I

INTRODUCCIN
YULEIDY BERRIOS (C).

La hipoteca es un derecho real de garanta y de realizacin de valor que

se constituye para asegurar el cumplimiento de una obligacin sobre un bien el
cual, aunque grabado permanece en poder de su propietario gravado,
permanece en poder de su propietario, pudiendo el acreedor hipotecario, en
caso de que la deuda garantizada no satisfecha en el plazo pactado, promover
la venta forzosa del bien gravado con la hipoteca cualquiera cualquiera que sea
su titular en ese momento para que con su importe, hacerse el pago del crdito
debido hasta donde alcance el importe obtenido con la venta forzosa
promovida para la realizacin de los bienes hipotecados.

II
DESARROLLO
YULEIDY BERRIOS (C).
OMAR HURTADO.

1. Nocin: etimolgicamente, la palabra hipoteca deriva del latn

hypotheca, que a su vez se origina del verbo griego poner a prueba y que,
segn Caballas, significa gramaticalmente su posicin, accin o efecto de
poner una cosa debajo de otra, sustituirla, aadirla o emplearla.
No obstante, ninguna exageracin implica el decir que en el actual
desarrollo del derecho la palabra es utilizada para significar diferentes
instituciones jurdicas. As igual se atribuye esta denominacin al derecho real
accesorio que se constituye en seguridad de un crdito en dinero, como el
contrato mediante el cual el deudor o un tercero vincula el valor econmico de
un bien inmueble al cumplimiento de una obligacin exigible en dinero, o a la
garanta legal destinada a responder por determinadas gestiones y
prestaciones, o, en definitiva, al bien inmueble cuyo valor econmico resulta
vinculado para garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Definicin legal:
Artculo 1.877 del cdigo civil venezolano: la hipoteca es un derecho
real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un
acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin.
La definicin es crtica por qu no distingue la hipoteca de la prenda. No
dice nada de la posesin del bien e igualmente omite hacer referencia a la
constitucin del derecho real de hipoteca. La norma parece olvidar que los
bienes inmuebles estn sujetos a un rgimen de publicidad registral, no tienen
porque defenderse la posesin del bien.
Se puede entender como hipoteca inmobiliaria que es un derecho real
de garanta que se constituye mediante el registro de un titulo (elemento
esencial, sino hay registro del ttulo no hay hipoteca), sobre bienes inmuebles
determinados del deudor o de un tercero, los cuales no pasa a poseer el
acreedor garantizado, sino que se atribuye a este el poder de hacer ejecutar
dichos bienes incluso frente al tercero adquirente y la pretensin de ser
satisfecho con preferencia sobre el precio obtenido como resultado de la
ejecucin.
En la definicin se habla de un derecho real que se constituye, porque el
titulo puede surgir de un contrato, de la ley o de una sentencia. Para que nazca

el derecho real es necesario el registro del ttulo sin l no habr derecho real de
hipoteca.
1.1 Caracteres del derecho de hipoteca inmobiliaria
a) Es un derecho real: no se puede hablar del bien solo, hay que hacer
referencia necesariamente al derecho real de garanta, pues el bien
resulta modificado en su situacin jurdica. El acreedor posee el ius
distrahendi, puede ejecutar el bien a los fines de satisfacer su crdito.
Como consecuencia de su constitucin, la hipoteca produce dos efectos
inmediatos:
1) La sujecin del bien hipotecado, cualquiera sea su titular actual o
futuro, y cualesquiera sean las alteraciones que el bien sufra en su
entidad objetiva, que permita exigir la realizacin de su valor ante la
insatisfaccin del crdito garantizado.
2) La adopcin de medidas destinadas a evitar la disminucin de ese
valor realizable.
La hipoteca resulta de la realizacin de un negocio de naturaleza
sustantiva, pues aparte de que comienza a producir sus efectos desde el
momento mismo de su constitucin genera de inmediato un mayor valor
en el crdito garantizado y una disminucin en el bien hipotecado,
independientemente de que se llegue o no a la fase procesal de
ejecucin. Esta apreciacin se hace aun ms relevante si tomamos en
consideracin que se trata de un derecho real que no produce
desmembramiento de la propiedad porque el propietario no solo
conserva dominio pleno de la cosa hipotecada, sino su uso y usufructo.
b) Recae sobre cosas susceptibles de publicidad registral: la hipoteca
por definicin legal, recae sobre cosas inmuebles, es ms, la ley clasifica
como bien inmueble por el objeto a que se refieren en el artculo 530 del
Cdigo Civil, no obstante garantizar un derecho de crdito que es un
bien mueble. El artculo 1.879 del Cdigo Civil dispone que la hipoteca
no tiene efecto si no se ha registrado con arreglo a lo dispuesto en el
Titulo XXII de este libro, ni puede subsistir sino sobre los bienes
especialmente designados, y por una cantidad determinada. El Titulo
XXII remitido se refiere a la normativa que regula el Registro Pblico,
desarrollada ampliamente en la Ley del Registro Publico que le sirve de
complemento. En todo caso, y ello es lo que nos importa, es que no hay
hipoteca si el documento que contiene su constitucin no es
debidamente registrado, lo cual hace que sea, como lo indicamos, un
derecho de constitucin real.
c) Es un derecho accesorio: el derecho real de hipoteca no tendr
justificacin si no existe un crdito al cual garantizar,
independientemente de que el mismo preexista, nazca a la vida jurdica

a la vez que la hipoteca adquiera vigencia con posterioridad, lo cual nos

indica que dicho derecho real se encuentra en una relacin de
dependencia ante al crdito al cual sirve de garanta. Esta relacin de
dependencia deriva de la finalidad de la vinculacin que es lo que
configura la accesoriedad de la hipoteca. Podemos decir que la hipoteca
es accesoria en cuanto a su finalidad, esto necesariamente supone: a) la
validez de la hipoteca, implica la existencia y validez de una obligacin
principal; b) la extingue la obligacin principal por consecuencia se
extingue la hipoteca; y c) la transmisin del derecho principal comprende
el derecho accesorio (artculo 1.552 del Cdigo Civil).
d) La hipoteca es indivisible: el fundamento de la indivisibilidad de la
hipoteca radica primordialmente en la conveniencia de asegurar los
derechos del acreedor por ello se dice que la hipoteca es un derecho
indivisible por su naturaleza. En nuestra legislacin este principio de
indivisibilidad se consagra en el aparte 1 del artculo 1.877 que
establece la hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre los bienes
hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de
cualesquiera de los mismos. Del texto legal citado se desprende que la
hipoteca es indivisible respecto al inmueble o inmuebles gravados, como
al crdito o crditos garantizados.
e) Garantiza una obligacin dineraria: tanto en la definicin que nos
proporciona nuestro ordenamiento civil, como en las definiciones
doctrinarias que hemos trascrito y en la que hemos adoptado como
propia, se destaca que se trata de un derecho real de garanta, esto es,
que est destinada a asegurar la afectividad de un crdito. En efecto, su
finalidad no es otra que hacer que acreedor confe en que llegada la
oportunidad de hacer efectivo el crdito ello ser posible porque el valor
econmico del bien hipotecado as se lo garantiza, lo cual se traduce en
que la hipoteca solamente asegura el pago de una cantidad de dinero, y
por tanto, cualesquiera sea la naturaleza de la obligacin deber
siempre reducirse o resolverse en la satisfaccin de una suma de dinero.
f) La hipoteca inmobiliaria es un derecho especial: para que pueda
tener efecto la hipoteca, adems de la publicidad, se requiere la
designacin especial de los bienes sobre los cuales debe ser
constituida. Debe hacerse, conforme a la naturaleza de los bienes, su
situacin, linderos, nombre especifico si lo tiene, el Estado, Parroquia o
Municipio donde est ubicado, individualizacin, entre otros. Otro
requisito es la especificacin de la cantidad de dinero por la cual se
constituye la hipoteca. El fundamento de esta determinacin es facilitar a
terceros el conocimiento con exactitud de la totalidad de gravmenes
que afectan al inmueble para as evitar posibles componendas

fraudulentas entre el acreedor y el deudor, tambin permite la

graduacin de la hipoteca.
1.2 Clasificacin de la hipoteca inmobiliaria.

a) Clasificacin legal: conforme su nombre lo indica, es la que deriva

de la aplicacin de una disposicin expresa de la ley, y como tal, faculta a el
acreedor para valerse de ella aun en contra de la voluntad del deudor, pues,
como dice Massineo, la hipoteca legal se concede en consideracin a la
cualidad, o situacin, de determinadas personas que merezcan una especial
tutela de la ley, o bien, en proteccin de derechos de crditos que tienen
relacin directa con el bien inmueble sobre el cual se concede la hipoteca; o
bien, finalmente, en garanta de los gastos de justicia en materia penal.
La hipoteca inmobiliaria legal se encuentra consagrada en el artculo
1.885 del Cdigo Civil. Que expone:
Tienen hipoteca legal:
1 El vendedor u enajenante, sobre los bienes inmuebles enajenados,
para el cumplimiento de las obligaciones que se deriven del acto de
enajenacin; bastando para ello que el instrumento de enajenacin conste la
obligacin.
Esta hipoteca legal no garantiza plenamente al enajenante, en la
prctica, se substituye la hipoteca legal por una hipoteca convencional ms
ampliada o se agrega a la hipoteca legal una hipoteca convencional.
2 Y los coherederos, socios y dems coparticipes sobre los inmuebles
que pertenecen a la sucesin sociedad o comunidad, para el pago de los
saldos o vueltas de las respetivas partes, bastando as mismo, que conste en el
instrumento de adjudicacin la obligacin de la vueltas.
3 El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor con arreglo a los
artculos 360 y 397. Se bebe tener muy presente que aunque el legislador
determine la hipoteca legal, esta debe cumplir con el requisito del Registro ante
la oficina correspondiente, es decir, donde se encuentre ubicado el inmueble
hipotecado.
b) Clasificacin judicial: la hipoteca judicial surge fuera de la voluntad
del titular del bien inmueble que resulta afectado por el gravamen, aunque su
origen inmediato lo constituye la decisin judicial que acuerda su registro,
mediatamente deriva de ley que establece su creacin. Pero tal como aparece
concebida en nuestro ordenamiento civil, la hipoteca judicial tampoco se
constituye porque el juez lo considere conveniente o no, es decir, no se trata de

un acto que dependa del voluntad del juez, sino que, cumplidas las previsiones
del artculo 1.886 del Cdigo Civil, su nacimiento se operar con el registro de
los documentos que dicha norma seala.
El artculo 1.886 del Cdigo Civil, el cual determina: Toda sentencia
ejecutoriada que condene al pago de una cantidad determinada, a la entrega
de cosas muebles, o al cumplimiento de cualquiera otra obligacin convertida
en la de pagar una cantidad lquida, produce hipoteca sobre los bienes del
deudor en favor de quien haya obtenido la sentencia, hasta un valor doble del
de la cosa o cantidad mandada a pagar. El citado profesor Aguilar
Gorrondona, con respecto a la hipoteca judicial expone lo siguiente: la
hipoteca judicial es aquella cuyo ttulo es un fallo o una decisin judicial. Dicho
en otras palabras, hay hipoteca judicial cuando un fallo o una decisin
confieren a un acreedor el derecho de constituir una hipoteca sobre bienes del
deudor. Tal como est concebida en nuestro derecho, la hipoteca judicial tiene
muy escasa utilidad.
c) Clasificacin convencional: si la constitucin de la hipoteca legal
deriva de la aplicacin de una determinada disposicin que expresamente la
presume y la judicial de la peticin de quien ha resultado favorecido por una
decisin de ejecutoriedad en un tribunal oficial o arbitral, la voluntaria encuentra
su fuente directa e inmediata a la voluntad del constituyente.
El articulo 1.890 determina: no podr hipotecar vlidamente sus bienes
sino quien tenga capacidad para enajenarlos. Posteriormente, el artculo 1.891
establece que; Los bienes de las personas incapaces de enajenar, y los de los
ausentes, podrn hipotecarse solamente por las causas y con las formalidades
establecidas en la Ley.
Por otra parte, quien tiene un derecho sobre un inmueble en que este se
encuentre suspendido por una condicin, o resoluble en ciertos casos o
dependiente de un ttulo anulable, no pueden constituir una hipoteca sujeta a
las mismas eventualidades, con excepcin de los casos en que la ley dispone
expresamente que la resolucin o rescisin no tiene efecto en perjuicio de
terceros (c.c. arts. 1.454,1.466, 1.544 y 1.892). De la misma manera, al artculo
1.893 del Cdigo Civil, es determinante al no permitir la constitucin de la
hipoteca sobre bienes futuros. Las formalidades de la constitucin de la
hipoteca convencional obedecen a una de estas tres circunstancias:
1 A la forma del acto constituido.
2 A la capacidad o poder del constituyente.
3 A los caracteres intrnsecos de la propia hipoteca.
1.3 Crditos susceptibles de ser garantizados con hipoteca
inmobiliaria:

Los crditos viciados de nulidad relativa son garantizados con hipoteca,

hasta tanto no se decrete su nulidad, caso en el cual, extinguida la obligacin
principal, no podra subsistir la hipoteca.
Los crditos futuros y aun simplemente eventuales pueden ser
garantizados con hipoteca (artculo 1.896 del Cdigo Civil). Si bien la solucin
presenta dificultades de explicacin terica en el caso de los crditos
eventuales, ni el texto de la ley da margen a dudas, ni existen inconvenientes
prcticos para adoptarla.
Si el crdito es ficticio se aplica el derecho comn en materia de
simulacin.
Los crditos de monto indeterminado pueden ser garantizados por la
hipoteca, aunque esta siempre habr de constituirse por cantidad determinada
en virtud al principio de la especialidad de la hipoteca.
Pueden garantizarse no solo el principal de una obligacin, sino tambin
sus accesorios, pero es necesario determinarlo as expresamente.
1.4 Bienes susceptibles de hipoteca inmobiliaria:
a) Bienes no susceptibles de hipoteca inmobiliaria:
Existen una serie de bienes, sobre los cuales la ley no permite la
constitucin de la hipoteca inmobiliaria. Estos bienes son:
1 Bienes no susceptibles de ejecucin (artculo 1.929 del Cdigo Civil).
La hipoteca por su esencia debe conferir al acreedor hipotecario, el
derecho de ejecutar la cosa hipotecada, no se concibe hipoteca sobre bi9enes
que no sean susceptibles de ejecucin.
As los consagra el cdigo civil en el artculo 1.929 Las sentencias que
hayan de ejecutarse por los Tribunales de la Repblica, se llevarn a efecto
sobre los bienes muebles o inmuebles del deudor y sobre sus derechos y
acciones que puedan enajenarse o cederse.
No estn sujetos a la ejecucin:
1.- El lecho del deudor, de su cnyuge y de sus hijos.
2.- La ropa de uso de las mismas personas y los muebles y enseres de que
estrictamente necesiten el deudor y su familia.
3.- Los libros, tiles e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin,
arte u oficio del deudor.
4.- Los dos tercios del sueldo o pensin de que goce el deudor.

5.- El hogar constituido legalmente.

6.- Los terrenos o panteones y sus accesorios, en los cementerios.

2Las cosas futuras (artculo 1.893 del Cdigo Civil)

Si se hipoteca una cosa futura ciertamente el derecho de hipoteca con
tal no existe pero se discute si existe una convencin que obliga al que figura
como constituyente. En todo caso, la prohibicin de la hipoteca sobre cosa
futura no impide que la hipoteca sobre un bien se extienda a sus futuros
accesorios.
Nuestro ordenamiento jurdico en el artculo 1.893 establece: No puede
constituirse hipoteca convencional sobre bienes futuros.
3 Los bienes muebles: los bienes muebles no son susceptibles de
hipoteca inmobiliaria salvo con algunas excepciones.
b) Bienes susceptibles de hipoteca inmobiliaria: el artculo 1.881 del
Cdigo Civil establece los bienes sobre los cuales la hipoteca puede ser
constituida al expresar; Son susceptibles de hipoteca:
1.- Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como
inmuebles.
2.- El usufructo de esos mismos bienes y sus accesorios, con excepcin del
usufructo legal de los ascendientes.
3.- Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los bienes enfituticos.
Adems de estos tambin son bienes hipotecables:
* Los crditos hipotecarios.
*Las naves y aeronaves que son bienes muebles de naturaleza especial.
Segn el artculo 21 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y
Desplazamiento de Posesin solo podrn ser objeto de hipoteca:

Prenda sin

Los establecimientos mercantiles o fondos de comercio.

Las motocicletas, automviles y camionetas de pasajeros, autocares,
autobuses, vehculos de carga, vehculos especiales y otros aparatos aptos
para circular. Podrn tambin hipotecarse las locomotoras y vagones de
ferrocarril.
Las disposiciones especiales de la ley en relacin con esta hipoteca se
refieren a los bienes que la misma puede gravar, a las menciones que deber

contener el instrumento en que se constituya la hipoteca, el seguro de los

bienes hipotecados y a la prohibicin de salida del pas de los bienes
hipotecados.
I.
Si se atiende a todas la disposiciones que sobre la materia figuran
en la Ley (artculo 21, ordinal. 20 y articulo 35 Ley de Hipoteca Mobiliaria y
Prenda sin Desplazamiento de Posesin), los bienes susceptibles de la
hipoteca de que tratamos son: 1 los vehculos de motor; 2 las locomotoras y
vagones del ferrocarril y 3 la maquinaria de construccin, industrial o de
transporte susceptibles de traslado. Para evitar problemas de interpretacin el
legislador dispuso que A los efectos de esta ley se consideraran vehculos de
motor las motocicletas , automviles , camionetas de pasajeros, autocares,
autobuses, vehculos de carga, vehculos especiales y otros aparatos aptos
para circular, as como tambin cualquier otro artefacto susceptible de traslado
ocasional sin necesidad de transporte, taes como: tractores, palas mecnicas,
moto trallas y similares (artculo 35, encabezado Ley de Hipoteca Mobiliaria y
Prenda sin Desplazamiento de Posesin).
II.
Tambin
indica la ley las mejoras que debe contener el
instrumento en que se constituya la hipoteca de que tratamos (artculo 36 de la
Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin), a cuyo
respecto ordena incluir, aparte de las circunstancias generales( artculo 22 de la
Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin), las
siguientes, siempre que fuera posible:
1clase de vehculo, aparato o maquinaria, marca y modelo.
2 seriales que lo identifiquen.
3 placa identificadora
4 capacidad y peso.
5 nmero de cilindros y potencia en H.P.
6 uso a que se le destina.
7 cualesquiera otras especificaciones que en cada caso se consideren
necesarias o convenientes para la correcta individualizacin del bien
hipotecado.
III.
Salvo pacto en contrario, la Ley ordena que los vehculos
aparatos o maquinas hipotecadas (en la hipoteca de vehculos de motor y de
maquinaria automvil), debern estar asegurados suficientemente contra los
riesgos de robo, hurto u otra privacin ilegal, destruccin y dao (artculo 37 de
la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin). Por
tanto, a falta del expresado pacto en contrario, se est frente a un caso de

aseguramiento legalmente exigible sometido a las previsiones del artculo 9 de

la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin.
IV.
A objeto de simplificar el ejercicio del derecho de persecucin y,
sobre todo, para la garanta del acreedor no se tome irreal, la Ley establece
que Los vehculos, aparatos o maquinarias afectados hipotecariamente (con la
hipoteca de que tratamos), no podrn salir del territorio de la Republica sin
autorizacin fehaciente del acreedor (artculo 38, encabezado. de la Ley de
Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin), si bien aade
que: sin embargo, salvo pacto expreso en contrario, los mismos podrn ser
trasladaos de un distrito a otro y de un estado a otro de la Republica (artculo
3, nico aparte de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento
de Posesin).
Lamentablemente no se incluyeron normas expresas destinadas a hacer
efectivas ni a sancionar la prohibicin establecida. Por lo dems, la prohibicin
en si misma, aunque especialmente importante en la hipoteca de que tratamos,
pudo haberse extendido con provecho a casi todos los casos de hipoteca
mobiliaria y de prensa sin desplazamiento de la posesin.
Las aeronaves: en esta materia la Ley trae tres normas especiales: un
sobre las especificaciones que debe tener el documento constitutivo de la
hipoteca, otro sobre los bienes a los cuales se extiende la misma y otra sobre
el derecho de preferencia que tiene el acreedor.
I.
Las especificaciones que debe contener el documento
constitutivo, adems de las circunstancias generales (artculo 22 de la Ley de
Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin), son las
siguientes (artculo 39 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin
Desplazamiento de Posesin).
1 nmero y dems signos distintivos con que se hubiere dotado a la aeronave
en el registro areo respectivo.
2 marca, nmero de fabricacin, casa constructora y cualesquiera otras
caractersticas que sirvan o ayuden a la ms perfecta identificacin de la
aeronave.
3 precise sealamiento de todos los seguros vigentes
II.
La hipoteca de la aeronave salvo pacto expreso en contrario se
extender a los motores, aparatos e implementos de radio y navegacin,
herramientas, utillaje, accesorios, mobiliario y, en general pertenencia y
enseres destinados de manera duradera al servicio, comodidad u ornamento
de la aeronave, aunque sean separables de esta, (artculo 40 encabezado de la
Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin), en el
entendido de que la hipoteca extendida a esos elementos subsistir sobre los

mismos aunque sean extrados de la aeronave, y abarcara, si no se

estableciere otra cosa, a los que los reemplacen (artculo 40, nico aparte de
la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin).
Por su parte, los repuestos de almacn quedaran afectados a la garanta
hipotecaria siempre que se hayan inventariado en el instrumento de
constitucin del gravamen (artculo 40, ap. 2 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria
y Prenda sin Desplazamiento de Posesin).

III.
Como hemos visto, el acreedor hipotecario en el caso de hipoteca
mobiliaria gozara del privilegio especial previsto en el ordinal 1 del artculo
1.871 del Cdigo Civil sobre los bienes hipotecados, el cual se preferir a todos
los dems privilegios generales o especiales excepto del contemplado en el
ordinal 1 del artculo 1.870 ejusdem (artculo 17 nico aparte de la Ley de
Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin).
Sin embargo en la hipoteca de aeronaves tambin gozaran de
preferencia sobre el crdito hipotecario los crditos privilegiados a los que se
refieren los ordinales 3 y 4 del artculo 63 de la Ley de Aviacin civil (artculo
41 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin).
Tales crditos son las indemnizaciones por daos establecidas en la Ley
de Aviacin Civil, y los gastos de auxilio y salvamento por servicios prestados a
la aeronave que se halare en peligro y los aprovisionamientos para su ltimo
viaje.
La maquinaria industrial: las disposiciones especiales sobre la materia
se refiere a los bienes susceptibles de esta hipoteca, extensin de la hipoteca
inmobiliaria en relavon con la maquinaria industrial, menciones que debe
contener el instrumento de constitucin de la hipoetca, y derechos y deberes de
las partes.
La maquinaria industrial puede encontrarse sobre todo en dos formas:
en establecimientos fabriles o comerciales que tiene por objeto la produccin o
venta de la maquinaria o bien en industrias o fbricas donde la maquinaria
constituye un instrumento de produccin.
En la primera hiptesis la maquinaria tiene la condicin de mercanca
destinada a la venta de modo que, en principio, sera muy grave para la
seguridad del trfico permitir su hipoteca dados los efectos de esta frente a
eventuales terceros adquirentes. Solo es admisible permitir su hipoteca como
extensin de la hipoteca del respectivo establecimiento ya que las reglas
pertinentes, como hemos visto, dejan a salvo los derechos de los adquirentes
de tales bienes. En cambio, en la segunda hiptesis, es decir, de la maquinaria

que tiene la condicin permanente de instrumento de produccin, nada se

opone a la hipoteca.
Por las razones expuestas, la Ley dispone que podrn ser hipotecadas
las maquinarias, tiles o instrumentos instalados y dedicados a una actividad
industrial (artculo 42, encabezado de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda
sin Desplazamiento de Posesin). Como se observa se exigen dos requisitos:
la instalacin y la destinacin a una actividad industrial. En cambio, no se exige
que el inmueble donde este instalada la maquinaria sea propiedad del dueo
de esta.
El derecho de autor sobre las obras de ingenio y la propiedad industrial:
las disposiciones especiales sobre la materia se refieren a bienes susceptibles
de esta hipoteca, extensin de la hipoteca inmobiliaria en relacin con la
maquinaria industrial, menciones que debe contener el instrumento de
constitucin de la hipoteca, y derechos y deberes de las partes.
La maquinaria industrial puede encontrarse sobre todo en dos formas:
en establecimientos fabriles o comerciales que tiene por objeto la produccin o
venta de la maquinaria o bien en industrias o fbricas donde la maquinaria
constituye un instrumento de produccin.
En la primera hiptesis la maquinaria tiene la condicin de mercanca
destinada a la venta de modo que, en principio, sera muy grave para la
seguridad del trfico permitir su hipoteca dados los efectos de esta frente a
eventuales terceros adquirentes. Solo es admisible permitir su hipoteca como
extensin de la hipoteca del respectivo establecimiento ya que las reglas
pertinentes, como hemos visto, dejan a salvo los derechos de los adquirentes
de tales bienes. En cambio, en la segunda hiptesis, es decir, de la maquinaria
que tiene l condicin permanente de instrumento de produccin, nada se opone
a la hipoteca.
Por las razones expuestas, la Ley dispone que podrn ser hipotecadas
las maquinarias, tiles o instrumentos instalados y dedicados a una actividad
industrial (artculo 42, encabezado de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda
sin Desplazamiento de Posesin). Como se observa se exigen dos requisitos:
la instalacin y la destinacin a una actividad industrial. En cambio, no se exige
que el inmueble donde este instalada la maquinaria sea propiedad del dueo
de esta.
1.5 Asiento de la hipoteca inmobiliaria: de acuerdo con el cdigo civil,
la hipoteca se extiende a todas las mejoras a construcciones y dems
accesorios el inmueble hipotecado (artculo 1.880 del Cdigo Civil).
Mejoras: son tanto los aumentos de valor de la cosa, como sus
incrementos materiales o intrnsecos provenientes, sea de la accesin natural

de la consolidacin de la propiedad desmembrada, o de mejoras artificiales o

industriales, tales como construcciones, plantaciones, desmonte, abonos,
drenajes, aumento de pisos en una edificacin, obra de riesgo, entre otras, la
norma es aplicable incluso cuando las mejoras son realizadas por un tercero
adquirente, pero este en tal caso tiene el derecho, una vez rematado el
inmueble, de hacer sacar el precio de la parte correspondiente de las mejoras
hechas por el despus del registro de su ttulo hasta concurrencia de la suma
menor, entre el valor de las empresas y la de mayor valor en la poca del
abandono o remate de la cosa hipotecada (artculo 1.905 del Cdigo Civil).
Dems accesorios: los dems accesorios del inmueble comprenden
tanto los inmuebles por su naturaleza, como por su destinacin, las
servidumbres activas del fundo y sus medianeras. Ordinariamente se afirma
que los inmuebles por su naturaleza o por su destinacin quedan excluidos de
la hipoteca cuando por separacin recobran su carcter de bien mueble. Pero
la ley solo dispone que el acreedor hipotecario no pueda trabajar ejecucin
sobre los bienes muebles que son accesorios del inmueble gravado, que haya
sido enajenado a ttulo oneroso, sin fraude por parte de adquirente (artculo
1.899 del Cdigo Civil).
1.6 subrogacin legal: en la hipoteca convencional cuando los bienes
hipotecados parecen o padecen deterioro que los hacen insuficientes para
garantizar el crdito, el acreedor tiene derecho a suplemento de hipoteca, y sus
defectos, al pago de su acreencia, aunque el plazo no este vencido (artculo
1.894 del cdigo civil). En la hiptesis del que conforme a lo expuesto se
sustituyan por otros los bienes hipotecados, puede decirse que ha habido
subrogacin.
Igualmente puede sealarse como casos de subrogacin los previstos
en materia de enfiteusis (artculo 1.578 del cdigo civil).
En caso de devolucin de fundo enfitutico, las hipotecas constituidas
contra el enfiteuta se trasfieren sobre el precio de la mejoras.
En caso de reduccin de la hipoteca constituida contra el concedente se
transfiere sobre el precio debido por la redencin.

EFECTOS
2.1 Relaciones entre el acreedor hipotecario y el deudor
constituyente de la hipoteca considerando con titular del derecho
hipotecado.

El derecho fundamental del acreedor hipotecario frente a ese deudor

constituyente de la hipoteca es el ius distrahendi o derecho de ejecutar la
cosa hipotecada.
I.
El derecho en cuestin corresponde a todo acreedor hipotecario.
A diferencia de lo que ocurra en Roma, el acreedor hipotecario de rango
preferente no tiene entre nosotros la facultad de oponerse a la ejecucin
trabada por otro acreedor hipotecario.
II.
El derecho del acreedor es el de ejecutar la cosa por via judicial
sin que sea vlido el pacto de que el acreedor se haga propietario de la cosa
hipotecada por la sola falta del pago en termino convenido (artculo 1.878 del
cdigo civil), aunque nada obste para que llegado el momento se convenga en
una dacin en pago o en la venta amistosa de la cosa hipotecada.
III.
Mientras el acreedor no ejerza el ius distrahendi el deudor
constituye (o su causahabiente) conserva la plenitud de sus derechos sobre la
cosa, con la nica limitacin de que no puede afectar en perjuicio del acreedor
hipotecario ningn acto de disposicin material o jurdica que directamente y
por su propia naturaleza disminuya la garanta del mencionado acreedor.
IV.
El ius distrahendi se refiere al bien que constituye en asiento de
la hipoteca, pero se traslada en los casos de subrogacin (artculo 1.889, ap. 1
del cdigo civil)
V.
El derecho de ejecutar la cosa deja de constituir un derecho frente
al constituyente cuando por cualquier causa el bien pasa al patrimonio de un
tercero, caso en el cual entra en juego el derecho de persecucin del acreedor
del derecho hipotecario.
VI.
El derecho de ejecutar del acreedor hipotecario no excluye el
derecho de los dems acreedores de ejecutar la cosa hipotecada; pero en la
distribucin del precio obtenido en el remate, habr de respetarse el derecho
de preferencia del acreedor hipotecario.
VII. El derecho de ejecutar la cosa hipotecada no excluye tampoco el
derecho del acreedor hipotecario de trabar ejecucin por los dems bienes de
su deudor, con la limitacin antes sealada, de que no puede hacer remate sin
consentimiento del deudor los inmuebles que no le estn hipotecados sino
cuando los hipotecados hubiesen resultado insuficientes para el pago de su
crdito (artculo 1.931 del cdigo civil).
a)
Relaciones entre el acreedor hipotecario y los dems
acreedores: en relacin a los dems acreedores, el derecho del acreedor
hipotecario se manifiesta como derecho de preferencia sobre el precio obtenido
en remate del inmueble o inmuebles hipotecados o, en su caso, la
indemnizacin debida por los aseguradores o las cantidades debidas por

expropiacin forzosa por causa de utilidad pblica, o de servidumbre impuesta

por la ley.
I.
El caso de concurso entre un acreedor hipotecario y otro
quirografario, el derecho de preferencia del primero determina que del precio
del remate de la cosa hipotecada (o de su subrogado), el acreedor quirografario
solo recibir el eventual remanente que quede despus de satisfacer el
derecho del acreedor hipotecario. Este derecho hipotecario limita a los bienes,
suma y obligacin por el cual se constituy la hipoteca.
II.
Cuando se considera la relacin entre diversos acreedores con
hipoteca sobre la misma cosa, es necesario considerar el grado de la hipoteca
de cada uno. En efecto, la hipoteca toma su grafo desde el momento del
registro, aunque, se trate de una obligacin futura o simplemente eventual, de
modo que la graduacin de la hipoteca solo depende de la fecha de su registro
(artculos 1.896 y 1.897 del cdigo civil)en consecuencia cuando se entran en
conflicto dos acreedores hipotecarios, se preferir a quien primero registro su
hipoteca. El otro ejercer su derecho sobre el remanente (si lo hay), o
(concurriendo con los dems acreedores) sobre los dems bienes del deudor.
III.
En caso de concurrencia entre un acreedor hipotecario y un
acreedor privilegiado, prevalece este, salvo el caso del acreedor con privilegio
general que no hay sido satisfecho (total o parcialmente) con los muebles del
deudor y cuyo crdito se coloca subsidiariamente sobre los inmuebles (artculo
1.867 del cdigo civil)

b)
Relaciones entre el tercero hipotecario y los terceros no
acreedores: en relacin con los terceros no acreedores, el derecho del
acreedor hipotecario se manifiesta principalmente como derecho de
persecucin, de modo que lo interesante es estudiar la relacin entre el
acreedor hipotecario y el tercer poseedor de la cosa hipotecada.
La situacin del acreedor hipotecario frente al tercer poseedor es anloga a la
que tiene frente al deudor constituyente de la hipoteca (salvo por lo que
respecta al crdito, ya que el tercero poseedor no est obligado personalmente
a la satisfaccin del mismo. As pues, en principio, el acreedor hipotecario tiene
frente l tercero poseedor el derecho de hacer ejecutar judicialmente la cosa
hipotecada (artculo 1.899, encabezado del cdigo civil).

IV
JURISPRUDENCIA
YULEIDY BERRIOS (C).

V
DOCTRINA
OMAR HURTADO

VI
REFERENCIAS
YULEIDY BERRIOS.