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Os dois primeiros subsistemas gravitariam em torno

ADPF 144

de principios que existem para --- dicgdo do Min.


01. Manifestei-me sobre esta mesma material em

Carlos Britto --- "se concretizar, imediatamente, no

votos proferidos no TSE. E. tambem contra a

individualizado espago de movimentagdo dos seus

interpretagdo que o colegiado entdo consagrou por

titulares". Os direitos de que aqui se trata beneficiam

maioria que esta ADPF foi proposta, de modo que se

imediatarnente os seus titulares. No bloco dos direitos

justifica a alusdo que passo a fazer aos argumentos

politicos ndo; esses consubstanciam deveres

desenvolvidos nesses votos, ora acrescidos de mais

comprometidos corn a afirrnagdo da soberania popular

alguns subsidios.

e a autenticidade do regime representativo.

Afastei naquela ocasido, corn as venias de estilo, o

Em sintese, essa 6 a construgdo doutrindria

entendimento do Ministro Carlos Britto, segundo o

desenvolvida polo Min. Carlos Britto, que justificaria

qual as temas da elegibilidade e da inelegibilidade

peculiar interpretagdo de alguns textos da

compaem-se em bloco ou subconjunto especifico dos

Constituigdo --- o inciso III do artigo 15 e o inciso

direitos e garantias individuais, o dos

direitos

LVII do artigo 5, v.g., disporiam no sentido que

politicos. Esse bloco seria distinto, em perfil politico-

dispuseram somente quando o candidato respondesse

filosofico, do bloco dos direitos e deveres individuals e

por urn ou outro processo penal; quando respondesse

coletivos --- onde predomina o principio da dignidade

reiteradamente a inirmeros doles as suas disposigoes

da pessoa humana e do bloco dos direitos sociais -

lido prevaleceriam.

-- onde prevalece o principio dos valores sociais do


trabalho.
No Woe() dos
principios da

02. Disco' rdei, permanego a discordar desse


direitos politicos predominariam os
soberania popular e da

democracia

rep resentativa.

entendimento. A explicitacdo teerica de distintos


blocos de preceitos ndo afeta a normatividade
constitucional, seja para potencializa-la, seja para
torna-la relativa.
A uma porque o discurso sobre o direito ndo

Artigo 14, 9 da CS: ' 9. Lei complementar estabelecera outros


casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessacdo, a fim de proteger
a probidade administrativa, a moralidade para exercicio de mandato,
considerada a vide pregressa do candidata, e a normalidade e
legitimidade das deledes contra a influencia do poder economico ou o
abuso do exercicio de funcdo, cargo ou emprego na administracdo direta
ou indireta (redacdo dada pela Emenda Constitucional de Revisdo n 4,
de 1994).

determina o discurso do direito --- o discurso do


direito para prescrever direta e incisivamente, sem
expansaes. 0 discurso sobre o direito urn meta-

discurso, conformado pelo discurso do direito. Aquele

O rol das inelegibilidades definido pela Constituigdo

nao o coloniza.

como uma das materias reservadas a lei

A duas

e tenho insistido quase excessivamente

complementar. 0 artigo 1, I da Lei Complementar n.

porque nao se interpreta a Constituigao em

64/90 exige que a inelegibilidade resulte de sentenca

tiras, aos pedagos, mas sim na sua totalidade. Uma

transitada em julgado; excepcionalmente, no caso da

porgdo dela nao prevalece sabre outra quando a

rejeigao de contas relativas ao exercicio de cargos ou

interpretamos. A logica da Constituigao incindivel.

fungoes pUblicas par irregularidade insanavel,

A tres porque sua interpretagdo esta sujeita a

privilegia a decisao irrecorrivel do organ competente,

determinados limites, sera o que sera transformada

salvo se a questao houver sido ou estiver sendo

em pratica de subjetivismo.

submetida a apreciagao do Poder Judiciario.

nisto

0 voto do Ministro Leitao de Abreu no RE 86.297 -3.

A suposigao de que o Poder Judiciario possa, na

voto que . o Min. Ari Pargendler rememorou --

ausencia de lei complementar, estabelecer criterios de

tambem exemplar: apenas o transit em julgado de

avaliagao da vida pregressa de candidatos para o fim

uma sentenga condenateria, seja pelo cometimento de

de definir situagoes de inelegibilidade importaria a

crime, seja pela pratica de improbidade

substituigao da

administrativa, pode impedir o acesso a cargos

presungda de rule culpabilidade

consagrada no art. 5, LVII, da Constituigao

eletivos.

("Inlinauem sera considerado culpado ate o transit

Viver a democracia, isso nao a gratuito. Ha urn prego

em julgado de sentenca penal condenateria") por uma

a ser pago por ela; em sintese, o prego do devido

presungdo de culpabilidade contempla.da em Lugar

processo legal.

nenhum da Constituigao (oualouer pessoa podera ser


considerada culpada independentemente do transit

5.

em iulgado de sentenca penal condenatoria).

de abril de 1970, tornava inelegiveis para qualquer

Essa suposigao nap me parece plausivel.

cargo eletivo as que respondessem a processo judicial

0 artigo 1, I, n da Lei Complementar n. 5, de 29

instaurado por dentIncia do Ministerio Public


4.

Recordo, a esta altura, o voto, muito Weida, do

recebida pela autoridade judiciaria competente.

Ministro Ari Pargendler quando a materia foi

Tempos duros e sofridos, a democracia ultrajada,

apreciada no TSE.

quando bastava a denuncia do Ministerio Public,


recebida pelo juiz, para tornar inelegivel o cidadap. A

6
inconstitucionalidade do preceito veiculado nessa

aprecia.cdo do seu cardter, tudo quanto possa ser

alinea n foi afirmada pelo TSE, no julgamento do

expressivo da sua indole moral, psiquica e social.

Recurso n. 4.466 2, quando o Ministro Xavier de

Ao dizer que a lei complementar estabelecera outros

Albuquerque proferiu vote antologico.

cases de inelegibilidade a fim de proteger a

A Lei Complementar n. 42, de 1 de fevereiro de 1982,

moralidade para o exercicio do mandato, "considerada

alterou o texto da alinea 3. Passaram a ser inelegiveis

a vida pregressa do candidato", o preceito

os condenados, "enquanto penalmente nao

constitucional impede que a moralidade para o

reabilitados". Ainda que o TSE e mesmo o STF tenha

exercicio do mandato venha a ser ponderada a partir

titubeado na aplicagao do preceito, oportuna a

da consideragdo de algum ate episodico, isolado ou

transcric5.o de observacao do Ministro da Justica, em

mesmo acidental envolvendo o candidato. Nao

reunido da Comissao Mista do Congresso Nacional,

autoriza a criagdo de case de inelegibilidade ancorada

em 7 de outubro de 1981 4. Respondendo a afirmagdo

na avaliacdo da vida pregressa do candidato, mas sim

de que a lei seria imperfeita por falar simplesmente

que a moralidade do candidato para o exercicio do

em condenados, reclamando o acrescimo da expressao

mandato seja ponderada, em cada caso, desde a

"por sentenca transitada em julgado", o Ministro

consideragao da sua vida pregressa, do todo que cia

observou: "Ndo preciso, pais ndo existe mein

compoe. A protecdo da moralidade do candidato para

condenado, existe condenado". E mais adiante:

o exercicio do mandato ndo prescinde da ponderagdo

"'Condenado' aquele `condenado por sentenga

desse todo, isso que afirma, em termos de dever ser,

transitada em julgado'".

a Constituigdo. E born que se diga, mais uma vez, que


ninguern esta autorizado a ler na Constituicdo o que

06. Isso a, para mim, de uma clareza sem par. 0 9

la ndo este. escrito, pratica muito gosto dos neo e/ou

do artigo 14 da Constituicao determina seja

pris positivistas, gente que reescreve a Constituigdo

considerada a vida pregressa do candidato. Ao faze-lo

na toada de seus humores.

refere o que aconteceu antes do ato que a ele se


imputa, refere o quanto possa contribuir para a

07. - Permito-me afirmar, ademais, que o Poder


Judiciario rid esta autorizado a substituir a etica da

Anal- Up n. 5.864, de 23.09.76, relator designado Ministro Leta() de


Abreu, Boletim Eleitoral, n. 302, p. 720.
3 Sobrevieram as Leis Complementares ns. 64, do maio de 1990, e 81,
de 13 de abril de 1994.
4 Diario do Congresso Nacional (Secao II), 16.01.1982, p. 295.
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legalidade por qualquer outra.


Ndo hdo de ter faltado eticas e justiga a humanidade.
Tantas eticas e tantas justigas quantas as religides,

as costumes, as culturas, em cada momento

colocando-nos sob o risco de substituigao da

historic, em cada recanto geografico. Muitas eticas,

racionalidade formal do direito [corn sacrificio da

muitas justigas. Nenhuma delas, porern, suficiente

legalidade e do procedimento legal] por uma

para resolver a contradigao entre o universal e o

racionalidade construida a partir da etica (qual

particular, porque a iddia apenas muito dificilmente

etica?1), a margern do direito.

conciliavel corn a realidade.

A sociedade, insatisfeita corn a legalidade e o

A nnica tentativa viavel, embora precaria, de

procedimento legal, passa a nutrir anseios de justiga,

mediagao entre ambas encontrada na legalidade e

ignara de que ela nao existe ern si e de que

no procedimento legal, ou seja, no direito posto pelo

incabivel, como observara EPICURO 5, discutirmos a

Estado, este corn o qual operamos no cotidiano

"justiga" ou "injustiga" da norma produzida ou da

forense, chamando-o "direito moderno", identificado

decisao tomada pelo juiz, vista que nem uma, nem

lei. A cisao enunciada na frase atribuida a Cristo ---

outra ["justiga" ou "injustiga"], existem em si; os

"a Cesar o que de Cesar, a Deus o que de Deus" ---

sentidos, de uma e outra, sao assumidos

torna-se definitiva no surgimento do direito moderno,

exclusivamente quando se as relacione a seguranga

direito do modo de produce-to capitalista, direito posto

[seguranga social], tal como concebida, ern

polo Estado, erigido sabre uma afirmagao a atribuir-

determinado momento historic vivido por

se a CREONTE, ainda quo nao formulada exatamente

determinada sociedade. Por isso mesmo que, em

nessas palavras: "Prefiro a ordem a justiga". No direito

rigor, a teoria do direito nao a uma teoria da justiga,

moderno se opera a separagao absoluta entre posto e

porem, na dicgao de HABERMAS 6, urna teoria da

pressuposto, entre lex e ius,

prestacao jurisdicional e do discurso juridico.

08. - E certo que o temos, o direito moderno,

09. - E possivel e desejavel, sim, que o direito, em

permanentemente em arise, mas o quo se passa agora

sua positividade, seja interpelado criticarnente, a

ainda mais grave porque ao mesrno tempo em

partir de conteUdos 8ticos e morais nascidos da luta

quo se pretende substituir as suas regras e principios

social e politica. Esta luta se da alias, desde a

por sutras, descoladas da eficiencia ou de alguma

advento da modernidade, corn o proposito de realizar,

distinta vantagem econOmica --- a sociedade como


que ja nao the da mais credit e innmeras vezes se
precipita na busca de uma razdo de contend,

In PAUL NIZAN Democrite Epicure Lucrece - les materialistes de


l'antiouite ftextes choisis), Arlea, Paris, 1.991, p. 151.
6 - HABERMAS, JURGEN - FaktizitIlt and Geltuna Suhrkamp, Frankfurt
am Main, 1.992, p. 241.

para o maior nirmero, as promessas de liberdade, da

10

a decada dos noventa, quando ainda a distincao entre

igualdade e fraternidade. Outra coisa 8 a pretensa.o

principios e regras nao havia sido popularizada.

de substituir-se o direito pela moralidade, o que, na

A racionalidade formal do direito moderno, direito

pratica., significa derrogar as instituicoes do Estado

positivo, direito posto pelo Estado, nao pode

de direito em proveito da vontade e do capricho dos

certo nao a facil diza-lo; dize-lo exige serenidade e

poderosos ou daqueles que os servem.

seriedade

por

nao pode ser substituida por uma

racionalidade de contefido que, fatal e


10. - Estranhas e sinuosas vias sac) trilhadas nessa

irremediavelmente, sera resolvida, no bojo da diade

quase inconsciente procura de ius onde nap ha send

viol8ncia/direito, pelo primado do primeiro termo.

lex.
Uma delas se expressa na produgao multiplicada de

11. - Isso nao significa, contudo, esteja eu a afirmar

textos sobre conflitos entre principios e entre valores,

que o direito moderno seja aetico, senao que a sua e a

o que em geral faz prova de ignorancia a respeito da

8tica da Iegalidade.

distingao entre o deontologico e o teleologic.

A etica, do panto de vista formal, urn conjunto de

Outra, na banalizacao dos "principios" 'entre aspas]

postulados vazios e indeterminados; vale dizer,

da proporcionalidade e da razoabilidade, em especial

abstrata. Sua efetividade, sua concretude provem do

do primeiro, concebido como urn "principio" superior,

mundo exterior, objetivando-se nos comportamentos

aplicavel a todo e qualquer caso concreto, o que

que um determinado grupo social entenda devam ser

conferiria ao Poder Judiciario a facutdade de

adotados diante da realidade.

"corrigir" o Iegislador, invadindo a competencia deste.

Muitos grupos, muitas eticas

0 fato, no entanto, a que

manifestagOes desta Ultima no concreto. Urn desses

proporcionalidade e

isto 8, dispares

razoabilidade nem ao menos sdo principios

porque

grupos a sociedade civil, o mais amplo deles. Entre

nao reproduzem as suas caracteristicas

porem

nos, no nosso tempo, a aim adotada para reger as

de

relacoes reguladas pelo chamado direito moderno a

postulados

normativos,

regras

interpretacao/aplicagao do direito.

dam de legalidade.

Alias, algumas vezes me detenho, perplexo, indagando

Note-se bem

a mim mesmo como tera sido possivel aos nossos

note-se bem que o agir humano por ela conformado

juizes definir normas de decisao nos anos anteriores

nao 8, necessariamente, aquele que seria determinado

e isso 8 o que estou a sustentar ---

por uma 6- flea fundada na busca de justiga. Repita-se:

12

11

o universal 6 irredutivel ao concreto -- a ideia

Dai quo o conteudo desse principio ha de ser

quase nunca conciliavel corn a realidade.

encontrado no interior do proprio direito. A sua


conternplagao nao pode conduzir a substituigao da

12.

- Por isso, talvez, ha no ar uma vontade de

etica da legalidade por qualquer outra. 0 exercicio da

superagao da cisao entre o direito e moral.

judicatura esta fundado no direito positivo [= a

A importagao de valores eticos para dentro do

eticidade

horizonte do juridico permitiria qualificar como tal,

solucionado de acordo corn os criterios do direito

coma juridico, apenas urn sistema normativo, ou uma

positivo, que se nao podern substituir por quaisquer

norma singular, dotado de certo conteudo de justiga.

outros. A solucao de cada problema judicial estara

0 quo permitiria caracterizar coma valida a norma ou

necessariamente fundada na

o sistema de normas seria esse conteudo de justiga.

legalidade], nao na moralidade. Como a aka do

Mesmo em certas decisOes judiciais de quando ern

sistema juridico e a etica da legalidade, a admissao

quando surge, em discursos que desbordam da

de que o Poder Judiciario possa decidir corn

racionalidade, o apelo a moralidade como razao de

fundamento na moralidade entroniza o arbitrio, nega

decidir. Tal e qual texto normativo estariam a violar o

o direito positivo, sacrifica a legitimidade de que se

ordenamento, ou seriarn mesmo inconstitucionais, pm-

devem nutrir os magistrados. Instalaria a desordern.

comprometerern a moralidade ou principio da

Eis entao porque resulta plenamente confinado, o

moralidade.

questionamento da moralidade da Administraciio --- e

de HEGEL]. Cada litigio ha de ser

eticidade [= etica da

dos atos legislativos --- nos Uncles do desvio de poder


13. - 2 certo, como anotei em outra oportunidade 7,

ou de finalidade. Qualquer questionamento para alern

que a Constituicao do Brasil define a

desses limites apenas podera ser postulado no quadro

moralidade

como urn dos principios da Administragao. Nao a

da legalidade pura e simples. Essa eircunstancia 6

podernos, contudo, tomar de modo a colocar em risco

que explica e justifica a rnengao, a urn e a outro

a substancia do sistema de direito. 0 fato de o

principio, na Constituigao e na legislacao

principio da moralidade ter sido consagrado no art.

infraconstitucional. A moralidade da Administraccio --

37 da Constituigao nao significa abertura do sistema

- e da atividade legislativa, se a tanto chegarmos ---

juridic para introdugdo, nele, de preceitos morais.

apenas pode ser concebida por referancia a.


legalidade, nada mais.

0 direito nosto e o direito oressuposto, 7 edicao, Malheiros Editores,


Sao Paulo, 2.008, pp. 289 e se.

13

14

14. Digo-o corn dnfase porque o que caracteriza o

conferindo concomitantemente a esta a forma que a

surgimento do chamado direito moderno esse

constitui.

direito que chamo direito posto pelo Estado, opondo-o


ao direito

pressuposto ---

precisamente a

15. - Os valores, teleologicos, alcangam o direito pelo

substituigao do subjetivismo da eqUidade pela

caminho deontologico dos principios. Porem isso

objetividade da lei. A lei em lugar da vontade do rei.

assim se da sem que seja esquecida a distingan

Isso significa a substituigao dos

hegellana entre moralidade e eticidade. A moralidade

valores

pelos

principios. Nao significa que os valores nao sejam

respeita as virtudes do homem na sua subjetividade,

considerados no ambito do juridico. Nao significa o

ao passo que

abandono da etica. Significa, sim, que a etica do

instituigoes e as leis --- o

direito moderno 6 a etica da legalidade.

sera, em ambos os casos, o que exerce de modo

A legalidade supoe a consideragao dos valores

no

a eticidade

repousa sobre as

nomos. Homem virtuoso

adequado o seu predicado essential, o ser rational;

quadro do direito, sem que, no entanto, isso conduza

virtuoso e o homem que usa a razao

a uma concepgao substitutiva do direito pela moral. 0

exercitando a prudencia

sistema juridico deve por forga recusar a invasao de

eticidade,

si mesmo por regras estranhas a sua eticidade

porem inserido no social, logo sujeito as instituigdes e

propria, regras advindas das varias concepgaes

as leis.

[phronesis]. No piano da

o homem ja nao a visto isoladamente,


Virtuoso

entao, desde a perspectiva da

--

tradigb.o que vai de PLATAO a HEGEL, no piano da

ainda que isto nao signifique o sacrificio

eticidade, o homem que respeita as instituicoes e

morais ou religiosas presentes na sociedade civil. E


- repito-o

[logos]

de varoragOes eticas. 0 fato 6 que o direito posto pelo

cumpre as leis.

Estado por ele posto de modo a constituir-se a si

Dai porque cumpre nos precavermos em relagao aos

prOprio, enquanto suprassume 8 a sociedade

que afirmam o antipositivismo sem limites,


desavisados de que a etica da legalidade nao pode ser

8 Suprassumir coma "desaparecer conservante", para traduzir


Aufheben, no sentido apontado por Paulo Meneses, tradutor
de Hegel na Enciclooedia das Ciencias Filosoficas em
Comoendio (Edigoes Loyola, Sao Paulo, 1.995, nota do
tradutor, p. 10). Vide Michael Inwood, Dicionario HEGEL,
trad. de Alvaro Cabral, Jorge Zabar Editor, Rio de Janeiro,
1.997, pp. 303-304), em especial o seguinte trecho:
"Aufheben 6 semelhante a NEGACAO determinada que tem urn
resultado positivo. 0 que results da suprassuncao de algo,
por exemplo, o todo em que ele e seu oposto sobrevivem como

ultrapassada, sob pena de dissolugao do proprio


sistema. Certo conteirdo de justiga por certo se impOe
na afirmagao do direito, mas conteUdo de justiga

momentos, e invariavelmente superior ao item, ou a


VERDADE do item suprassumido".

16

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interno a ele, quer dizer, contetdo de justica

Leio em PIETRO PERLINGIERI --- A legalidade

positivado.

constitucional, cuja traducao ester em vias de


publicagao entre nos

16.

- A multiplicidade das morais e dos sistemas

observagOes quo me colocam

a margem de qualquer ironia:

positividade do

eticos nos deixaria sem rumos e sem padroes de

direito ester em ser ele interpretaveI (...) A

comportamento se nao pairasse sobre todas elas a

interpretagdo deve levar em consideracao referencias

legalidade. Nero obstante, diante da multiplicidade de

externas ao texto, resuItando esteril qualquer

morais e de sistemas eticos aos quaffs nos podemos

interpretacao limitada a urn `significado proprio das

vincular ha quem sustente, em Ultima instancia, que

palavras' (...) 0 momenta do factual absolutamente

a moralidade a expressao de uma assim chamada

inseparavel do momenta cognoscitivo do direito". 0

Mas essa moralidade publics nao pode

direito positivo ha de ser continuamente reenviado a

operar como criteria de juizos praticaveis no ambito

elementos extra-positivos, sem que isso signifique

do direito, pais compromete a seguranga e certeza

senao superacao do positivismo meramente linguistic,

juridicas na medida em que, coma observa JOSE

dado que diz PERLINGIERI "ao interprete nao

ARTHUR GIANOTTI 9, compreende um aprender a

consentido passar por circa ou ignorar o texto". Por

conviver com os outros, urn reconhecimento da

isso mesmo permaneco no ambito de uma positividade

unilateralidade do ponto vista de cada qual, que nao

que ousaria chamar de positividade democratica, sem

impOe conduta alguma.

ceder aos populismos que tomam a opiniao pt blica e

dam publica.

o consenso das massas coma fonte do direito.


17. Fui ironicamente acusado de ser, no exercicio da
magistratura, urn positivista a outrance. Mas que

18.E essa positividade democratica que, na morte de

sei, muito bem, que a legalidade o derradeiro

Socrates, preserva o bem da cidade. Porque era sabio,

instrumento de defesa das classes subalternas diante

Socrates nao foge, embora sua morte perpetrasse uma

das opressOes, em todas as suas militiplas e variadas

injustica. Pois a essa injustica para ele correspondia,

permitam-me repeti-lo ---

em um mesmo momenta, o bem isto , a justica ---

o Poder Judiciario nao ester autorizado a substituir a

da cidade. Ainda que a justica para S6crates

etica da Iegalidade por qualquer outra.

coincidisse corn a injustica da cidade, Socrates nao

manifestacOes. Por isso

deseja escapar as leis da cidade e nao foge. Bebe o


Moralidade publics a moralidade privada, in 'Etica", Adauto Moraes
rorg.i, Companhia das Letras, Sao Paulo, 2.007, p. 336,

veneno que o mata, porem sabemos que Anito e

18

17

phronesis

Meleto, embora o pudessem matar, nao poderiam

PAUL VEYNE 12 , que o abandono da

causar-Ihe (lanai. 0 direito constitui a Unica

reeditara entre nos. Os primeiros atos dos regimes de

resposta rational possivel a violencia de toda a

terror que a Historia registra em paginas torpes

sociedade. Tanto a soberania quanto a sua lei

sempre avancaram sobre a intimidade dos cidadtios,

[escrita] justificam-se --- como anota ELIGIO RESTAII

de modo que, de governados, eles vieram sendo

---cm virtude da necessidade de coartar-se a violencia

transformados em meros instrumentos do governo.

natural de todos lids. E a positividade do direito que

Depois, a ansiedade por justica a qualquer prego, que

Socrates presta acatamento ao nao escapar da cidade.

domina as massas. Observei sucessivamente, em


texto escrito corn o Professor LUIZ GONZAGA DE

19. - A exigencia de comprovagan de idoneidade moral

MELLO BELLUZZ0 13, que a violencia faz parte do

do cidadao enquanto requisito de elegibilidade sob a

cotidiano da sociedade brasileira, e de modo tat que

egide da presungdo de culpabilidade contemplada em

isso nega a tese do homem cordial quo habitaria a

(qualquer pessoa

individualidade dos brasileiros. (...) Aqui as virtudes

poderd ser considerada culpada independentemente do

republicanas encontram seus Iimites no privado, o

treinsito em julgado de sentenca penal condenatoria)

que nos coloca diante da absoluta imprecisao dos

instala a incerteza e a inseguranga juridicas.

limites da legalidade. As garantias da Iegalidade e do

Consubstancia uma violencia. Substitui a

procedimento legal, conquistas da modernidade das

[rectius da Constituicao] pelo

quais nao se pode abrir ratio, sao afastadas,

arbitrio dos que o possam exercer por fundamentos

inconsciente, a sociedade, de que assim tece a corda

alguma

que a enforcard. (...) Na democracia brasileira, as

lugar nenhum da Constituicao

objetividade da lei

de forga, ainda que no

desempenho de

competencia formal bem justificada.

massas nao exercem participagao permanente no

Prevalecera entao a deIagao, como ocorreu por tango

Estado; sao apenas eleitoras. Em determinados

tempo na velha Roma. As timicas brancas que os

momentos, contudo, elas despontam, na busca,

Ministros Carlos Britto e Lewandowski mencionaram

atonita, de uma etica --- qualquer etica --- o que

ha pouco, timicas tao brancas nos filmes da Metro,

irremediavelmente nos conduz ao "olho por olho,

nao foram. suficientes para ocultar a perfidia. A

dente por dente". (...) Sob a aparencia da democracia

delagao prevalecia. Tristes tempos, qual os descreve


10 Vide Eligio Resta, La certezza e la speranza, Laterza, Bari, 1992, p.
31.
ll 'dem, pp. 27-28.

12 L'Empire areco-romain, Editions du Scull, Paris, 2005, pp. 41-44.


13 Direito e midia, no Brasil", in Debate sobre a Constituierto de 1988,

Demiart Fioeca e Eros Roberto Grau lorg.1, Paz e Terra, Sao Paulo, 2001,
pp. 105 e ss.

19

20

plebiscitaria e da justiga popular, perecem os direitos

arguir a propria suspeieao caso estejam envolvidos

individuais, fundamentos da cidadania moderna, tais

em processos que examinem acusaeOes contra os

como foram construidos ao longo da ascensao

"listados".

burguesa e consolidados pelas duas revolugoes do

21. Jornal desta manha afirma que a sessao de hoje,

sdculo XVIII, a politica e a econ6mica. E tragicamente

neste tribunal, pode ser urn divisor de Aguas na luta

curioso que os valores mats caros a modernidade

pela moralizacao da vida publica. Na.'o verdade. Esta

iluminista, a liberdade de expressao e de opiniao,

sessao sera, sim, urn divisor de Aguas, mas no

tenham se transformado em instrumentos destinados

sentido de reafirmar peremptoria, incisiva,

a canter e cercear o objetivo major da revolugdo das

vigorosamente as garantias democraticas.

luzes: o avango da autonomia do individuo.

E necessario que esta Corte cumpra o dever, que the

Nao

bastasse isso, os impetos plebiscitarios, autorizados

incumbe, de defesa da Constituted, par cuja

pelas leis da imprensa [a imprensa, segundo PAUL

suspensao, algumas vezes, a sociedade tern clamado.

VIRILIO, goza da prerrogativa de editar as suas

Entao somos originais observei em outra ocasiaols

pro/arias leis!], os impetos plebiscitarios autorizados

somos tao originais que dispensamos quaisquer

pelas leis da imprensa colocam em risco o sistema de

despotas para nos tornarmos presa do pior dos

garantias destinado a proteger o cidadao das

autoritarismos, o que decorre da falta de leis e de

arbitrariedades do poder, seja ele public() ou privado.

Constituted. 0 estado de sitio instala-se entre nos


no instante em que recusamos aos que nao sejam

20. Quase concluindo, ocorre-me ainda, em

irmaos, amigos ou parentes o direito de defesa,

homenagem a urn dos canones primordiais da aka

combatendo-os --- aqui use palavras de PAULO

judicial, o da neutralidade

ARANTES 16 como se fossem

o juiz ha de se manter

"parcelas-fora-da-

estranho, nao se engajando nos conflitos que estao

Constituictio". Ao abrir mao das garantias minimas do

incumbidos de solucionar paragonar pequeno

Estado de direito, o que poderiamos chamar de a

trecho de artigo do Professor BELLUZZ0 14, publicado

nossa sociedade civil submete-se a urn estado de

esta semana: os juizes que de qualquer forma se

excegao permanente, prescindindo de qualquer

engajaram no movimento que a midia chama de

ddspota que a oprima. Logo declinara ate mesmo do

"defesa das listas sujas" deverao ter o cuidado de

direito de defesa que se prestaria a beneficiar seus

Lista suja, Justica lenta, in Carta Capital, neuter 507, 6 de agosto de


2008, pag. 27.

15 Despota de si mesmo, in Carta Capital, n. 448, 13 de junho de 2.007,


pag. 23.
16 Extincao, Boiterapo, Sao Paulo, 2007, pag. 45.

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irmaos, amigos e parentes proximos. Ja nao merecera


nenhum respeito quem renega sua prOpria historia --qual anotou HELLER 17 e perde o respeito pelas
instituicOes.
Voto para afirmar a desabrida improcedencia da Etc do.

17 V. Hermann HELLER, "Rechtsstaat oder Diktatur?" in Gesammelte


Schriften, 2' ed, Tubingen, J. C. B. Mohr (Paul Siebeck), 1992, vol. 2,
pag. 460.