por no ser de aquellos que

revistan el carcter universal de estar ligados a la dignidad humana). Pensemos por ejemplo, en el derecho de
propiedad privada, garantizado en Chile, pero negado en otros rincones del planeta. Lo mismo ocurre con el derecho
a desarrollar actividades econmicas. Y la proteccin de la vida que est por nacer?, para algunos es un derecho
garantizado por la Constitucin (derecho y garanta a la vez), pero para otros, slo es una garanta, ya que el
embrin o feto no tiene la calidad de persona o sujeto de derecho. Por ltimo, tambin podramos mencionar que los
derechos garantizados a personas jurdicas, son derechos que no revisten la calidad de fundamentales, puesto que
las personas jurdicas no estn dotadas de dignidad, por lo que dichos derechos slo seran garantas, pero no
derechos fundamentales.
Todo ello, sin embargo, es opinable.
El artculo 19 de la CPR: La Constitucin asegura a todas las personas
La disposicin del artculo 19 de la CPR comienza sealando que La Constitucin asegura a todas las personas, y
contina indicando, uno por uno, veintisis diferentes numerales donde se garantizan una serie de derechos
fundamentales.
Qu quiere decir esta expresin? Qu significa que la Constitucin asegure a todas las personas tales y cuales
derechos?
Como primera aproximacin, debiramos sealar que lo que la Constitucin hace en este artculo es asegurar
determinados derechos y bienes jurdicos fundamentales, y no crearlos.
Los derechos de acuerdo al derrotero liberal e iusnaturalista de nuestra Carta Fundamental nacen en cada ser
humano, por el solo hecho de existir como tal, no porque una norma positiva se los entregue. En ese mismo sentido
se haban pronunciado tambin los artculos 12 y 10 de las Cartas de 1833 y 1925 respectivamente. Los derechos
en cuestin son, en definitiva, anteriores al Estado, y por cierto, anteriores a la Constitucin, por lo que a sta, slo
les cabe garantizarlos y protegerlos.
En segundo trmino, es digno de destacar que los derechos se aseguran a todas las personas. O sea, no se hace
distincin alguna. Incluso, es ms amplia esta expresin a la que poda encontrarse en la Carta de 1925, para la
cual, la Constitucin aseguraba determinados derechos a los habitantes de la Repblica. As las cosas, son
titulares de derechos, no solo quienes habitan o residan en Chile, sino que, en general, a todas las personas.
Finalmente, cuando se habla de personas, no slo se refiere a los seres humanos, o sea, a las personas naturales,
sino que tambin a las jurdicas, siendo labor del intrprete, definir qu derechos sern aplicables a las personas
naturales, y qu derechos se pueden predicar adems, a las personas jurdicas.
El artculo 19 de la CPR: Caractersticas

Respecto de las caractersticas esenciales de este artculo, debemos mencionar las siguientes:
Es una norma donde se aseguran o garantizan derechos, pero no los crea ni nacen en virtud de la misma.
No establece un catlogo taxativo de derechos, sino que es un catlogo abierto, por cuanto es posible encontrar, al
interior de la misma Constitucin, otros derechos fundamentales, como por ejemplo:
El derecho a participar en igualdad de oportunidades en la vida nacional (art. 1 inciso cuarto)
El derecho a conocer los actos estatales, su procedimiento y fundamentos (art. 8)
El derecho a la Nacionalidad (arts. 10, 11 y 12)
El derecho a sufragio y dems derechos polticos (arts. 13 a 18)
El derecho a la proteccin judicial de los derechos (arts. 20 y 21)
Adems de lo anterior, el art. 19 debe ser complementado o integrado por los dems derechos garantizados en el
bloque constitucional de derechos, incluidos aquellos protegidos por fuente internacional, y por los derechos
implcitos.
Consagra derechos de diversa ndole, constituyendo un listado de derechos ms extenso que el que se puede
apreciar en Constituciones anteriores.
No todos los derechos consagrados se encuentran cubiertos por la accin constitucional de proteccin del art. 20 de
la Constitucin. No obstante ello, la sola consagracin constitucional de los mismos, significa por s misma una
garanta de tales derechos, por cuanto operan como techo o lmite de accin para el legislador o dems autoridades
con potestades normativas quienes no podrn vulnerar una norma constitucional.
Algunos derechos son configurados constitucionalmente, y otros requieren de ser complementados por leyes que
procedern a delimitar, limitar y regular el ejercicio del derecho. En todo caso, estas leyes no debern afectar el
ncleo de cada garanta de acuerdo a lo establecido en el art. 19 N 26.
Si bien establece 26 numerales, no es cierto que consagre 26 derechos, ya que, segn veremos en muchos
numerales se consagran dos o ms derechos.
Mtodo de Trabajo
Como cuestin previa, habr que definir el mtodo que emplearemos para estudiar las garantas constitucionales del
artculo 19 de la Carta Fundamental, y que formen parte del programa del curso. Para esto, dividiremos la materia
en las siguientes secciones:
1) Derechos Bsicos
- d a la vida e integ fisica y psquica de las personas (N1)

- d a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (N8)

2) Igualdades Bsicas
- Igualdad ante la ley (19N2)
- Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos (igualdad ante la justicia: N3)
- Igualdad ante los cargos pblicos (19 N17)
3) Derecho a la Privacidad
- vida privada y honra de la persona y de su familia (N4)
- inviolabilidad del hogar y toda forma de comunicacin privada (N5)
4) Libertades Bsicas
- conciencia y culto (N 6)
- libertad personal (N7)
- emitir opinin e informar (N 12)
- derecho de peticin (N14)
- libertad de enseanza (N 11)
- derecho de reunin (N 13)
- libertad de asociacin (N 15)
5) Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
- d a la proteccin de la salud (N9)
- derecho a la educacin (N 10)
- libertad de trabajo (N. 16)
- d a la seguridad social (N18)
- libertad de sindicalizacin (N 19)
6) Derechos ligados al Orden Pblico Econmico
- adquisicin de todo tipo de bienes (N 23)
- derecho de propiedad (N 24)
- libertad econmica (N 21)
- igual trato econmico del Estado (N22)
- igual reparticin de tributos y dems cargas pblicas (N 20)
- propiedad intelectual (N 25)

7) Seguridad Jurdica
- contenido esencial de los derechos (N 26)

II. Derecho a la Vida y a la Integridad Fsica y Psquica

(Derechos protegidos por el art. 19 N 1 CPR Delimitacin del Derecho a la Vida
Las limitaciones al derecho a la Vida El derecho a la integridad fsica y psquica Garantas Judiciales)
Derechos protegidos
El artculo 19 N 1 de la Constitucin dispone:
Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas:
1.- El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona.
La ley protege la vida del que est por nacer.
La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado.
Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo
El artculo 19 N 1 de la CPR, consagra esencialmente, tres derechos bsicos, a saber:
(a) El derecho a la vida, con la consecuente limitacin relativa a la exigencia de qurum calificado para el
establecimiento de la pena de muerte.
(b) El derecho a la integridad fsica y psquica de las personas, aparejado a la prohibicin de todo apremio ilegtimo.
(c) La proteccin de la vida del que est por nacer.

Delimitacin del Derecho a la Vida

Para una correcta delimitacin de este derecho (vale decir, para establecer el contenido del mismo, su haz de
facultades, o sus contornos o lmites), se debe efectuar cinco tareas fundamentales: (a) determinar el concepto de

vida, (b) determinar el inicio de la vida, (c) determinar el fin o trmino de la vida, (d) determinacin temporal del
derecho a la vida propiamente tal, y (e) determinar el contenido esencial de este derecho.
(a) Determinacin del Concepto de Vida.
Como todo vocablo que se utiliza en el ordenamiento jurdico, la Vida podra eventualmente ser definida por la
Constitucin, por la ley, o bien segn su sentido natural y obvio, o bien por las personas que profesan una
determinada ciencia o arte.
El caso es que la palabra Vida, en concreto no se encuentra definida ni en la Constitucin, ni en la ley, por lo que
ser procedente recurrir a otros mecanismos de interpretacin.
La jurisprudencia tampoco nos otorga un concepto de vida. Sin embargo, hay un fallo importante, emanado del
Tribunal Constitucional, que si bien, tampoco la define, nos permite concluir que se trata de un trmino cientfico y
que por lo tanto debiera ser definido por la rama especfica, que sera la Medicina (aunque pensamos que en verdad
correspondera a la Biologa).
Esta consideracin la realiza el Tribunal Constitucional, en la Sentencia Rol N 220, (13 de agosto de 1995) sobre la
Ley de Trasplantes, y si bien no lo hace en trminos explcitos, se deduce por cuanto establece que la muerte
debe ser definida por la ciencia mdica, por lo que concluimos que si el ordenamiento jurdico estima por muerte lo
que defina dicha disciplina, tambin lo har respecto de la vida[1].
Aun as, no es posible fijar jurisprudencialmente, y a ciencia exacta cmo se conceptualiza la Vida, por lo que
representa un asunto pendiente. Sin embargo, nos parece que la Vida, al igual que la muerte, ser lo que los
cientficos digan que es vida.
Slo cabe destacar de la sentencia en comento, el hecho que para el Tribunal Constitucional, cuyos fallos
representan fuente formal directa del derecho constitucional, la Vida representara una nocin eminentemente
cientfica, respecto de cuya conceptualizacin no corresponde incorporar otro tipo de factores (ticos, filosficos,
religiosos, etc.)
(b) Determinacin del Inicio de la Vida.
Tambin ser un tema que debemos definir jurisprudencialmente.
A este respecto, es importante destacar la sentencia dictada por el 20 Juzgado Civil de Santiago, en la causa sobre
Nulidad de Derecho Pblico Centro Juvenil Ages con Instituto de Salud Pblica (rol 5893-02), respecto de la
autorizacin que el ISP realiz para el expendio del frmaco Postinor-2 del Laboratorio Grnenthal (segunda pldora
del da despus). En dicho fallo (del 30 de junio de 2004), se estableci que. en definitiva no cabe duda de que el
sujeto biolgico hombre empieza con la fecundacin o concepcin; el que se encuentra protegido por las diversas

normas legales y constitucionales tantas veces citadas. As las cosas, unificados los gametos masculino y femenino,
se constituye el cdigo gentico, responsable de la individualidad y del desarrollo del nuevo ser, su crecimiento y
formacin de sus rganos definitivos; por lo que en este proceso hay coordinacin, continuidad y gradualidad, lo que
supone un orden intrnseco, un sujeto nico.
En trminos similares ya se haba pronunciado la Corte Suprema, con ocasin del recurso de proteccin deducido
contra el ISP a propsito de la autorizacin del expendio del medicamento Postinal del Laboratorio Silesia (primera
pldora del da despus) cuando seal el vulo fecundado ya es un individuo de la especie humana (Rol 21862001).
Al respecto, el Tribunal Constitucional se manifest en el ao 2008, frente al caso de la Pldora del Da Despus, en
un claro sentido de otorgar a los individuos no nacidos, calidad de personas, por tanto, titulares de derechos
fundamentales: En efecto, si al momento de la concepcin surge un individuo que cuenta con toda la informacin
gentica necesaria para su desarrollo, constituyndose en un ser distinto y distinguible completamente de su padre y
de su madre como ha sido afirmado en estos autos-, es posible afirmar que estamos frente a una persona en
cuanto sujeto de derecho. La singularidad que posee el embrin, desde la concepcin, permite observarlo ya como
un ser nico e irrepetible que se hace acreedor, desde ese mismo momento, a la proteccin del derecho y que no
podra simplemente ser subsumido en otra entidad, ni menos manipulado, sin afectar la dignidad sustancial de la
que ya goza en cuanto persona (Rol 740, 18 de abril de 2008, Considerando 50)
Por lo tanto, se puede establecer, segn lo que ha consagrado tambin mayoritariamente la jurisprudencia
comparada (Espaa, Argentina, por citar algunos casos), que la vida humana comienza con la concepcin, vale
decir, por la unin de las clulas sexuales masculina y femenina que da origen al embrin humano.
A mayor abundamiento, en el ao 2006, se dict la Ley N 20.120 sobre la Investigacin cientfica en el ser
humano, su genoma, y prohbe la clonacin humana. La finalidad de esta ley es, segn su art. 1 proteger la vida
de los seres humanos, desde el momento de la concepcin, su integridad fsica y psquica, as como su diversidad e
identidad gentica, en relacin con la investigacin cientfica biomdica y sus aplicaciones clnicas, establecindose
adems en su art. 2 que la libertad para llevar a cabo actividades de investigacin cientfica biomdica en seres
humanos tiene como lmite el respeto a los derechos y libertades esenciales que emanan de la naturaleza humana,
reconocidos tanto por la Constitucin Poltica de la Repblica como por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes.
(c) Determinacin del Trmino de la Vida.
Segn el Tribunal Constitucional, en la ya referida sentencia recada en el proyecto de Ley de Trasplantes, el fin de
la vida humana se identifica con la llamada muerte enceflica, nico concepto vlido, a juicio del tribunal, para
identificar el trmino de la vida, en todo el ordenamiento jurdico.

Para ello, entre otros argumentos, el fallo cita el informe de las Sociedades Chilenas de Urologa, Nefrologa y
Trasplantes, el que sealaba que la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas constituye la
muerte real, definitiva, unvoca e inequvoca del ser humano.
La muerte enceflica, en tanto, se identifica con la destruccin celular completa del encfalo, esto es, de la parte del
sistema nervioso central que se aloja al interior del crneo, compuesto no slo por el cerebro, sino tambin por otros
rganos (el talemencfalo con los tlamos pticos, la hipfisis y la epfisis, el mesencfalo con los tubrculos
cuadrigminos, el cerebelo y la mdula oblongada).
Por lo mismo, no basta para diagnosticar la muerte de una persona, ni la destruccin celular de la corteza cerebral,
ni la destruccin celular del tronco enceflico, ni el electroencefalograma plano (que solo mide la actividad a nivel de
la corteza cerebral).
(d) Determinacin temporal del Derecho a la Vida propiamente tal.
Corresponde revisar a continuacin cul es el perodo de tiempo de la existencia humana se encuentra amparado
por el derecho a la vida, garantizado por el numeral 1 del artculo 19. Vale decir, la pregunta que cabe responder es
desde cundo y hasta cuando existe derecho a la vida?
Claramente, el derecho a la vida termina con el fin de la vida misma, vale decir, con la muerte enceflica de una
persona.
Respecto del inicio del derecho a la vida existen dos posiciones:
d.1. El derecho a la vida comienza con el nacimiento. Argumentos:
- El artculo 19 de la Constitucin slo garantiza derechos a las personas (La Constitucin asegura a todas las
personas.). A su vez, nuestro ordenamiento jurdico considera persona natural slo al ser que ya hubiere nacido
(por este motivo, el art. 74 del Cdigo Civil establece que La existencia legal de toda persona principia al nacer,
esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o perece antes de
estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se
reputar no haber existido jams), y por lo tanto, si el ser que est por nacer no es persona, entonces no puede ser
titular de derechos.
- El artculo 19 N 1 inciso segundo slo establece que la ley protege la vida del ser que est por nacer, y no
establece que ste tenga derecho a la vida. Por esto, la vida del ser que est por nacer (nasciturus) es slo un
bien jurdico protegido, o sea, un valor que recibe proteccin por parte del sistema jurdico, pero ello no significa que
el embrin o feto, tenga derecho a la vida.

- No es posible sostener jurdicamente la tesis de que el feto es titular de derechos, sino que ello slo se basa en
argumentos de carcter moral o religiosas, pero no en argumentos de carcter jurdico:Afirmar que un individuo
tiene la calidad de persona desde el momento de la concepcin es sustentable desde un punto de vista extrajurdico, pero no parece encontrar fundamento en la estructura del art. 19 (Eduardo Aldunate, ver bibliografa).
d.2. El derecho a la vida comienza con la concepcin o fecundacin. Argumentos:
- El artculo 19 N 1 debe interpretarse segn las normas del derecho internacional de los derechos humanos, y no
segn las normas del derecho civil, por aplicacin del art. 5 inciso segundo de la CPR. En ese contexto, el art. 4.1.
de la Convencin Americana de Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) se inclina por el
reconocimiento del derecho a la vida del ser que est por nacer cuando dispone: Toda persona tiene derecho a que
se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin.
Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. Tambin destaca lo dispuesto en el Prembulo de la
Declaracin de los Derechos del Nio y en el Prembulo de la Convencin de Derechos del Nio: el nio, por su
falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto
antes como despus del nacimiento. Esta expresin no puede menos que llevarnos a concluir que si el nio
necesita proteccin antes de su nacimiento, entonces, l es nio (y por lo tanto, persona) aun antes del parto.
- La Jurisprudencia chilena se ha manifestado favorable a considerar al nasciturus como titular del derecho a la vida:
se hace evidente que el ser que est por nacer, cualquiera que sea la etapa de su desarrollo pre natal pues la
norma constitucional no distingue-, tiene derecho a la vida, es decir, tiene derecho a nacer y a constituirse en
persona con todos los atributos que el ordenamiento jurdico le reconoce, sin que a su respecto opere ninguna
discriminacin (Corte Suprema, Rol 2186-2001, apelacin de recurso de proteccin, caso Postinal).
- El derecho a la vida consiste bsicamente en un deber o en una prohibicin (en un no derecho), que entra dentro
de la esfera de las llamadas inviolabilidades y que afecta tanto al Estado como a los particulares, por el cual se
encuentran impedidos de intervenir o de atentar arbitrariamente contra las funciones vitales del individuo. Esta
prohibicin se establece tanto para los seres nacidos como para los que estn por nacer, y por lo mismo, ambos
tienen derecho a la vida.
(e) Ncleo esencial del Derecho a la Vida

Encontrar el ncleo o contenido esencial de este derecho es particularmente complejo, puesto que el rigor la Vida no
es por s misma un derecho. Decir que alguien tiene derecho a algo significa que tiene la facultad de acceder a ese
algo que actualmente no tiene. Sin embargo, la Vida ms que un derecho, es una realidad fsica, que pertenece al
mundo real, es el presupuesto sobre el cual se construye la existencia humana, y todos los dems derechos. No se
puede decir que una persona tenga derecho a la vida, por cuanto dicha vida ya la tiene, si no, no sera persona.
Por lo mismo, en atencin a que la Vida constituye el sustento o soporte sobre el cual se construye la existencia de
un Individuo, dotado de los dems derechos, el derecho a la vida encuentra su ncleo esencial en el derecho a
mantener o continuar con vida, o sea, en el derecho a permanecer con vida.
En ese sentido, parece mucho mejor redactada la norma del art. 4.1. de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, la que seala, en lo pertinente que Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.
As, tambin, lo explic la Corte de Apelaciones de Coyhaique (recurso de proteccin, rol 39-02, fallo del 12 de
septiembre de 2002): el derecho a la vida encuentra su centro primordial en el hecho de preservar la vida en todas
sus etapas y dimensiones, constituyendo dicho derecho, adems, el fundamento de fondo u objetivo de nuestro
ordenamiento jurdico el cual impone como deber, a todos los poderes u rganos pblicos, de proteger dicho bien
jurdico frente a cualquier ataque o amenaza de que pueda ser objeto, considerando que toda la vida en sociedad se
realiza en el entendido de que el fin de la actividad humana es la sobrevivencia y desarrollo de la persona humana
A esto, debe sumarse, segn algunos, el derecho a nacer, para quienes estiman que el embrin es tambin titular
del derecho a la vida.
Existe el deber constitucional de vivir?
La doctrina constitucional ha tomado una posicin mayoritaria en el sentido de considerar que el Derecho a la Vida
involucra, como consecuencia necesaria, el deber de vivir.
Como supondr el lector, esta postura se relaciona ntimamente con la irrenunciabilidad de los derechos
fundamentales, principio que tambin ha sido recogido por la gran mayora de la doctrina iuspublicista.
Imponer a alguien el deber a vivir, implica necesariamente que l no pueda disponer de su vida, ni directamente, ni
con apoyo de terceros. Ello, aun cuando el titular del derecho privilegie otros valores que pudiera estimar ms
sagrados. Aparentemente, podra haber tambin, tras el deber de vivir, cierta dosis de jerarquizacin de los
derechos, toda vez que frente a cualquier choque o colisin de derechos, siempre se vera victoriosa la vida, como el
bien ms preciado de todos.
Humberto Nogueira seala, por ejemplo que el derecho a la proteccin de la vida sea un derecho de carcter
individual y de defensa no lo convierte en un derecho de libertad o de libre disposicin, en el sentido de otorgar una

facultad a su titular, para bajo ciertos supuestos o condiciones disponer de la propia vida. El derecho a la vida tiene,
en nuestro ordenamiento constitucional, un contenido de proteccin positiva que impide configurarlo que un derecho
de libertad que puede llevar incluido el derecho a determinar la propia muerte, no es un mbito de juego
incondicionado de la autonoma individual, no hay derecho a determinar la propia muerte, o a solicitar a otros que
pongan fin a su vida. El derecho a la vida es un bien jurdico irrenunciable, prohibindose a su titular renunciar o a
disponer del mismo () La vida del ser humano es un bien jurdico protegido con independencia de la voluntad de
su titular, lo que dificulta su adscricpin a la categora de derecho subjetivo, ya que es mucho ms importante su
dimensin objetiva o extraindividual. Se trata de un bien indisponible por su directa relacin con la conservacin del
ncleo social y la supervivencia de la especie humana. En tal perspectiva, las personas no son verdaderos titulares
del bien jurdico vida, sino solo administradores a los que corresponde conservar tal bien segn su finalidad propia y
transferirlo a las generaciones futuras, en virtud del principio de justicia entre generaciones, el cual es aplicable
tambin a los derechos de la proteccin del ambiente y del patrimonio artstico, entre otros, aunque la vida se
diferencia de estos ltimos porque es mucho ms fcil asimilar su proteccin jurdica respecto de las personas en
cuanto derecho subjetivo[2]
Tambin hay cierta jurisprudencia que nos habla de la primaca de la vida en algunos casos, y tambin del deber de
vivir. Estos casos los recoge el profesor Francisco Cumplido cuando sealaba: Otro aspecto controvertido es si
existe el deber de vivir. Se argumenta que a cada derecho corresponde un deber de la persona y del Estado. Si se
consagra el derecho a la vida se tiene la obligacin de vivir. Para los cristianos el deber de vivir es consecuencia del
mandamiento de Cristo de AMAR AL PRJIMO COMO A S MISMO. Lo primero que implica amarse a s mismo es
preservar la vida. Para otros cada ser humano es dueo de su cuerpo. Asimismo, algunos sostienen que prevalece
sobre el derecho a la vida la libertad de conciencia y religin. Cada posicin tiene consecuencias, entre otras
respecto del suicidio, de la negativa a ciertos procedimientos mdicos, como las transfusiones de sangre, los
tratamientos extraordinarios, la eutanasia y al derecho a una muerte digna. En Chile no se sanciona el suicidio, pero
s la colaboracin al suicidio, los Tribunales han acogido recursos de proteccin para obligar a efectuarse
transfusiones de sangre, y a poner trmino a huelgas de hambre[3].
Dentro de la mencionada jurisprudencia, podemos destacar:
- Caso Catalticos (Rol 325, sentencia del 26 de Junio de 2001), por el cual el Tribunal Constitucional acept que
se limitaran otros derechos, como el derecho a la propiedad (art. 19 N 24) y la libertad de circulacin (art. 19 N 7),
en beneficio del derecho en anlisis, argumentando: la medida de restriccin vehicular, establecida con el carcter
de excepcional y en situaciones de emergencia y pre emergencia ambiental, obedece al cumplimiento de un deber
del Estado consagrado en el inciso primero del nmero 8 del artculo 19 de la Constitucin y est destinada a
proteger el ms preciado de los asegurados por nuestro Cdigo Poltico, cual es la vida humana y la integridad fsica

y psquica de la persona. Si bien este caso no implica exactamente el deber de vivir, s es apto para demostrar de
qu manera la jurisprudencia entendi que el derecho a la vida es el derecho de ms alta jerarqua.
- Casos Testigos de Jehov, por los cuales los Tribunales superiores de Justicia, en forma bastante categrica han
establecido que estas personas quienes por sus creencias, estn impedidos de realizarse transfusiones de sangre,
debern igualmente practicarse dicho tratamiento, aun en contra de sus ideas religiosas, ya que debe primar la
preservacin de la salud y la vida de las personas por sobre cualquiera otra consideracin, aunque sea de ndole
religiosa, que ponga en riesgo innecesariamente la vida del enfermo .
- Casos Huelguistas. Las Cortes nacionales han establecido que la vida no es de propiedad del sujeto, y ste no
puede disponer de ella, por lo que la huelga de hambre es un hecho ilegal e ilegtimo que si bien no est penado
por la ley, infringe todo nuestro sistema social y jurdico que impide y sanciona todo atentado contra la vida, ya sea
bajo la forma del homicidio o de la colaboracin al suicidio.
A esta jurisprudencia, debe contraponerse otros fallos en los que, recientemente, han aparecido ciertas lneas que
permiten augurar un vuelco jurisprudencial. Nos referimos a casos donde se ha abierto cierto mbito de libertad para
los titulares del derecho a la vida, por ejemplo permitindoles optar por terapias mdicas que no impliquen
necesariamente transfusin de sangre, amparndolos dentro de todo lo posible, el debido ejercicio de su libertad
religiosa.[4]
Tambin quisiramos mencionar el caso llamado Chaitn, donde al parecer, los Tribunales comienzan a demostrar
cierta flexibilidad sobre el aparente deber de proteger su propia vida. Aqu, la Corte de Apelaciones de Puerto
Montt rechaza el recurso interpuesto por el Intendente de la Regin de los Lagos en contra de un grupo de
chaiteninos que se negaba a abandonar sus casas, despus de la erupcin del Volcn del mismo nombre. Los
argumentos que destacamos son: TERCERO: Que respecto de lo solicitado por los recurrentes, cabe tener
presente que este Tribunal no divisa cul es el acto ilegal en que han incurrido los recurridos al permanecer en la
zona que, a juicio de las autoridades ya referidas, debe ser evacuada por el peligro para la vida que significa el
residir en ese lugar, toda vez que mediante su conducta estn ejerciendo el derecho que les asiste de residir y
permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin
que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros, garanta establecida en el
artculo 19 N 7 de la Constitucin Poltica. CUARTO: Que adems, la decisin de los recurridos de permanecer en
la zona cuestionada no importa la afectacin de su derecho a la vida, ya que el hecho de encontrarse en ese lugar
no significa que voluntariamente estn buscando que se produzca su muerte, como podra ser el caso de aqul que
toma la determinacin de someterse a una huelga de hambre o que impide se le suministre un medicamento
indispensable para su sobrevivencia o que ejecute cualquier otro acto que s est destinado a provocarle un dao

inminente. Pensar lo contrario significara que la autoridad debera recurrir contra todos aquellos que practican
deportes extremos que s conllevan alto riesgo para la vida humana. QUINTO: Que por otra parte, es de
conocimiento pblico que en la actualidad hay numerosas personas residiendo permanentemente en la zona urbana
de Chaitn, incluso se han efectuado ascensiones al volcn y eso no significa que quienes realizan tales conductas
estn atentando contra su vida. Por lo dems, desde el mes de julio, fecha de interposicin del presente recurso y
hasta esta fecha, no ha existido de parte de la autoridad la presentacin de ninguna otra accin como la que nos
ocupa[5].
- Nuestra posicin sobre la materia:
a) La Constitucin considera a la vida como un derecho, y no como un valor autnomo. Son valores constitucionales
autnomos: la dignidad (art. 1 inciso primero), la democracia (art. 4), el pluralismo poltico (9 N 15). Si es un
derecho, entonces est asociado a un titular, de quien depende la vigencia y defensa del derecho. Por lo tanto, no
hay argumento constitucional alguno que permita establecer el deber de vivir. Distinta es la situacin, por ejemplo,
de la vida del ser que est por nacer, la cual s es considerada un valor per se (La ley protege la vida del ser que
est por nacer), y se discute, segn ya vimos, si es tambin un derecho o no.
b) Los derechos slo pueden ser violados por un tercero, pero nunca por el propio titular del derecho. Y as ocurre
tambin, con el derecho a la vida.
c) Es necesario interpretar cada norma constitucional, en forma armnica con las dems disposiciones
constitucionales. Ello implica que la norma relativa al derecho a la vida (19 N1), debe interpretarse en concordancia
con la del art. 1 inciso primero, que eleva a rango constitucional, los valores de libertad y dignidad.
d) Interpretar el derecho a la vida, en clave de libertad y dignidad humana, implica necesariamente suponer que
ninguna persona puede ser obligada a vivir, en contra de su voluntad. Con mayor razn, si el argumento que brinda
pasa por la defensa de valores supremos, como son el cumplimiento de un deber religioso, una lucha poltica o
social relevante, o la proteccin de su propia vida. Por lo mismo, pensamos que una persona a quien se le respete
su dignidad, debiera permitrsele optar por sus creencias religiosas por sobre su propia vida, ya que la vida no es un
valor constitucional, salvo cuando se le considera como derecho.
e) La exigencia de que los derechos deban ser interpretados a la luz del principio de dignidad implica adems que
cuando una persona no se encuentra en condiciones sicolgicas o de madurez para decidir acerca de su propia
vida, ninguna persona ha de arrogarse el derecho de optar por la muerte de otro individuo. Por lo tanto, no resulta

coherente con la dignidad humana que, por ejemplo, un padre impida que a su hijo menor de edad se le realice una
transfusin de sangre, ya que ello significa un atentado contra la dignidad del nio.
f) La vida del que est por nacer s es un valor autnomo por cuanto la Constitucin establece que el ordenamiento
jurdico (la ley) debe protegerla. Ello no obsta a considerarla, adems, un derecho, pero ello depender de la
posicin doctrinaria que se adopte. Por tratarse de un valor autnomo, la vida del no nacido debe protegerse
siempre, independientemente de la voluntad de su titular, el cual, por su escaso desarrollo, obviamente no se
encuentra en condiciones de desarrollar ni expresar dicha voluntad.
g) El atentado en contra de la propia vida puede ser considerado inmoral o pecado, pero en ningn caso
inconstitucional, ya que no existe norma ni principio constitucional alguno que resulte vulnerado. Los ciudadanos
tenemos derecho a que, producto de nuestra libertad original, y en especial de nuestra libertad de conciencia, no
seamos juzgados por el ordenamiento jurdico por consideraciones morales o religiosas, sino por infraccin al
Derecho positivo. Y cuando una persona, haciendo uso de su libertad, dispone de su propia vida, esa decisin no
puede ser reprochada constitucionalmente.
h) El auxilio al suicidio se encuentra penado por ley, por cuanto la ley protege el bien jurdico vida, pero el hecho
que la ley proteja este bien, no significa necesariamente que exista el deber constitucional de vivir. Del mismo modo,
el hecho que la ley penal castigue el delito de falsificacin no significa que el bien jurdico fe pblica sea un valor
constitucional. Los valores constitucionales deben ser siempre protegidos por el legislador, pero los valores legales
no tienen por qu ser elevados al rango constitucional.
i) La eutanasia pasiva, aquella que se produce cuando una persona se niega a recibir medicaciones, cuando su
sufrimiento es superior, no significa un atentado al orden constitucional. La negativa a transfusiones de sangre,
tampoco. Las huelgas de hambre, sin embargo, pueden estimarse inconstitucionales, no por el hecho de disponer
de la propia vida, sino cuando se emplean para causar dolor o afliccin a otro, infringiendo de este modo, el derecho
a la integridad psquica (19 N1) o, incluso, su honor (19 N4).
j) Preferir un derecho por sobre otro no se condice con el criterio de optimizacin de los derechos ya explicado en
clases anteriores, y encierra una jerarquizacin o ponderacin de derechos, la cual ya ha sido criticada por nosotros.
k) Esta materia es opinable, y lo dicho en las letras anteriores queda sujeto a debate.

 Limitaciones al Derecho a la Vida

(a) La pena de muerte como nica limitacin constitucional expresa del derecho a la vida
El inciso tercero del artculo 19 N 1 de la Constitucin dispone: La pena de muerte slo podr establecerse por
delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado.
De este modo, la Carta Fundamental contempla expresamente esta nica restriccin al derecho a la vida. Ello
implica que el titular del derecho a la vida no puede vlidamente invocar esta garanta, para impedir que se aplique,
en su contra, la pena capital.
Nuestra legislacin contempla la pena de muerte, slo en el Cdigo de Justicia Militar para diversos delitos (arts.
216, 223, 240, 244, 262,270 inciso segundo, 272 inciso segundo, 274 -por aplicacin del 272 inciso segundo-,
287inciso primero, 288, 303 inciso primero, 304 N 1, 327 inciso final, 336 N 1, 339 N 1, 347 inciso tercero, 354,
379 inciso primero, 383 N 1, 384 inciso primero, 385, 391 N 1, y 392 inciso primero).
En cambio para los delitos de carcter civil (los no militares), la ley N 19.734 de 2001, derog la pena de muerte
para todos aquellos que la hubieren tenido contemplado en el Cdigo Penal. Sin embargo, como subsiste esta pena
para los delitos contemplados en el Cdigo de Justicia Militar, podemos afirmar que Chile no ha abolido la pena de
muerte, ya que la abolicin significa su eliminacin total, absoluta, sin excepciones, cosa que no ocurre en nuestro
pas.
Definir si nuestro pas ha abolido o no esta pena, es importante, por cuanto el artculo 4.3 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos dispone, refirindose a la Pena de Muerte que no se restablecer la pena de
muerte en los Estados que la han abolido.
Como Chile no ha abolido la pena de muerte, entonces no se le aplica este impedimento. Vale decir, en principio,
Chile podra restablecer la pena de muerte para los delitos comunes, no militares.
Sin embargo, en una interpretacin ms extensiva, entendemos que igualmente el Estado chileno no podra
extender esta pena a otros delitos, ni tampoco podra reestablecerla a los delitos respecto de los cuales ya se
derog dicha sancin, en atencin a que el artculo 4.1. de la Convencin Americana antes citada establece, en
relacin con la pena capital, que tampoco se extender su aplicacin a delitos a los cuales no se les aplique
actualmente[6].
A mayor abundamiento, Chile ha ratificado tanto el Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos destinado a abolir la pena de muerte, adoptado por la Asamblea General de la ONU, del
15 de diciembre de 1989[7], como el Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos relativo a la
abolicin de la pena de muerte, adoptado en Asuncin el 8 de junio de 1990, en el Vgsimo Perodo Ordinario de
Sesiones de la Asamblea General de la OEA[8].

Ambos instrumentos tienen como propsito obtener que los Estados parte dejen de aplicar la pena de muerte en sus
respectivos territorios. As, mientras el artculo 1 del Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, destinado a abolir la pena de muerte establece que No se ejecutar a ninguna persona
sometida a la jurisdiccin de un Estado Parte en el presente Protocolo, el mismo artculo, pero del Protocolo a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos relativo a la abolicin de la pena de muerte, dispone: Los
Estados Partes en el presente Protocolo no aplicarn en su territorio la pena de muerte a ninguna persona sometida
a su jurisdiccin
Es de nuestra opinin que frente a la suscripcin de estos acuerdos internacionales, ya no es posible para Chile
volver a aplicar la pena capital en su territorio.
(b) Otras limitaciones constitucionales al Derecho a la Vida
Adems de la pena de muerte, como nica limitacin expresa del derecho a la vida, podemos agregar dos
limitaciones adicionales que, no obstante no estar explcitamente indicadas en la Carta Fundamental, s pueden ser
justificadas constitucionalmente.
Estos casos son la Legtima Defensa y el Uso Autorizado de armas militares.
- La legtima defensa. El art. 10 numerales 4, 5 y 6 del Cdigo Penal libera de responsabilidad penal a quien, en
defensa de su persona o derechos (o de terceros), arremete o mata a otro. Esta es, por lo tanto una limitacin
constitucional al derecho a la vida, y slo se explica por cuanto el agresor al utilizar su propia existencia para daar
a otro, se est saliendo de los contornos o fronteras del derecho (est salindose de la delimitacin del derecho a la
vida), por lo que dicha existencia deja de ser un bien jurdico protegido por el Ordenamiento Constitucional.
As se desprende de la circunstancia de la norma del art. 32.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
establece que Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de
todos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica, norma que se incorpora a nuestra
Constitucin material por la va del art. 5 inciso segundo de la Carta Fundamental. De esta forma, quien usa sus
derechos (en este caso, el derecho a la vida) para daar a otro se sale de su derecho. La vida del agresor deja de
estar amparada por la Constitucin, y perfectamente el ofendido puede tomarla y arrebatrsela al violento, para
resguardar su propia vida y bienes.
Por lo mismo, no se vulnera la Constitucin cuando se da muerte a alguien que intenta causar dao a otro. Ello, sino
embargo, exige proporcionalidad, lo que implica que por una parte lo que se defienda sea la propia persona del
ofendido (diramos, su vida, integridad fsica, castidad, etc.) o bien, sus derechos[9], y no sirve, por lo tanto, para
defender meras expectativas, intereses que no revistan caracteres de derecho, etc. Pero a su vez, la

proporcionalidad viene tambin representada por la exigencia de la necesidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla, a la que se refiere el art. 10 N 4 del Cdigo Penal.
- El uso autorizado de las armas militares. Nos referimos en este punto, al uso de las armas militares tanto en poca
de guerra, como en tiempos de paz.
En poca de guerra, un militar podra dar muerte a otro, y ello no es inconstitucional, ya que la propia Constitucin
acepta y regula la guerra (art. 32 Ns. 18 y 19; y art. 63 N 15).
Y en poca de paz, un militar (Fuerzas Armadas cuando corresponda- o de Orden y Seguridad) tambin podra
llegar a matar a otra persona, en la mantencin del orden pblico y en el ejercicio de la fuerza pblica, lo cual est
aceptado tambin indirectamente por la Constitucin (arts. 76 incisos tercero y cuarto; y 101). Ello tambin dentro
del cumplimiento de criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
(c) Limitaciones fcticas al Derecho a la Vida
No obstante los casos narrados, con preocupacin es posible constatar cmo los Tribunales han ido tolerando otras
restricciones a este derecho, las cuales pueden ser estimadas como verdaderas limitaciones fcticas.
En principio, estas limitaciones - las que normalmente se relacionan con restricciones presupuestarias del Fisco son inconstitucionales, por lo que deben ser revisadas profundamente por nuestro sistema judicial. As ha ocurrido
por ejemplo en los siguientes casos:
- Casos dializados. A fines de la dcada de los ochenta, diferentes enfermos renales interpusieron sendos recursos
de proteccin con el objeto de que se les reconociera su derecho a ser tratados mediante hemodilisis, toda vez que
sta era la nica forma de mantenerse con vida, lo que en verdad no estaba siendo cubierto totalmente por distintos
hospitales pblicos del pas. Hicieron ver que los respectivos Hospitales tenan el deber de suministrar el tratamiento
pero que ellos alegaban no tener presupuesto suficiente para hacer frente a todos los requerimientos. Las Cortes de
Apelaciones, por lo regular, acogieron los recursos y ordenaron a los recintos de salud, prestar el servicio indicado,
sin embargo, la Corte Suprema, siempre revoc dichos fallos en segunda instancia, en atencin a que las
condiciones presupuestarias de aquellos no permitan otorgar las prestaciones solicitadas, rechazando por lo tanto,
la proteccin a este derecho.
- Casos listas de espera hospitalarias. La Corte Suprema tambin revoc el fallo de primera instancia de la Corte
de Apelaciones de Valparaso que haba ordenado al Servicio de Salud Via del Mar Quillota a tomar las medidas
necesarias para dar pronta solucin a ms de 3.000 pacientes que han debido esperar durante aos que se les
interviniera quirrgicamente. La Corte Suprema, sin embargo, argument que el Fondo Nacional de Salud no

financia el costo total de las intervenciones quirrgicas, lo que conllevara un deterioro econmico del Servicio de
Salud respectivo y, consecuencialmente, la imposibilidad de responder a las necesidades de todas las personas (rol
692-01, fallo del 5 de marzo de 2001)

El derecho a la integridad fsica y psquica de las personas

La vida supone un cuerpo y un alma, los cuales tambin son protegidos a partir del art. 19 N 1 de la CPR, el cual
adems prescribe que se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo.
La palabra integridad debe entenderse como plenitud, o sea, que no est afectado ni daado aquello a lo que se
refiere. En este caso, debe existir una plenitud corprea y psquica en cada ser humano, y es esta plenitud la que se
protege. Los daos o afectaciones a la entidad fsica y psquica de las personas estn especialmente prohibidos a la
luz de este precepto.
De este modo, el derecho a la integridad fsica consiste en el derecho de cualquier persona a no ser daado
corporalmente, mediante golpes, torturas u otros mtodos violentos. Tampoco estn permitidas las afectaciones
fsicas que impliquen un dao a la salud de una persona, como podra ser el dao que se le cause a alguien
mediante la utilizacin de gases txicos o de armas biolgicas.
El derecho a la integridad psquica, en tanto, se referir al derecho que tiene toda persona para evitar que otro le
cause dao emocional, una afliccin, o un dolor moral.
Por cierto que este derecho, tanto en lo fsico como en lo psquico, requiere de una importante dosis de
razonabilidad en lo que se requiere a su proteccin y defensa. No cualquier dao fsico o moral, nos parece, significa
un atentado en contra de este derecho. Por lo mismo, un leve empujn en una calle atestada, o las lgrimas que
puede derramar una persona cuando ve un spot publicitario, no significa necesariamente una violacin al derecho.
La prohibicin de todo apremio ilegtimo
La Carta Fundamental proscribe toda forma de apremio ilegtimo.
Como se ve, no es correcto decir que la Constitucin prohba los apremios, sino slo aquellos que sean
ilegtimos. Por lo mismo, debemos entender por apremio cualquier medio mediante el cual una persona pretende
obtener de otra, una determinada conducta. El apremio ser legtimo cuando se apegue al ordenamiento jurdico,
como cuando un acreedor advierte al deudor que si no le paga, lo demandar; o como cuando un empleador enva a
su trabajador, una carta de advertencia por algn incumplimiento laboral; o como un parlamentario anuncia una
acusacin constitucional en contra de alguna autoridad, por alguna infraccin a la Constitucin.

Los apremios sern, por tanto, ilegtimos, cuando no estn aceptados por el ordenamiento jurdico, en especial
cuando causen dao a la integridad fsica o psquica de las personas. Jos Luis Cea los define como la torturas, los
tormentos, los suplicios, y, en general, todo trato cruel, inhumano o degradante de la dignidad de la persona, sea
psquica o fsicamente aplicado, o con ambas expresiones de crueldad para doblegar la personalidad de la vctima.
Especficamente, en relacin con la tortura, la Comisin Nacional sobre Prisin Poltica y Tortura (Comisin Valech)
la defini como todo acto por el cual se haya infligido intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sea fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella, o de un tercero, informacin o una confesin,
castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, intimidad o coaccionar a esa persona u
otras, anular su personalidad o disminuir su capacidad fsica o mental, o por razones basadas en cualquier tipo de
discriminacin [10].
Dos son los grandes problemas al momento de definir el trmino tortura. El primero, si es necesario que ella
provenga de funcionarios del Estado (los instrumentos internacionales, al menos, as la entienden[11], pero la
Constitucin parece no hacer distingo alguno). Y el segundo, acerca de si es necesario incorporar la exigencia de
gravedad: es necesario que se califique el dao?, todo sufrimiento que se inflija a otro es tortura, o slo aquellos
que sean graves?, mientras la Convencin de las Naciones Unidas Contra la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes incorpora la gravedad dentro del concepto, la Convencin Interamericana para prevenir
y sancionar la Tortura la desestima, enfatizando en la idea que cualquier sufrimiento intencionalmente causado, con
miras a un fin determinado.[12].
Chile por su parte, ratific en 1988, tanto la Convencin de la ONU Contra la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes, como la Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la Tortura.
Este derecho, de acuerdo al Ordenamiento Internacional incluye tambin la prohibicin de imponer penas corporales
(como azotes o lapidacin) y as lo estim la Corte Interamericana de Derechos Humanos (caso Caesar con Trinidad
Tobago, sentencia del 11 de Marzo de 2005): las penas corporales por medio de flagelacin constituyen una forma
de tortura y, en consecuencia, una violacin per se del derecho de cualquier persona sometida a la misma a que se
respete su integridad fsica, psquica y mental. De esta forma, para la Corte Interamericana no basta que el apremio
o la pena est autorizada por el derecho interno, ya que igualmente implica la violacin de la dignidad humana,
independientemente de su consagracin legal.
Este mismo tribunal estim que la mera amenaza de torturar a una persona puede constituir, en algunas
circunstancias, tratamiento inhumano (Caso denominado Los Nios de la Calle, o Villagrn con Guatemala,
sentencia del 19 de noviembre de 1999).
Garantas Judiciales

El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, se encuentra protegidos por la accin constitucional de
proteccin, regulada en el artculo 20 CPR.

III. Derecho a Vivir en un medio ambiente libre de contaminacin

(La norma del art. 19 N 8 CPR Delimitacin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
Deberes del Estado Restriccin a otras libertades Garanta Judicial)
La norma del art. 19 N8 de la CPR
La Constitucin de 1980 es una de las primeras Cartas que establece, a nivel mundial este derecho.
Si bien la Constitucin espaola de 1978 ya consagraba una norma similar, no es menos cierto que antes de ella, el
Acta Constitucional N 3, de 1976 haba incorporado en nuestro pas, el derecho a vivir en un medio ambiente libre
de contaminacin.
El art. 19 N 8 de la Carta Fundamental establece:
Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas:
8.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que este
derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza.
La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el
medio ambiente
A su vez, este derecho debe concordarse con lo dispuesto en el art. 19 N 24 de la CPR, por el cual, el derecho de
propiedad puede limitarse en razn de la funcin social de la misma, la cual comprende, entre otros elementos, la
conservacin del patrimonio ambiental.
Delimitacin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
Para comprender correctamente este derecho, diremos que la norma constitucional debe ser complementada por lo
dispuesto en la Ley 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente, cuerpo legal que tiene justamente por
objeto regular el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin la proteccin del medio ambiente, la

preservacin de la naturaleza y la conservacin del patrimonio ambiental () sin perjuicio de lo que otras normas
legales establezcan sobre la materia (art. 1).
Desde ya, esta ley es importante por cuanto es la que define medio ambiente, sealando que para todos los
efectos legales se entender por: Medio Ambiente: el sistema global constituido por elementos naturales y
artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica, socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin
por la accin humana o natural y que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples
manifestaciones (art. 2 letra LL).
Como se observa, la definicin es amplia, involucra no slo los elementos naturales del medio ambiente, sino
tambin los artificiales. Tambin incluye las interacciones entre estos diversos componentes, refirindose entonces a
un medio ambiente dinmico, no esttico, y en permanente modificacin.
El problema mayor se centra en definir contaminacin, ya que el art. 2 letra B) de la misma ley seala que es la
presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa o combinacin de ellos, en concentraciones o
concentraciones y permanencia superiores o inferiores, segn corresponda, a las establecidas en la legislacin
vigente.
Por lo tanto, al menos a nivel legal, no toda afectacin al medio ambiente, constituira contaminacin, sino slo
aquella que rebase los lmites establecidos por el propio legislador.
Se ha discutido si esta definicin sera aplicable o no al Texto Fundamental. Nosotros proponemos que
efectivamente no sera aplicable, puesto que: (1) la Constitucin no puede interpretarse a la luz de la ley, sino al
revs; (2) el artculo 2 de la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente comienza diciendo Para todos los efectos
legales (y no constitucionales), se entender por, y (3) la definicin entregada por la ley no permite descubrir el
ncleo esencial del derecho que el legislador debe respetar, ya que se remite a sus propia voluntad, toda vez que
habr contaminacin cuando se vulnere la legislacin vigente
Desde ese punto de vista, parece mejor definir contaminacin como toda afectacin artificial del ambiente que
pueda generar dao en el equilibrio de los sistemas naturales o en los organismos vivos (adaptacin del artculo
325 del Cdigo Penal espaol).
Tambin parece apropiada la definicin, si bien no de contaminacin, la de medio ambiente libre de
contaminacin que nos proporciona la ley 19.300: Medio Ambiente Libre de Contaminacin: aqul en el que los
contaminantes se encuentran en concentraciones y perodos inferiores a aqullos susceptibles de constituir un
riesgo a la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la preservacin de la naturaleza o a la
conservacin del patrimonio ambiental (art. 2 letra M).
A esa definicin, debiramos agregarle el elemento subjetivo. Y ello, por cuanto en este punto, lo que se protege no
es el medio ambiente libre de contaminacin, sino el derecho subjetivo fundamental a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin. Este elemento subjetivo impide que cualquier persona reclame cuando el ambiente se

contamine, sino el nico llamado a hacerlo, ser aqul que, viviendo en dicho medio ambiente, pudiera resultar
afectado por dicha contaminacin.
De all que Jorge Bermdez diga se debe aclarar que el derecho constitucional que se establece es a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin; es decir, lo que se consagra en el art. 19 N8 no es el derecho a un medio
ambiente incontaminado sino el derecho a vivir en l; lo que pone de relieve es que el derecho tiene un contenido
netamente antropocntrico, sus titulares son los hombres y mujeres[13] Este mismo autor enfatizar en que cuando
en este numeral, el Constituyente habla de vivir lo hace tambin en un sentido dinmico, de desenvolverse,
desarrollarse, desplegar sus potencialidades; en trminos diferentes al uso de la palabra vida que es en trminos
ms bien estticos que se emplea en el numeral 1 del mismo art. 19.
Tambin ha de considerarse que, si bien el medio ambiente suele ser entendido como una entidad amplia, que se
extiende por todo el orbe, no es menos cierto que por ser el Derecho Constitucional, una rama propia del derecho
nacional y no internacional. Por lo mismo, slo se pueden alegar por contaminaciones ocurridas dentro del territorio
chileno. Pero adems, los Tribunales han incorporado el criterio del entorno adyacente, segn el cual, parece
razonable que el medio protegido respecto de cierto sujeto, sea el inmediatamente ms cercano, pero no espacios
ms alejados. As por ejemplo, la Corte Suprema, confirmando una sentencia de la Corte de Apelaciones de
Coyhaique seal tampoco podra prosperar tal alegacin, toda vez que el derecho a recurrir de proteccin
solamente lo tiene quien es directamente afectado por el hecho () calidad que no tienen los recurrentes quienes
segn sus propias declaraciones viven en San Bernardo y no podran ser afectados por una eventual contaminacin
del medio ambiente ocurrida en la regin de Aysn distante ms de mil kilmetros de la Regin Metropolitana
(Albornoz con Sociedad Maderera Aysn, Corte de Apelaciones de Coyhaique del 28 de diciembre de 1992,
confirmada por la Corte Suprema el 19 de enero de 1993)
Deberes del Estado
De acuerdo al art. 19 N 8, el Estado tiene dos deberes fundamentales, en relacin con el derecho a vivir en in
medio ambiente libre de contaminacin.
Estos deberes son:
- El deber de velar para que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin no sea afectado. En
palabras de Nogueira, esta consideracin convierte a este derecho en un derecho prestacional, ya que permite a
las personas, exigir del Estado una conducta determinada. De esta forma, el Estado acta como garante, debiendo
realizar todas las acciones que se dirijan a evitar la contaminacin, por acto propio o ajeno.

- El deber del Estado de tutelar la preservacin de la naturaleza. La misma ley 19.300 sobre Bases Generales
seala que se ha de entender por Preservacin de la Naturaleza, el conjunto de polticas, planes, programas,
normas y acciones, destinadas a asegurar la mantencin de las condiciones que hacen posible la evolucin y el
desarrollo de las especies y de los ecosistemas del pas (art. 2 letra P). Sobre esta oracin, se ha discutido acerca
de si la preservacin de la naturaleza es (o no) un derecho fundamental, o solo se trata de un deber ms del Estado.
Indiciario es al respecto, el hecho que este deber se encuentra en el artculo 19 de la Constitucin, y no en el
artculo 1; esto parece indicar que en verdad estamos en presencia de un derecho fundamental. Que sea un
derecho es importante, por cuanto entrara a engrosar el Bloque de Constitucionalidad de Derechos, y por lo mismo,
pasara a ser un lmite al ejercicio de la soberana nacional en los trminos del art. 5 inciso segundo de la Carta
Fundamental.
Restricciones a otras libertades
De conformidad con el inciso segundo del art. 19 N 8, la ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio
de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente.
De esta manera, el Medio Ambiente, esta vez de forma objetiva y no slo subjetiva, pasa a ser un bien jurdico
protegido, pudiendo el legislador restringir otros derechos o libertades para su proteccin.
Es importante indicar que estas restricciones debern cumplir con dos requisitos: (a) deben ser impuestas por la ley;
y (b) deben ser restricciones especficas y no generales.
Garantas Judiciales
El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin se encuentra protegido por la accin constitucional
de proteccin, regulada en el artculo 20 de la Carta Fundamental.
Sin embargo, tal como veremos, el recurso consagrado respecto de este derecho, reconoce ciertas peculiaridades
especiales que revisaremos en su oportunidad.
NOTAS:
[1] Al respecto, en la sentencia mencionada, el TC ha dicho que: Las palabras "muerte natural" a que se refiere el
citado artculo 78, deben considerarse en ese contexto y ser interpretadas de acuerdo a los principios de la ciencia
que cubre su mbito, en este caso, la medicina (Considerando 5). Tambin que la persona est muerta cuando un
mdico lo certifica, de acuerdo a la ley que as lo expresa (Considerando 6).

[2] Humberto Nogueira (2007): El derecho a la Vida, pgs. 49-50

[3] Francisco Cumplido (2009): El derecho a la vida y el deber de vivir, Estudios Constitucionales, Ao 7, N 1,
2009, pp. 385-388
[4] As por ejemplo, en un fallo de la Corte de Apelaciones de San Miguel, se rechaza el recurso interpuesto por el
Director del Servicio de Salud Metropolitano Sur en favor de un menor nacido en el Hospital El Pino de San
Bernardo, reconociendo el derecho y la posibilidad de emplear sustancias y tratamientos alternativos, que eviten el
recurso a las transfusiones, las cuales eran objetadas por los padres del nio. En efecto, el uso de Eritropoyetina, no
slo habra impedido la anemia en la que actualmente se encontraba el lactante, sino que resultaba una salida
eficaz al conflicto planteado. Por lo mismo, la Corte rechaza el recurso, argumentando: Que en la especie, los
padres del recin nacido cuya vida corra peligro, segn la opinin de los mdicos tratantes, si no se le efectuaba
transfusin de sangre, se opusieron a ella, poniendo a su disposicin medicina y tratamiento alternativo, mediante
contacto va telefnica con un profesional especializado en dicha materia, sugerencia que al interponerse la
presente accin no fue aceptada por aquellos, dada la urgencia de la enfermedad que padeca, pero que
posteriormente, una vez efectuada la segunda transfusin autorizada judicialmente, se continu su tratamiento con
el sistema mdico alternativo propuesto por los padres y el profesional experto que les asesor; Que por estas
razones, tal como lo invocan los recurridos, no existi colisin de derechos fundamentales, esto es, entre el derecho
a la vida y a la libertad de culto, porque exista una va de solucin alternativa probada en otros centros mdicos y
por otros profesionales de la medicina, para proteger la vida del infante, como el Hospital Stero del Ro, Clnico de
la Universidad de Chile, etc., han hecho aplicacin de dicho tratamiento de vanguardia .Sentencia de la Corte de
Apelaciones de San Miguel, en Gaceta Jurdica, del 22 de mayo de 2004, Rol 123-2004, Caso Osvaldo Salgado
Zepeda, Director Servicio De Salud Metropolitano Sur con Mirta Isasmendi Cartagena y Javier Fuentealba Reinoso;
confirmada por la Corte Suprema, en fallo de fecha 13 de Julio de 2004, rol 2365-2004. Ambas en: Gaceta Jurdica
N 289, ao 2004, pg. 58. Otro caso a ser mencionado es uno ocurrido el ao 2002, el que la Corte de Apelaciones
de Coyhaique dispuso en el Recurso de Proteccin Rol 3716-2002, Que atendidas las circunstancias establecidas
en este recurso y la necesidad imperiosa de no poner en peligro la vida del enfermo en cuyo favor se ha recurrido, el
recurso de proteccin deducido en estos autos debe ser acogido, sin perjuicio, en todo caso, en aras de la dignidad
y libertad religiosa del paciente Carrillo Sez, agotar los recursos y medios existentes, como as tambin adoptar los
procedimientos necesarios para suministrar a ste los medicamentos alternativos que sean precisos y previos, de
modo tal que la hemotransfusin que deba ser efectuada a ste slo se haga efectiva en situacin de existir un
riesgo vital para la vida del enfermo indicado. Caso Jos Francisco Redondo Caro con Domingo Carrillo Sez, en
Legalpublishing, versin digital (www.legalpublishing.cl). N Identificador 26047.
[5] Rol 172/2008 Puerto Montt, disponible en http://www.poderjudicial.cl/

[6] Sostiene esta argumentacin, por ejemplo, Humberto Nogueira, quien asevera: De acuerdo con tales
antecedentes, teniendo presente el objeto y fin del tratado y la finalidad ltima del artculo 4 [de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos] que es la proteccin de la vida humana y la eliminacin progresiva hasta la
abolicin definitiva de la pena de muerte en los Estados partes, conforme al sentido corriente de las expresiones del
artculo 4, prrafo 2, in fine, no cabe duda que dicha disposicin determina que un Estado Parte que suprime la
pena de muerte en general para todos los delitos en tiempo de paz, como lo hizo el Estado chileno a travs de la ley
N 19.734, dado el sentido de eliminacin progresiva de la pena de muerte que contempla la disposicin analizada,
no puede volver a restablecerla, especialmente si el Estado no hizo reserva oportunamente que excluyera de fuerza
obligatoria del artculo 4, prrafo 2, in fine, que pudiere ser considerada compatible con el objeto y fin de la
Convencin[6].
[7] Decreto Supremo 249, del Ministerio de Relaciones Exteriores, de fecha 15 de octubre de 2008, publicado en el
Diario Oficial, el 5 de enero de 2009.
[8] Decreto Supremo 252 del Ministerio de Relaciones Exteriores, de fecha 20 de octubre de 2008, publicado en el
Diario Oficial el 16 de diciembre del mismo ao.
[9] Respecto de esta ltima posibilidad (derechos), debemos indicar que todo derecho es posible de reivindicar
mediante la legtima defensa, siendo otro finalmente el problema: la racionalidad del medio empleado para repelerla.
De esta forma, podemos defender nuestro honor, nuestro pudor, nuestros bienes incluso de menor valor. Sin
embargo, lo que no podemos hacer es generar un dao desproporcionado al agresor, para repeler el ataque a
bienes de menor valor. As, quizs pueda golpear a quien me intente arrebatar mis gafas, ya que stas son un bien
que perteneces (ejerzo un derecho sobre ellas), pero no me es lcito dar muerte al ladrn slo para evitar el robo de
un artculo tan menor como se.
[10] Por tratarse de una Comisin que tena por objeto investigar los abusos cometidos entre el 11 de septiembre de
1973 y el 10 de marzo de 1990 (Art. 1 del DS N 1.040 del 26 de septiembre de 2003, que crea la Comisin sobre
Prisin Poltica y Tortura, para el esclarecimiento de la verdad acerca de las violaciones de derechos humanos en
Chile), advierte que estos hechos se investigarn siempre y cuando dichos dolores o sufrimientos se hayan
cometido por un agente del Estado, u otra persona a su servicio, o que acte bajo su instigacin, o con su
consentimiento o aquiescencia.
[11] Art. 1.1 de la Convencin (ONU) contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes: A
los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino "tortura" todo acto por el cual se inflija
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de
ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que
ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el
ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn

torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean
inherentes o incidentales a stas.
[12] La definicin de la Convencin de la ONU puede leerse en la nota anterior. La Convencin Interamericana para
prevenir y sancionar la Tortura seala, en su art. 2: Para los efectos de la presente Convencin se entender por
tortura todo acto realizado intencionalmente por el cual se inflijan a una persona penas o sufrimientos fsicos o
mentales, con fines de investigacin criminal, como medio intimidatorio, como castigo personal, como medida
preventiva, como pena o con cualquier otro fin. Se entender tambin como tortura la aplicacin sobre una persona
de mtodos tendientes a anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o mental, aunque no
causen dolor fsico o angustia psquica.
[13] BERMUDEZ SOTO, JORGE (2000): El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin en
Revista de Derecho de la UCV, Nmero XXI.
04 - IGUALDADES BSICAS
IV UNIDAD
IGUALDADES BSICAS
Prof. Hugo Trtora Aravena
SUMARIO: I. Introduccin; II. Igualdad ante la Ley; III. Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos; IV.
Derechos Fundamentales ligados a la actividad Jurisdiccional segn el Bloque Constitucional de Derechos; V.
Igualdad ante los cargos pblicos
I. Introduccin
(La igualdad en Nuestra Constitucin Poltica Clasificacin de la Igualdad)
La Igualdad en Nuestra Constitucin Poltica
Para nuestra Constitucin Poltica, la Igualdad tiene una triple dimensin: es un valor, un principio y un derecho.
Como valor, la Igualdad es una orientacin, una gua, es algo que se estima como bueno y deseable, un derrotero
que debe ser seguido por el ordenamiento. Como tal, es un instrumento importante en el empleo de la llamada
interpretacin axiolgica de la Constitucin, basada precisamente en la bsqueda del sentido de una norma a la
luz de los grandes valores constitucionales.

Como principio, en tanto, la igualdad emerge desde el propio texto constitucional, como una columna que cruza,
como hilo conductor toda la normativa fundamental. Como principio, la igualdad irradia los diversos captulos de la
Constitucin y todo el ordenamiento jurdico, y se muestra como un elemento crucial dentro de su contenido.
La diferencia entre la Igualdad como valor y como principio, pasa porque mientras valor, la igualdad es un norte, algo
que se busca y que reclama a los rganos del Estado; mientras que la igualdad mientras principio, es una realidad
que est presente en la Constitucin, y que se extraen de su propio contenido.
Pero a su vez, la Igualdad es un derecho, una facultad jurdicamente protegida por la Constitucin. Como derecho,
la igualdad se subjetiviza, y se incorpora como un rea de defensa de cada una de las personas.
Tal es la trascendencia de la Igualdad que, son diversas las normas en las que se expresa de modo evidente la
importancia que tiene ella para nuestro Cdigo Poltico.
En primer lugar, debemos citar algunas normas ajenas al artculo 19 sobre Garantas Constitucionales:
- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos (art. 1 inciso primero CPR): Incorpora la nocin de
isonoma, segn la cual las personas son iguales, pero slo en dignidad y en derechos. En el resto, los seres
humanos somos diferentes entre s, diferencias que deben ser respetadas por el Estado y el Ordenamiento Jurdico.
La isonoma se opone a la igualdad absoluta, que entiende que las personas son ntegramente idnticas. Se ha
entendido que el Ordenamiento Jurdico chileno entiende a la Igualdad en un sentido isnonmico y no absoluto,
segn lo recin explicado.
- Es deber del Estado (...) asegurar el derecho de las personas a participar en igualdad de oportunidades en la vida
nacional (art. 1 inciso quinto). La nocin de Igualdad de Oportunidades es un concepto fundamental dentro de una
concepcin liberal de Estado que trat de impregnar el constituyente a travs de la Carta del 80. La igualdad de
oportunidades supone que el Estado debe eliminar todos los obstculos que impiden a una persona desarrollarse
con plenitud. As por ejemplo, debe eliminar la pobreza y la ignorancia, debe propender a una correcta educacin y
formacin de las personas, trabajando por ejemplo en el rea de la enseanza, o la nutricin. De esa forma, todos
los sujetos parten su carrera por la vida, desde el mismo punto de partida, siendo responsabilidad de cada uno,
luchar por su desarrollo pleno, sin diferencias en su inicio.
- En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario y secreto. (frase primera del art. 15 inciso
primero de la CPR). Los derechos polticos tambin forman parte del catlogo de derechos fundamentales de la
persona, e integran el Bloque Constitucional de Derechos. Dentro de los derechos polticos, se encuentra el derecho
a sufragio, el cual siempre ser igualitario. Producto de lo anterior, y de modo similar, al referirse a los procesos
electorales, el art. 18 dispone que una ley orgnica constitucional (...) garantizar siempre la plena igualdad entre

los independientes y los miembros de los partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su
participacin en los sealados procesos
- Se asegura el derecho a postular en igualdad de oportunidades a la Administracin Pblica, as como tambin, se
promover que en la capacitacin y perfeccionamiento al interior de la misma, tambin se promueva este mismo
principio (art. 38 inciso primero): Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la
Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que
deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el
perfeccionamiento de sus integrantes.
- El art. 3 inciso tercero obliga a los rganos del Estado a promover el fortalecimiento de la regionalizacin del pas
y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Adems, el art.
115 inciso primero, establece que se el gobierno y administracin interior del Estado se orientar hacia un
desarrollo territorial armnico y equitativo. El inciso tercero del mismo artculo propende a que la distribucin de las
inversiones sectoriales de asignacin regional se realice sobre la base de criterios no slo de eficiencia, sino que
tambin, de equidad. Como se aprecia, en estos casos, la Carta utiliza el vocablo equidad y no igualdad. La
equidad marca un nfasis en un aspecto que escapa a la mera igualdad, como es la justicia de las relaciones. En
este caso, el desarrollo territorial, y la asignacin de recursos entre las diferentes regiones, debe ser equitativo, vale
decir, no slo igualitario, sino adems, justo.
Por otra parte, el artculo 19 alude en reiteradas ocasiones a la igualdad. Revisemos algunos casos:
- Art. 19 N 2: Igualdad ante la ley.
- Art. 19 N 3: Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.
- Art. 19 N9 inciso segundo: Acceso libre e igualitario a las acciones de salud y rehabilitacin.
- Art. 19 N 16, inciso tercero: En materia de libertad de trabajo, Se prohbe cualquiera discriminacin que no se
base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites
de edad para determinados casos.
- Art. 19 N 17: Igualdad ante los cargos pblicos.
- Art. 19 N 20: Igual reparticin de los tributos y las dems cargas pblicas
- Art. 19 N 22: La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia
econmica.
Clasificacin de la Igualdad

1.- Clasificacin Tradicional

Tradicionalmente, suele clasificarse la igualdad en tres categoras sustanciales.
La primera es la IGUALDAD FORMAL, que es aquella que se produce por la mera constatacin normativa de que no
existe persona o grupo privilegiados. Es una igualdad que se produce a nivel normativo, generada por la norma
constitucional de concebir a todos como iguales. Esta primera clase de igualdad obedece a un criterio liberal que
entiende que el Estado no puede establecer diferencias entre sus sbditos. Proviene de un Estado formal o liberal
de derecho, y de ellos derivan especialmente los derechos de primera generacin, civiles y polticos.
La segunda es la IGUALDAD REAL o MATERIAL, que consiste en entender que las igualdades a nivel normativo
son insuficientes, si no todos los ciudadanos pueden optar, en los hechos a determinados bienes bsicos. De este
modo, el Estado debe permitir el acceso a una serie de beneficios que se relacionan con la vida digna. Qu se
saca con que todos sean iguales ante la ley, si no todos van a poder vivir lo suficiente ni van a poder comprender
suficientemente sus derechos? Para ello, el Estado deber procurar que todos y sin excepcin alguna, lleguen a un
mismo estado final, dentro de un contexto de un Estado social de derecho. As, surgen adems, los derechos
econmicos, sociales y culturales o de segunda generacin.
Finalmente, especialmente a partir de tendencias liberales modernas (neoliberalismo), se ha considerado que es
injusto y poco eficiente que todas las personas accedan a los mismos resultados, sino que lo importante es que el
Estado otorgue igualitariamente a todos sus ciudadanos, las mismas herramientas para que ellos logren, segn sus
esfuerzos y capacidades, el mejor estndar de vida que puedan alcanzar. As aparece la nocin de IGUALDAD DE
OPORTUNIDADES, que explicramos prrafos ms arriba.
2.- Clasificacin propuesta por Jos Luis Cea Egaa
El lenguaje comn (no siempre cientficamente acertado) ha solido decir que el artculo 19 N 2 de la CPR consagra
la igualdad ante la ley (as lo establece explcitamente el texto constitucional), y que el art. 19 N 3 garantiza la
igualdad ante la justicia.
Sin embargo, vale la pena revisar la distincin conceptual que realiza el profesor Jos Luis Cea, quien seala que la
verdadera denominacin de las instituciones jurdicas involucradas es la siguiente:
- Igualdad en la ley. Corresponde al derecho consagrado en el artculo 19 N 2 de la Constitucin, vale decir, se
garantiza que las personas no sufrirn en el trato normativo, diferencias arbitrarias o injustificadas. Es por lo tanto,
una igualdad (o isonoma sustantiva) en el ordenamiento jurdico propiamente tal.

- Igualdad ante la ley. Corresponde al derecho consagrado en el artculo 19 N 3 inciso primero de la Carta
Fundamental, vale decir la garanta que la Constitucin realiza a todas las personas en la igual proteccin de la ley
en el ejercicio de sus derechos. Se refiere a que todos los rganos pblicos a quienes les competa la defensa de
los derechos de las personas no podrn hacer diferencias arbitrarias (isonoma adjetiva).
- Igualdad ante la justicia. Equivale a lo prescrito en el artculo 19 N 3 inciso cuarto, en lo que se refiere a que
nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que seale la ley y que se hallare
establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho (o derecho al juez natural). Al respecto, no es lcito que
una persona sea juzgada por comisiones ad-hoc, establecidas slo para conocer de algn asunto en especial, ya
que genera desigualdad y falta de seguridad jurdica.
No obstante estas interesantes apreciaciones, y con el objeto de unificar el discurso, utilizaremos las expresiones
usadas en la propia Constitucin, vale decir: igualdad ante la ley (19 N2) e igual proteccin de la ley en el
ejercicio de los derechos (19 N 3).
II. Igualdad ante La Ley (Art. 19 N 2 CPR)
(La igualdad ante la ley del art. 19 N 2, inciso primero de la CPR El concepto sociolgico de Igualdad ante la ley
Proscripcin de la Esclavitud Igualdad entre Hombres y Mujeres Proscripcin de la Arbitrariedad Garantas
Judiciales)
La igualdad ante la ley del art. 19 N 2 inciso primero
Como ya hemos dicho, las personas slo son iguales en dignidad y derechos. En lo dems, son diferentes,
diferencias que son reconocidas y deben ser respetadas por el ordenamiento jurdico.
Enrique Evans de la Cuadra seala, por ejemplo, que la Igualdad ante la ley es el sometimiento de todas las
personas a un mismo estatuto jurdico fundamental para el ejercicio de sus derechos y para el cumplimiento de sus
deberes, sin que sea procedente efectuar entre ellas, distinciones favorables o adversas en razn de la raza, de la
nacionalidad, del sexo, de la profesin, actividad u oficio y del grupo o sector social o categora econmica a la que
pertenezca.
Desde ese punto de vista, reconociendo que nuestra sociedad est compuesta por sujetos diferentes, la Carta
Fundamental consagra el Derecho de Igualdad ante la Ley (o en la ley), la cual debe entenderse como la
consagracin del Principio de Isonoma.

La isonoma debe entenderse como una igualdad en el trato, o sea, aceptando las diferencias antes dichas, sin que
exista un trato discriminatorio, o arbitrario entre los diversos sujetos. La isonoma, por su parte se expresa en el
axioma consistente en que debe tratarse en forma igual a los iguales, y desigual a los desiguales. O dicho quizs
en mejor forma, debe tratarse a las personas de igual forma en aquellos aspectos donde ellas sean iguales, y se
pueden hacer diferencia respecto de aquellas circunstancias donde las personas son diferentes.
Por todo lo dicho, es lcito y hasta justo hacer diferencias en la ley, cuando los sujetos son efectivamente distintos.
Por lo mismo, es adecuado establecer normas especiales para los menores de edad, para las mujeres, para los
extranjeros, etctera, cuando las hiptesis reguladas ameriten tal distincin.
Lo que no est permitido es, repetimos, las diferencias de carcter arbitrario, sin justificacin suficiente.
A su vez, se seala que la isonoma del art. 19 N 2 es una isonoma sustantiva, establecida por las normas de
fondo, por aquellas que fijan los derechos y su contenido. De esta forma, sera posible distinguirla de la isonoma
adjetiva que se identifica con normas de carcter procesal, y que se encuentran referidas al ejercicio de aquellos
derechos ante los rganos estatales, la cual est consagrada en el art. 19 N 3.
El Concepto sociolgico de la Igualdad ante la Ley
La igualdad o isonoma establecida en la norma en anlisis tiene un fuerte contenido sociolgico, por cuanto se
centra en la prohibicin que existan clases privilegiadas. As lo dispone el art. 19 N 2, cuando establece
directamente: En Chile no hay persona ni grupo privilegiados.
Vale decir no slo existe una igualdad entre las personas sino que tambin entre los grupos humanos, por lo que no
es justificable establecer discriminaciones arbitrarias ni entre aqullas ni entre stos.
Como decamos, la Constitucin establece que en Chile no hay persona ni grupo privilegiados, lo que ha sido
interpretado por la Corte Suprema en los siguientes trminos: la igualdad ante la ley consiste en que todos los
habitantes de la Repblica, cualquiera que sea su posicin social u origen gocen de unos mismos derechos, esto es,
que exista una misma ley para todos y una igualdad de todos ante derecho, lo que impide establecer estatutos
legales con derechos y obligaciones diferentes, atendiendo a consideraciones de razas, ideolgicas, creencias
religiosas u otras condiciones o atributos de carcter estrictamente personal (citado por M. Verdugo y E. Pfeffer en
obra incluida en bibliografa).
Al no existir grupos privilegiados, se asume la condicin de ser una sociedad no estamental, esto es, dividida en
clases que jurdicamente tengan un estatus diferente.
Proscripcin de la Esclavitud

La norma que estamos analizando dispone tambin que en Chile no hay esclavos y el que pise el territorio queda
libre.
Esta norma, en verdad, representa la concrecin de una larga tradicin republicana que prohbe la esclavitud en
Chile. En efecto, desde 1811, por iniciativa de don Manuel de Salas, se decreta la libertad de vientres y de paso
(todos los nacidos en Chile, o todo aqul que pise suelo chileno, ser libre). En 1823, por iniciativa de don Jos
Miguel Infante, y bajo el gobierno de don Ramn Freire se dicta la abolicin definitiva de la esclavitud.
Constitucionalmente, la Carta de 1818 es la primera que establece formalmente la Libertad de Vientres en nuestra
historia patria, cuando establece que Subsistir en todo vigor la declaracin de los vientres libres de las esclavas
dada por el Congreso, y gozarn de ella todos los de esta clase nacidos desde su promulgacin (art. 12).
Sin embargo, es en 1823, mismo ao en que se proscriba legalmente la esclavitud, cuando se consagra
definitivamente ese principio en la Constitucin de esa fecha: En Chile no hay esclavos: el que pise su territorio por
un da ser libre. El que tenga este comercio no puede habitar aqu ms de un mes, ni naturalizarse jams. (art. 8)
La esclavitud a la que se refiere esta norma es la condicin en la que se halla una persona que carece de toda
libertad por ser de propiedad de otro sujeto. Tambin se extiende a las figuras por medio de las cuales, alguien logra
obtener la absoluta propiedad o dominio total de a voluntad de otro sujeto.
En virtud del principio de libertad de paso, quien ingrese a territorio nacional, arrastrando desde otros lugares, la
condicin de esclavo, deja de serlo por el slo hecho de pisar tierras chilenas.
Igualdad entre mujeres y hombres
La Ley de Reforma Constitucional N 19.611 de 1999, la misma que modific el inciso primero del art. 1 de la Carta
Fundamental cambiando la expresin los hombres por las personas, incorpor tambin el nmero 2 del artculo
19, la oracin hombres y mujeres son iguales ante la ley.
Se ha criticado por buena parte de la doctrina constitucional esta norma. Dentro de los detractores de esta reforma,
se puede revisar la opinin del profesor Miguel ngel Fernndez, de cuya visin se puede concluir que:
(a) La reforma es innecesaria, ya que la igualdad planteada podra deducirse de otras disposiciones
constitucionales, como la del artculo 1 inciso 1, o la del art. 19 N 2, atentando en contra de la tradicin de
sobriedad que haba asistido desde siempre a las Constituciones nacionales, ya que se trata de una norma ociosa y
majadera que en verdad nada aporta en definitiva.
(b) Es excluyente ya que no alude a las minoras sexuales, las cuales virtualmente quedan fuera del criterio de
igualacin que slo subiste entre hombres
(c) La reforma es absurda, ya que intenta incorporar una simple declaracin de principios, olvidando la fuerza
normativa de los preceptos constitucionales.

(d) Puede llegar a tener efectos insospechados, ya que finalmente, aunque la intencin del Constituyente derivado
fue simplemente la de dejar sentado un principio de igualdad entre hombres y mujeres, en verdad lo que va a ocurrir
es que podrn verse afectadas muchas normas que efectivamente hacen diferencias entre sexos, muchas veces de
utilidad para ambos.
Proscripcin de la Arbitrariedad
Por ltimo, el inciso segundo del artculo 19 N 2, establece que ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer
diferencias arbitrarias.
Por lo tanto, se elimina por completo de nuestro sistema la arbitrariedad, entendida sta como las distinciones
antojadizas o caprichosas, o sea, que no tienen sustento en la razn ni en la justicia.
Por lo mismo, cabe concluir que toda arbitrariedad es ilegal e ilegtima, lo que resulta del todo til para interpretar
diversas normas constitucionales y legales, como la del art. 20 inciso segundo de la CPR.
La prohibicin de la arbitrariedad afecta tanto al legislador como a las dems autoridades, por lo que, en caso de
existir alguna discriminacin de este tipo que provenga de la ley, ser posible reclamarla va recurso de
inaplicabilidad o accin popular de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. En tanto, si proviene de
alguna autoridad administrativa, procedera recurrir de proteccin.
Finalmente, debemos dejar constancia que esta prohibicin de arbitrariedad se vincula con otras normas
constitucionales, tales como:
- art. 1 inciso 1: establecer diferencias entre las personas en lo que a dignidad y derechos se refiere, es de por s,
arbitraria;
- art. 8 inciso 1: el funcionario pblico que d fiel cumplimiento al principio de probidad, no puede actuar con
arbitrariedad;
- art. 15: el sufragio es igualitario, y tambin establecer diferencias respecto de aqul, sera arbitrario;
- art. 19 Ns. 17, 20 y 22: referidos a la prohibicin de realizar diferencias arbitrarias por parte del Estado en su trato
con los particulares.
Ser el legislador o, en general, cualquier generador de normas, quien deber atender a evitar cualquier trato o
diferencia discriminatoria. Ante la comisin de discriminacin arbitraria, el juzgador (Ordinario o Tribunal
Constitucional) deber resolver dicha diferencia.
Garantas judiciales

La igualdad ante la ley se encuentra amparada por la accin constitucional de proteccin establecida en el art. 20 de
la CPR.
II. Igual Proteccin de la Ley en el Ejercicio de los Derechos (Art. 19 N 3 CPR)
(La Igual Proteccin de la Ley en el Ejercicio de los Derechos Derecho a la Defensa Jurdica Servicios de
Asesora y Defensa Jurdica Derecho a un Juez Natural Condiciones de las sentencias y los procedimientos
Garantas Penales y Procesal Penales Garantas Judiciales)
Inciso primero: la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos
Se trata de una norma de carcter general y no slo referida a los Tribunales. De all que no sea correcto denominar
a esta garanta simplemente como Igualdad ante la Justicia, puesto que involucra tambin a los dems rganos del
Estado.
Por lo tanto, se trata de una norma amplia, que establece la igualdad ante la ley o isonoma adjetiva segn lo que
ya estudiamos.
Inciso segundo: derecho a la defensa jurdica
Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr
impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. As lo dispone la primera
parte del art. 19 N 3, inciso segundo, de la CPR.
Esta disposicin, como se aprecia, se refiere a la defensa jurdica, y no a la defensa judicial, por lo tanto, se
extiende no slo a la defensa ante los Tribunales que formen parte del Poder Judicial, sino que tambin ante todo
tipo de autoridades que de una u otra forma puedan ejercer funciones jurisdiccionales.
Respecto de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo
concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. Como se
lee, es una norma de excepcin respecto de la primera frase de este inciso, y slo se refiere a lo referente a lo
administrativo y disciplinario, por lo que en lo relativo a la defensa, se regir por sus normas estatutarias, las que en
todo caso, debern igualmente estar establecidas por ley, ya que en caso contrario se afectaran el principio de
reserva legal.
Inciso tercero: servicios de asesora y defensa jurdica

De acuerdo al inciso tercero del art. 19 N 3 CPR, la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos.
Al igual que en otros pasajes de la Carta Fundamental, opera el principio de subsidiariedad, toda vez que el Estado
slo actuar en el caso que los particulares no puedan establecer por s mismos las redes de defensa, pagadas o
gratuitas, que permitan brindar el debido asesoramiento y defensa jurdica de las personas.
Dentro de los mecanismos que la ley concede para dar cumplimiento a este deber del Estado, se encuentra el
Privilegio de Pobreza (arts. 591 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales), y la creacin de instituciones tales
como la Corporacin de Asistencia Judicial y de la Defensora Penal Pblica.
Inciso cuarto: derecho a un juez natural
Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare
establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Este derecho es conocido como derecho a juez natural, lo que significa, en primer trmino la proscripcin de
comisiones especiales, entendidas stas como tribunales ad-hoc o de facto que se constituyen con el nico objeto
de juzgar una situacin especfica. Por el contrario, el Tribunal debe haber estado preestablecido por ley, con
anterioridad a la comisin o perpetracin del hecho que motiva el juicio.
Por otra parte, esta norma consagra el principio de legalidad del tribunal, por cuanto esta clase de rganos slo
podrn ser creados por el legislador, y no por autoridades administrativas o de otra clase.
A su vez, este inciso, junto con lo que dispone el inciso quinto de este numeral, conforman lo que se denomina
proceso justo o debido proceso constitucional. Tambin es lo que Jos Luis Cea denomina igualdad ante la
justicia en sentido estricto.
Por ltimo, cabe destacar que el derecho al juez natural (que en lo procesal penal se manifiesta en lo dispuesto en el
artculo 2 del Cdigo de la especie), es el nico que se encuentra protegido a travs de la accin constitucional de
proteccin del art. 20 de la CPR.
Inciso quinto: condiciones de las sentencias y procedimientos
Como sealamos, lo que dispone el inciso quinto, junto con lo establecido en el inciso cuarto, dan lugar a la figura
del proceso justo o debido proceso constitucional.
Segn la norma en cuestin, toda sentencia deber fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. A partir
de esta norma, las sentencias requieren que:

1. se funden en un proceso previo, vale decir, deben dictarse conforme al mrito del proceso, lo que evita todo tipo
de arbitrariedad, puesto que finalmente debern enunciarse de acuerdo a las alegaciones y pruebas que se
hubieren rendido en l;
2. el proceso previo en el que se funden, debe haber sido legalmente tramitado, vale decir, ser la ley quien pueda
establecer los procedimientos judiciales, mientras que el proceso previo a la sentencia debi haber obedecido a las
reglas procedimentales establecidas precisamente por la ley.
Por otra parte, si bien es el legislador quien debe establecer las reglas propias de los procedimientos judiciales,
stos ltimos, adems, debern siempre cumplir con las garantas de un procedimiento y una investigacin
racionales y justos. Por lo tanto, no basta que el procedimiento formalmente est regulado por la ley, sino que
adems, materialmente, deber cumplir con los requisitos de racionalidad y justicia que exige el Constituyente.
El procedimiento es racional, cuando es razonable, cuando sus etapas cumplen con una consecucin lgica, y
cuando permiten al juez convencerse efectivamente de la veracidad o no de las defensas de las partes. A su vez, el
procedimiento ser justo, cuando permite que ambas partes puedan exponer sus alegaciones, que puedan aportar
sus pruebas, y que todos estos derechos sean efectivamente ejercitables.
Incisos sexto a octavo: garantas penales y en los procesal penales
Los incisos sealados establecen los siguientes derechos:
(a) La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal: se consagra el principio relativo a la presuncin
de inocencia, y en el caso en que la ley presuma la responsabilidad penal de un individuo, siempre podr permitir
que ste demuestre lo contrario, esto es, que la presuncin sea simplemente legal y no de derecho. Lo nico que
se prohbe es la presuncin de derecho de la responsabilidad penal, y no as de la responsabilidad civil (el art. 706
del Cdigo Civil estatuye, por ejemplo, a propsito de la posesin que el error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario); sin embargo, estimamos que tambin debiera
extenderse a otras reas del derecho, tales como las del derecho administrativo sancionatorio (sumarios
administrativos, sanciones impuestas por superintendencias o servicios pblicos etc.)
(b) Principio de Legalidad. En materia procesal penal, debe aplicarse el principio de legalidad, especialmente en lo
relativo a:
b.1. Legalidad en el tipo penal (art. 19 N 3, inciso octavo): ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta
que se sanciona est expresamente descrita en ella

b.2. Legalidad en la pena: ningn delito se castigar con otra pena que la que seale la ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Esta frase, adems, consagra
dos principios adicionales, a saber: (a) la irretroactividad de la ley penal (slo rige para lo futuro y no para hechos
pretritos); y (b) principio pro-reo o indubio pro-reo (la ley tendr efectos retroactivos cuando favorezca al
imputado, ya sea despenalizando el delito, o imponindole una pena menos rigurosa).
Adems, segn vimos, el principio de legalidad tambin se manifiesta en:
b.3. Legalidad del Tribunal (art. 19 N3 inciso cuarto)
b.4. Legalidad del Procedimiento (art. 19 N3 inciso quinto)
Garantas Judiciales
Los derechos establecidos en el N 3 del artculo 19 de la CPR no estn amparados por el recurso de proteccin,
salvo lo dispuesto en el artculo 3 (derecho a juez natural, y prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales).
III. Derechos Fundamentales ligados a la actividad jurisdiccional,
segn el Bloque Constitucional de Derechos
(Observacin Preliminar Derecho a la Jurisdiccin Derecho al Debido Proceso)

Observacin preliminar
Hemos revisado que en el artculo 19 N 3 de la CPR se establecen algunos principios bsicos del debido proceso,
sin embargo, en verdad, los tratados internacionales sobre derechos humanos (cuyos derechos constituyen lmite al
ejercicio de la soberana nacional segn el art. 5 inciso 2 de la CPR) establecen otros derechos que completan la
nocin de debido proceso, y adems establecen otras garantas relacionadas a la actividad jurisdiccional.
As, deben destacarse dos grupos de derechos: aquellos ligados al llamado Derecho a la Jurisdiccin, y aquellos
relacionados al Debido Proceso propiamente tal.
El anlisis lo realizaremos, breve y especialmente a la luz de los artculos 8, 9 y 25 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos (CADH)
Derecho a la jurisdiccin (arts. 8.1. y 25 de la CADH)

Este derecho incluye:

(a) el derecho al acceso a la jurisdiccin, el cual debe ser efectivo y ante autoridad competente (se trata de un
derecho prestacional, ya que exige por parte del Estado, la implementacin del servicio judicial como prestacin, el
cual deber ser configurado a travs de la ley);
(b) el derecho una autoridad judicial objetivamente independiente y subjetivamente imparcial. La independencia se
refiere a la autonoma del rgano jurisdiccional, como tal. En tanto, la imparcialidad se vincula con la actuacin del
sujeto (juez) que sustenta la titularidad de dicho rgano, el cual deber actuar con prescindencia de todo tipo de
intereses o pretensiones particulares en el asunto del cual conoce;
(c) derecho al juez natural. Se refiere a que el Tribunal que conoce del asunto, debe haber sido establecido por ley,
con anterioridad a la fecha en que ocurrieron los hechos. En tal caso, la ley no slo crear al Tribunal, sino que
adems, deber fijar su competencia y composicin;
(d) derecho a resoluciones motivadas, razonables, congruentes y fundamentadas en el sistema de fuentes vigentes.
Que sean motivadas quiere decir que estn debidamente fundamentadas; que sean razonables significa que sean
comprensibles y concordantes con la razn; y que sean congruentes, se refiere a que se dicten conforme al mrito
del proceso, de acuerdo a las alegaciones y pruebas rendidas en l. Por ltimo, debern fundarse en el sistema de
fuentes vigentes, vale decir, debern apoyarse (norma decisoria litis) en la ley o en la fuente especfica que
corresponda; y
(e) derecho a que el proceso sea pblico, lo que constituye una garanta establecida no slo en beneficio de las
partes, sino que de la comunidad, con el objeto de obtener una mayor credibilidad de la actividad judicial, as como
mayores posibilidades de fiscalizacin y control de la opinin pblica.