Santiago, veintiuno de octubre de dos mil catorce.

Vistos:
En autos rol C-7.957-2008 del Juzgado de Letras de Los Vilos, doa Sandra
Dagnino Urrutia y don Roberto Arroyo Correa, abogados, en representacin de
don Cristin Andrs Flores Tapia, don Alfredo del Trnsito Gallardo Rojas y don
Marco Antonio Campos Castro, interpusieron denuncia de obra nueva en contra de
Minera Los Pelambres S.A., representada por don Jean Paul Luksic Fontbona, a fin
de que se declare que no puede funcionar el tranque de relaves El Mauro,
prohibindose toda obra destinada a su funcionamiento; que aquellas obras que
se hayan ejecutado alterando o impidiendo el curso de las aguas y el flujo o cauce
de las mismas debern ser demolidas o dejadas sin efecto si producen el perjuicio
denunciado; que deber apercibirse a la denunciada que no puede depositar
desechos en el relave en construccin o en estado de operar hasta que exista
sentencia definitiva; que deber levantarse acta, al momento de notificar, del
estado de las obras y apercibir al responsable de las mismas que debe abstenerse
de realizar cualquier obra entretanto el tribunal no disponga lo contrario; que se
reservar para la discusin en un juicio diverso, los daos y perjuicios sufridos por
los actores; con costas.
A fojas 369, consta que se efectu la audiencia de estilo y que la
demandada contest la denuncia mediante presentacin escrita, solicitando el
rechazo de la denuncia, con costas. Minera Los Pelambres S.A. argument, en
primer trmino, que los hechos denunciados no corresponden a los supuestos de
una denuncia de obra nueva; que se interpone respecto de una obra concluida en
noviembre de 2008; la obra no es denunciable pues no existe posesin o
servidumbre afectada por el tranque de relaves, interponindose por quien no es
poseedor legitimado activo; no existe la turbacin denunciada ni su causa es la
obra nueva; la obra fue ejecutada conforme a derecho; los denunciantes jams
objetaron o recurrieron dentro de plazo en contra de la Resolucin N 1.791, de 30
de noviembre de 2005, que autoriz la construccin y funcionamiento del tranque.
En segundo lugar, aleg que la accin deducida se encuentra prescrita, puesto
que se interpone respecto de obras que se comenzaron a ejecutar hace ms de
tres aos, en noviembre de 2005, en circunstancias que conforme al Cdigo Civil
el plazo para su interposicin es de un ao. Agregan que se utiliza esta accin
para cuestionar un proyecto construido y sometido a un proceso de evaluacin
ambiental que se encuentra firme.

El tribunal de primera instancia, por sentencia de doce de noviembre de dos

mil doce, escrita a fojas 1.484 y siguientes, rechaz en todas sus partes la
denuncia de obra nueva, sin costas.
La Corte de Apelaciones de La Serena, conociendo del recurso de
apelacin interpuesto por la parte demandante y la adhesin deducida por la
demandada, mediante fallo de veintiocho de agosto de dos mil trece que se lee a
fojas 1.564 y siguientes, revoc la sentencia de primer grado en la parte en que no
condenaba en costas a los demandantes y, en su lugar, decidi que quedaban
afectos a esa sancin, y confirm en lo dems apelado la referida sentencia.
En contra de esta ltima decisin, la parte demandante dedujo recurso de
casacin en el fondo por haberse incurrido, en su concepto, en infracciones de ley
que han influido sustancialmente en lo dispositivo, pidiendo que este tribunal la
invalide y dicte la sentencia de reemplazo, declarando que se acoge en todas sus
partes la demanda de denuncia de obra nueva materia del presente juicio; y, en
subsidio, solicit se exima a la parte demandante del pago de las costas.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
Primero: Que la parte demandante fundamenta su recurso sosteniendo
que, al confirmar el fallo de primer grado que rechaz su pretensin, los
sentenciadores incurrieron en siete captulos de errores de derecho.
El primero, lo hace consistir en la vulneracin de los artculos 930 y 931 del
Cdigo Civil, en relacin con los artculos 830, 831y 833 del mismo cuerpo legal y
73 y 74 del Cdigo de Aguas, por haberse negado la calidad de legitimados
activos con que cuentan los denunciantes. Plantea que se ha resuelto con
infraccin de ley al aplicarse en la especie el artculo 930 y no el artculo 931
inciso 1 del Cdigo Civil, en cuanto esta ltima disposicin establece que "Son
obras nuevas denunciables las que construidas en el predio sirviente embarazan
el goce de una servidumbre constituida en l", y que sera aplicable en el presente
caso, atendido que la obra denunciada se construye sobre suelo ajeno y
embaraza una servidumbre natural constituida en l, la que cede a favor de los
denunciantes. Agrega que el artculo 931 inciso 1, debi ser interpretado en
relacin directa con lo dispuesto en los artculos 831 y 833 del Cdigo Civil y 73 y
74 del Cdigo de Aguas. Afirma que los sentenciadores desconocieron la
servidumbre natural de agua que grava al predio en que se emplaza la obra, en
favor del predio en que se encuentra el punto de captacin de agua de los

denunciantes, ignorando un derecho (servidumbre natural) que asiste a los

actores y a todo el Pueblo de Caimanes, a captar desde el pozo de agua potable
rural, las aguas que este recibe y que llegan a l, tras el descenso natural que
se produce de stas, desde el inmueble superior en que se emplaza la obra.
Asevera que se ha resuelto con infraccin de ley, adems, en relacin a los
artculos 833 del Cdigo Civil y 74 del Cdigo de Aguas, que establecen que en el
predio sirviente no puede hacerse cosa alguna que estorbe la servidumbre natural,
amparando a los denunciantes de autos. Luego, indica que al desconocerse la
servidumbre natural y exigirse a los denunciantes la prueba de posesin inscrita,
se les impone una obligacin legalmente inexistente y se les priva del
reconocimiento de un derecho consagrado en su favor.
El segundo error de derecho lo relaciona con la vulneracin del artculo 5
definicin 7 (sic) y el artculo 6 letras e), g) y n) del Decreto Supremo N 248 del
Ministerio de Minera, de 2007, que aprueba el Reglamento para la Aprobacin de
Proyectos de Diseo, Construccin, Operacin y Cierre de los Depsitos de
Relaves. Al respecto, seala que debi tenerse por acreditado que la obra
denunciada corresponde a una obra nueva que se construye donde antes no
exista y cuyos cimientos son nuevos, o sobre cimiento existente, alterando o
cambiando su forma; expresa que los sentenciadores ignoraron la calidad de
obra nueva de la obra denunciada, fundando su resolucin en el hecho de
considerar que dicha obra se encontraba terminada al momento de interponerse la
denuncia, exigiendo a la demandante cumplir con el requisito doctrinario de tratarse
de aquellas que se construyen en suelo sobre el que nada haba, omitindose
razonamiento en relacin a la efectividad que la obra denunciada es de aquellas que
se construye sobre cimiento antiguo, vulnerndose de este modo lo dispuesto en la
norma citada. Alega, en sntesis, que considerando que se ha tenido por cierto que al
ao 2007, el muro de partida del tranque de relaves El Mauro se encontraba terminado
y que dicho muro meda 75 metros de altura y que al ao siguiente el Ministerio de
Salud, autoriz el depsito final de residuos industriales mineros en el tranque de
relaves El Mauro, debi aplicarse correctamente la norma del artculo 5 citada,
que define los conceptos de construccin, muro de contencin, muro de inicio o
muro de partida y tranque de relaves, y llegarse a la conclusin que la obra
denunciada -muro de contencin- es una obra nueva, de aquellas que se construyen
sobre cimiento antiguo, sobre el cual comenz a aportarse el material de construccin
de la obra nueva.

En lo que atae al tercer error de derecho, la compareciente lo vincula con

el quebrantamiento del artculo 5 definicin 7 (sic) y artculo 6 letras e), g) y n)
del Decreto Supremo N 248, de 2007, del Ministerio de Minera, en relacin con
los artculos 19, 20 y 22 del Cdigo Civil, al considerarse que la obra se encuentra
terminada y no en construccin. Hace una serie de consideraciones en virtud de
las cuales concluye que, del mrito del proceso, consta que la obra se encuentra en
construccin, en atencin a las normas invocadas, en relacin con lo establecido por
el Sernageomin, en ordinario que cita, segn el cual estas estructuras, dadas sus
especiales caractersticas, slo terminan de construirse el ltimo da de su operacin.
Seala, adems, que es un hecho de la causa, que el muro de contencin
denunciado aumenta su altura mes a mes, lo que tambin consta de la diligencia de
inspeccin personal del Tribunal, por lo que necesariamente debi arribarse a la
conclusin que el muro denunciado se encuentra en construccin, por cuanto ha
modificado el cimiento antiguo sobre el cual se construye.
En cuarto lugar, en lo que toca a la transgresin del artculo 5 definicin 7
(sic) y artculo 6 letras e), g) y n) del Decreto Supremo N 248, de 2007, del
Ministerio de Minera, en relacin con el artculo 950 del Cdigo Civil, seala que
se determin que la denuncia fue presentada fuera del plazo que establece la
ltima disposicin citada. Agrega que se ha infringido dicha disposicin, por
cuanto a partir de los hechos que se tuvieron por ciertos, aplicadas
correctamente las normas aludidas, nicamente se poda fallar que la denuncia
se interpuso slo dos semanas despus de la fecha en que se dio inicio a la
obra nueva, a saber, "muro de contencin", levantada sobre cimiento antiguo
terminado un ao y un mes antes (muro de partida). Estima que ya sea que se
aplique el inciso segundo o el inciso tercero del citado artculo 950, la denuncia
se encontrara dentro de plazo, toda vez que la primera de las disposiciones
resulta aplicable por tratarse la presente de una denuncia dirigida a precaver un
dao del que exista y sigue existiendo justo motivo de temer y en la que no se
han demandado perjuicios, por lo que una acertada aplicacin del derecho lleva
a establecer que no corre plazo de prescripcin an si no se hubiera interpuesto
dentro del trmino de un ao, cuyo no es el caso, puesto que segn se
encuentra probado la demanda debi considerarse interpuesta dos semanas
despus del inicio de la obra.
En lo que concierne al quinto error de derecho, la recurrente indica que se
materializa con la contravencin del artculo 931 inciso primero del Cdigo Civil en

relacin con los artculos 830, 831 y 833 del mismo cuerpo legal, artculos 73 y 74
del Cdigo de Aguas, artculo 5 definicin 7 (sic) y artculo 6 letras e), g) y n) del
Decreto Supremo N 248 de 2007, del Ministerio de Minera, en concordancia con
el artculo 950 del Cdigo Civil, porque al resolverse equivocadamente que los
actores no estn legitimados para demandar y que la denuncia es extempornea,
los jueces no se pronunciaron sobre el fondo de la cuestin debatida. Aduce que
se ha resuelto con infraccin de ley al no aplicarse las normas legales y
reglamentarias mencionadas, deslegitimando a los denunciantes, desconocindose la
servidumbre natural que por disposicin de ley les favorece; y concluyndose que la
denuncia es extempornea. Se refiere, en especial, a los fallos dictados en las causas
de reclamacin de aguas roles ingreso Corte 12.004-2008 y 11.915-2008, que daran fe
del embarazo que implica la obra para el ejercicio de los derechos que sobre las aguas
tienen no slo los denunciantes, sino todos los habitantes de Caimanes.
A continuacin, en lo que se refiere al sexto error de derecho, seala que se
produce con la vulneracin de los artculos 565 a 570 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al establecerse en el fallo atacado que la denuncia de obra nueva tiene por
objeto slo impedirla o suspenderla y no destruirla, razonamiento a partir del cual
colige que, solicitada la demolicin se entendera que se trata de una obra
terminada. Al efecto, afirma que de la lectura del artculo 569 de dicho cuerpo legal,
en relacin a lo solicitado en el libelo de denuncia, se desprende que en esta causa
se ha pedido en sus inicios, la suspensin de toda obra u operacin. Aade que los
denunciantes tienen la facultad de pedir al Tribunal su destruccin, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 569, inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, por cuanto
mantener en pie -aun temporalmente- la estructura que se requiri demoler, causa
grave perjuicio a los denunciantes y a la comunidad de Caimanes.
Luego, respecto del sptimo error de derecho, denuncia la transgresin del
artculo 569 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el artculo 23 del
Cdigo Civil, en lo relativo a las costas. Al efecto, aduce que se ha resuelto con
infraccin de ley, puesto que la sancin de costas contenida en la primera
disposicin citada debi aplicarse ampliando su interpretacin, teniendo presente
la gravedad de los efectos que puede provocar la denuncia al demandado, desde
que la primera resolucin implica la paralizacin de una obra en construccin,
entonces la imposicin de costas procede para desincentivar denuncias
temerarias, cuyo no es el caso, por cuanto el juez a quo consider, atendido el
mrito del proceso, que la parte denunciante tuvo motivos plausibles para litigar

y, adems, que jams se orden la paralizacin de la obra, por lo que no se

produjeron las consecuencias que se pretende evitar con la sancin de costas
dispuesta.
Finaliza desarrollando la influencia que los errores de derecho denunciados
habran tenido en lo dispositivo del fallo.
Segundo: Que en la sentencia impugnada -que reproduce ntegramente la
de primera instancia - se establecieron como hechos de la causa los siguientes:
a) Por Resolucin Exenta N 038 de la Comisin Regional del Medio
Ambiente, Regin de Coquimbo, de 7 de abril de 2004, se calific el Proyecto
Integral de Desarrollo presentado por Minera Los Pelambres de forma favorable,
establecindose una serie de medidas de mitigacin o compensacin durante la
construccin y operacin del proyecto. Dicha Resolucin fue objeto de recurso de
reclamacin por parte de la empresa referida, dictndose por la Comisin Nacional
del Medio Ambiente la Resolucin N 299/04, de fecha 30 de diciembre de 2004,
acogiendo parcialmente el recurso interpuesto en los trminos que all se sealan;
b) Con fecha 30 de noviembre del ao 2005, la Direccin General de Aguas
dict la Resolucin Exenta N 1.791, que rechaz las oposiciones efectuadas por
las siguientes instituciones, Agrcola, Ganadera y Forestal Tipay, Comit de Agua
Potable Rural de Caimanes, Canal Comunero de Caimanes, Junta de Vecinos de
Caimanes, Junta de Vecinos de Pupo, Comit de Defensa del Valle de Pupo y
por Aguas del Valle S.A., y por las personas naturales que indica, procediendo a
aprobar el proyecto y a autorizar la construccin del depsito de relaves El Mauro
presentado por Minera Los Pelambres S.A. en el sector del Estero Pupo de la
localidad de Caimanes, comuna de Los Vilos, aprobndose todas las
modificaciones de cauces naturales y artificiales comprendidos en el lugar de
emplazamiento del proyecto de construccin;
c) Con fecha 3 de noviembre de 2005 (debe decir 2006), la Tercera Sala de
la Corte de Apelaciones de Santiago dict fallos acogiendo las reclamaciones en
contra de Resolucin N1791 de la Direccin General de Aguas, deducidas en
causas Rol N 11.915-2005 y 12.004-2005, en tanto que en los ingresos N 2912007 y 292-2007, ambos de esta Corte Suprema, sobre recursos de casacin en
la forma y en el fondo deducidos en contra de las sentencias dictadas en las
citadas causas Rol N 11.915-2005 y 12.004-2005, respectivamente, se
presentaron sendos escritos de avenimiento que este tribunal tuvo presente en
todo lo que no fuere contrario a derecho, teniendo a Minera Los Pelambres y a la

Direccin General de Aguas por desistidas de los respectivos recursos, ordenando

volvieran los autos a la Corte de Santiago, quien tambin hizo lo propio;
d) Con fecha 14 de noviembre de 2008, el Servicio Nacional de Geologa y
Minera, Regin de Coquimbo, mediante el Ordinario N 3.777/2008 dirigido a don
Juan Carlos Alarcn, Gerente de Proyectos Minera Los Pelambres, acus recibo
de carta enviada por la empresa en la cual se informa del inicio de las operaciones
del tranque de relaves El Mauro y tom conocimiento, sin emitir observaciones al
respecto. Se seala en el documento, que la denunciada deber dar cumplimiento
a lo dispuesto en la Resolucin N 2.623 de 29 de diciembre de 2004 que aprueba
el proyecto del tranque de relaves;
e) Con fechas 4 y 5 de noviembre de 2008, la Direccin General de Aguas
realiz una fiscalizacin al Proyecto Integral de Desarrollo Minera Los Pelambres,
en la cual se consigna en sus comentarios y conclusiones que: No se observaron
incumplimientos a las RCA que calificaron favorablemente las obras visitadas. En
general, todas las obras inspeccionadas se han construido de acuerdo a proyecto
presentado en este Servicio y debidamente aprobado; sin observar dao
estructural alguno. Las zanjas recolectoras y las tuberas conductoras dentro del
tnel de desvo del tranque Quillayes se encontraban operativas Las bocatomas
en ro Piuquenes y ro Pelambres funcionaban ptimamente;
f) Con fecha 19 de noviembre de 2008, el Ministerio de Salud, por
intermedio de la Secretara Regional Ministerial de Salud, Regin de Coquimbo,
dict la Resolucin Exenta N 3094 que autoriz la disposicin final de residuos
industriales mineros en el depsito denominado tranque de relaves El Mauro;
g) De conformidad con causa trada a la vista, seguida ante el mismo
Juzgado de Letras de Los Vilos, caratulada Agrcola, Ganadera y Forestal Tipay
con Minera Los Pelambres S.A., Rol N 7.639-2007, se tiene por acreditado que
con fecha 20 de agosto de 2007, la Sociedad Agrcola, Ganadera y Forestal Tipay,
representada por don Vctor Ugarte Elgueta, entabl demanda de denuncia de
obra nueva en contra de Minera Los Pelambres, basada en que estara
construyendo un tranque de relaves para depositar desechos y escorias de la
mina del mismo nombre, embalse con un muro cuya altura mxima alcanzara a
ms de 300 metros. Aleg que las obras indicadas, que se encuentran en
desarrollo, producen el efecto inmediato de cortar los flujos de aguas superficiales
y subterrneas que el estero Pupo conduce, sin contar con las autorizaciones que
se requieren. A fojas 234 de tales autos, en cumplimiento de orden del tribunal,

rola diligencia receptorial de doa Alejandra Muoz Orellana, de fecha 24 de

agosto de 2007, en la cual se notific al encargado de la obra la suspensin
provisoria de sta y se consign el estado y circunstancias de la obra de
construccin del tranque de relaves El Mauro, pudiendo constatar que la cortina
del tranque se encuentra terminada y con trabajos pendientes en la ladera norte
del cerro a una altura mayor que la cumbre del muro de tranque. El muro mide
aproximadamente en la parte ms alta unos 75 metros, tiene una cobertura de
polietileno HDPE de alta densidad, se acompaan fotografas tomadas en la
zona de los trabajos, en las que se ven maquinarias y personas trabajando y
fotografas del muro al que se ha hecho alusin, cubierto en una parte por un
material de color negro, adems de otras fotos del terreno. A fojas 483 de esos
autos, se agreg escrito de fecha 8 de mayo de 2008, en virtud del cual la
denunciante -Agrcola Tipay- se desisti de la denuncia de obra nueva en forma
ntegra y Minera Los Pelambres acept dicho desistimiento, lo que el Tribunal
aprob por resolucin de fecha 9 de mayo del mismo ao, resolucin que se
encuentra firme y ejecutoriada, de acuerdo a la certificacin rolante a fojas 485 de
dicho expediente;
h) De conformidad con causa trada a la vista, seguida ante el mismo
Juzgado de Letras de Los Vilos, caratulada Sociedad Colectiva Civil Defensa
Comunidad de Caimanes con Minera Los Pelambres S.A., Rol N 7.981-2008, se
tiene por acreditado que con fecha 29 de diciembre de 2008, la sociedad referida
interpuso en lo principal interdicto de denuncia de obra ruinosa y, en subsidio,
denuncia de obra nueva. A fojas 1 y siguientes de dicho expediente se adjunt
copia autorizada de escritura pblica de constitucin de dicha organizacin, de
fecha 19 de noviembre 2008, en la cual aparecen como comparecientes, entre
otros, los abogados Roberto Arroyo Correa, Sandra Dagnino Urrutia y Ramn
Ossa Infante en conjunto con don Cristin Flores Tapia y Marco Antonio Campos
Castro -denunciantes en la presente causa-. A fojas 101, el Tribunal, acogiendo
un incidente de nulidad de la denunciada, resolvi no dar lugar a la tramitacin de
la denuncia de obra nueva por improcedente y dispuso que se ocurriera en la
forma que en derecho corresponda. A la poca de la dictacin de la sentencia de
primera instancia en la presente causa, se estaba a la espera de informe por parte
del perito designado, don Emilio Lpez Martel, quien realiz reconocimiento el da
31 de agosto del ao 2012;
i) El Comit de Agua Potable Rural de Caimanes es titular de un derecho de

aprovechamiento consuntivo de aguas subterrneas, de ejercicio continuo y

permanente, con un volumen de 8 litros por segundo, el que se encuentra inscrito
bajo el Folio 90, nmero 154 del Registro de Propiedad de Aguas del Conservador
de Bienes Races de Los Vilos, del ao 2006, organizacin respecto de la cual no
existe prueba alguna en autos para considerar que los actores la representan;
j) La tcnica de construccin aplicada al tranque de relaves El Mauro fue la
de construccin de un muro de arena de relaves para lo cual, se construy un
muro base con material de emprstito -material distinto al relave- que constituye el
pie que le da sustentacin inicial al muro, ubicado en una angostura cercana a la
junta de las cabeceras del estero Pupo con la quebrada Lla Llau distante unos
kilmetros arriba del poblado de Caimanes, transportndose mediante un canal o
relaveducto el material de relaves desde la mina Los Pelambres, ubicada
kilmetros arriba, el que se deposita en el embalse, utilizndose la fraccin gruesa
de dicho material para continuar incrementando la altura del muro durante todo su
periodo de operacin. Para ello, el relave es sometido a un proceso de separacin
de sus partculas de diferentes tamaos, mediante mquinas denominadas
ciclones, que permiten separar las partculas ms gruesas con las cuales se
contina incrementando la altura del muro, mientras, por otro lado, se descarga
gran parte del agua junto a las partculas ms finas que constituyen las llamadas
limos o lamas que no son aptas como material para su utilizacin en el muro, que
se embalsan en el tranque mismo. Una vez depositadas las lamas en el tranque,
stas de forma natural se separan del agua, aprovechndose de esta forma para
devolver, mediante bombeo, el agua sobrante al sistema de produccin de la
mina. Ante las eventuales filtraciones de agua contaminada con el material de
relave, se consider un sistema de drenes que las recogen conducindolas a
estanques o piscinas de almacenamiento ubicadas ms abajo del tranque desde
donde son devueltas mediante bombeo al tranque de relaves y desde all a las
plantas de procesamiento de la mina. Adicionalmente, todo el permetro del
tranque se aisl hidrulicamente para evitar el ingreso de las aguas superficiales
naturales a la cubeta, por la va de construccin de canales perimetrales que
interceptan las aguas y las conducen, ya sea hacia aguas abajo o aguas arriba del
tranque, donde se construy una presa de hormign que forma un embalse de
cola el que, adems, intercepta las aguas que escurren por la quebrada El Mauro.
Desde este embalse de cola, las aguas son devueltas en forma controlada al
cauce de la quebrada, aguas abajo del tranque de relaves;

k) Al 24 de agosto de 2007 -fecha de la actuacin de la receptora judicial en

causa tenida a la vista rol N 7.639-2007, caratulada Agrcola Tipay con Minera
Los Pelambres- ya se haban iniciado los trabajos de construccin del tranque de
relaves El Mauro; y
l) A la fecha de presentacin de la denuncia de autos -3 de diciembre de
2008- el tranque de relaves El Mauro ya se encontraba en funcionamiento.
Tercero: Que, teniendo presente los hechos asentados y, sin perjuicio de lo
concluido en relacin a la falta de legitimacin activa de los denunciantes -dado
que, en concepto del fallo impugnado, no se habra acreditado la posesin de
inmuebles que se puedan ver afectados por las obras del tranque, ni ser titulares
de algn otro derecho real que deba ser resguardado- en atencin a la normativa
que rige la denuncia de obra nueva, los sentenciadores razonaron en el sentido
que, atendida su finalidad especfica, esto es, la suspensin de los trabajos
comenzados o a punto de comenzar, se excluyen las obras concluidas o
terminadas, debiendo tratarse de obras iniciadas o en construccin. A su turno,
estimaron que el plazo de un ao, contemplado en el inciso tercero del artculo
950 del Cdigo Civil, para interponer la accin, comienza a correr desde el inicio
de la obra y no desde que sta ha terminado, hito que si bien no se seala en
forma expresa en la normativa, por lgica debe ser entendido as, puesto que la
accin ha de proponerse antes que la obra est terminada ya que su objeto es
suspenderla o impedirla.
Sobre la base de lo expuesto y habindose establecido -segn se consign
en el motivo precedente- que el 24 de agosto de 2007, fecha de la actuacin de la
receptora judicial en la causa Agrcola Tipay con Minera Los Pelambres, ya se
haban iniciado los trabajos de construccin del tranque de relaves El Mauro, la
sentencia determin que a la fecha de interposicin de la denuncia de obra nueva,
esto es, el 3 de diciembre de 2008, haba transcurrido el plazo de un ao
contemplado en el inciso tercero de artculo 950 del Cdigo Civil. Agreg, que sin
perjuicio de lo anterior y para el caso que se estimare que el plazo de un ao se
haba suspendido con la interposicin de la denuncia de obra nueva por parte de
Agrcola Tipay, tampoco sera procedente la accin, debido que a la fecha de su
interposicin, el embalse de relaves ya se encontraba terminado para su
funcionamiento. Los sentenciadores argumentan a continuacin que, sostener lo
contrario, es decir, que el tranque se construye cada vez que se incrementa el
muro de contencin a medida que se depositan las fracciones gruesas de los

relaves mineros -como sugieren los denunciantes- llevara al absurdo de

considerar que tratndose de la tcnica de construccin de los embalses de
relaves que se ha dado por establecida, el plazo de un ao contemplado en la ley,
se renovara constantemente durante todo el perodo de operacin del embalse, lo
que no se aviene con la inmediatez y urgencia de la accin posesoria en estudio.
Consideraciones que, en definitiva, condujeron al rechazo de la denuncia de obra
nueva.
Cuarto: Que en el primer captulo del recurso de casacin en el fondo, la
parte demandante critica que los sentenciadores vulneraron las normas de los
artculos 930 y 931 del Cdigo Civil, en relacin con los artculos 830, 831 y 833
del mismo cuerpo legal y 73 y 74 del Cdigo de Aguas, por haber negado la
calidad de legitimados activos con que cuentan los denunciantes. Al respecto,
denuncia que los jueces aplicaron el artculo 930 y no el artculo 931 inciso 1 del
Cdigo Civil en relacin con lo dispuesto en los artculos 831 y 833 del Cdigo
Civil y 73 y 74 del Cdigo de Aguas, puesto que la obra denunciada embaraza una
servidumbre natural de agua que grava al predio en que se emplaza la obra, en
favor del predio en que se encuentra el punto de captacin de agua de los
denunciantes, ignorando un derecho que asiste a los actores y a todo el Pueblo
de Caimanes, a captar desde el pozo de agua potable rural las aguas que ste
recibe tras el descenso natural que se produce de stas, desde el inmueble
superior en que se emplaza la obra.
En el segundo y tercer captulo del recurso de nulidad sustancial, la parte
denunciante invoca vulneradas las normas de los artculos 5 definicin 7 (sic) y
el artculo 6 letras e), g) y n) del Decreto Supremo N 248 del Ministerio de
Minera, de 2007, que aprueba el Reglamento para la Aprobacin de Proyectos de
Diseo, Construccin, Operacin y Cierre de los Depsitos de Relaves, en
relacin con los artculos 19, 20 y 22 del Cdigo Civil, al considerarse que la obra
se encuentra terminada y no en construccin. Al efecto, indica que debi tenerse
por acreditado que la obra denunciada corresponde a una obra nueva que se
construye donde antes no exista y cuyos cimientos son nuevos, o sobre cimiento
existente, alterando o cambiando su forma. Alega que debi aplicarse
correctamente la norma del artculo 5 citada y llegarse a la conclusin que la obra
denunciada -muro de contencin- es una obra nueva, de aquellas que se construyen
sobre cimiento antiguo, sobre el cual comenz a aportarse el material de construccin
de la obra nueva. De esta manera, afirma que del mrito del proceso y normas

invocadas, consta que la obra se encuentra en construccin, en relacin con lo

establecido por el Sernageomin, segn el cual estas estructuras, dadas sus
especiales caractersticas, slo terminan de construirse el ltimo da de su operacin.
En el cuarto captulo del libelo de nulidad, la recurrente reprocha que los
sentenciadores infringieron el artculo 5 definicin 7 (sic) y artculo 6 letras e), g)
y n) del Decreto Supremo N 248, de 2007, del Ministerio de Minera, en relacin
con el artculo 950 del Cdigo Civil, al determinar que la denuncia fue presentada
fuera del plazo que establece la ltima disposicin citada, no obstante que se
interpuso slo dos semanas despus de la fecha en que se dio inicio a la obra
nueva, a saber, "muro de contencin", levantada sobre cimiento antiguo
terminado un ao y un mes antes (muro de partida).
En el quinto captulo del recurso, la compareciente cuestiona que los
sentenciadores contravinieron el artculo 931 inciso primero del Cdigo Civil en
relacin con los artculos 830, 831 y 833 del mismo cuerpo legal, artculos 73 y 74
del Cdigo de Aguas, artculo 5 definicin 7 (sic) y artculo 6 letras e), g) y n) del
Decreto Supremo N 248 de 2007, del Ministerio de Minera, en concordancia con
el artculo 950 del Cdigo Civil, porque al resolver equivocadamente que los
actores no estn legitimados para demandar y que la denuncia es extempornea,
no se pronunciaron sobre el fondo de la cuestin debatida y del embarazo que
implica la obra para el ejercicio de los derechos que sobre las aguas tienen los
denunciantes y todos los habitantes de Caimanes.
En el sexto captulo del arbitrio de nulidad, la parte recurrente objeta que los
jueces vulneraron los artculos 565 a 570 del Cdigo de Procedimiento Civil, al
establecer que la denuncia de obra nueva tiene por finalidad impedirla o suspenderla
y no destruirla, a pesar que se ha solicitado en el libelo de denuncia la suspensin de
toda obra u operacin y que los denunciantes tienen la facultad legal de pedir su
destruccin.
Por ltimo, en el sptimo captulo del recurso, los denunciantes acusan la
transgresin del artculo 569 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el
artculo 23 del Cdigo Civil, en lo relativo a las costas.
Quinto: Que para un adecuado anlisis de los errores de derecho
denunciados por la parte recurrente, es del caso precisar que, de acuerdo al
artculo 930 del Cdigo Civil, el poseedor tiene derecho para pedir que se prohba
toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que est en posesin.
Pero no tendr el derecho de denunciar con este fin las obras necesarias para

precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal
que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario, y
que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de
las obras. Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos conducentes a
mantener la debida limpieza en los caminos, acequias, caeras, etc.
Sexto: Que

la interpretacin literal del precepto legal contenido en el

artculo 930 del estatuto sustantivo permite a estos Jueces establecer el sentido y
alcance de la norma, por la va del uso y tenor de las palabras contenidas en sta,
por el significado de los trminos, frases y oraciones en las cuales se apoya para
expresar y comunicar el pensamiento. Este mtodo parte del supuesto que la
voluntad e intencin del legislador est plasmada en la ley y como sta se ha
escrito, para desentraar su verdadero propsito debe buscarse en las palabras
que utiliza como primera tarea de parfrasis.
Sptimo: Que tal actividad puede en principio ser considerada sencilla,
pero no es tal, ya que para la correcta elucidacin de los perodos oracionales
contenidos en la citada norma, existen diversas pautas cuyo objetivo propuesto es
descifrar tal cuestin, pero no se ha delimitado entre stas su prevalencia, por lo
que desentraar el genuino y exacto sentido de cada vocablo utilizado en el
precepto no resulta ser un asunto balad; por el contrario, muchas veces termina
siendo un tema de mucha relevancia.
Octavo: Que un segundo aspecto interpretativo se aborda por la va del
anlisis de las reglas semnticas que deben ser relacionadas necesariamente con
el contexto global en que estn insertas, puesto que un criterio de articulacin
integral parece ser ms conveniente para extraer el contenido sustantivo de las
disposiciones en examen. Siguiendo ese hilo conductor, resulta imperativo en este
apartado consignar que el trmino obra, segn el DRAE, posee varias
acepciones, entre ellas, 1. Cosa hecha o producida por un agente. 4. Edificio en
construccin. 5. Lugar donde se est construyendo algo, o arreglando el
pavimento. 6. Compostura o innovacin que se hace en un edificio .9. Labor que
tiene que hacer un artesano.
Por su parte el vocablo nueva tiene los siguientes significados. 1. recin
hecho o fabricado.2. Que se ve o se oye por primera vez.3. Repetido o reiterado
para renovarlo.4. Distinto o diferente de lo que antes haba o se tena aprendido.
5. Que sobreviene o se aade a algo que haba antes. 6. Recin incorporado a un
lugar o a un grupo.

Noveno: Que en el Derecho comparado existe un cierto consenso respecto

a que la obra que se pretende denunciar ha de ser nueva, lo que significa que ha
de producir una efectiva modificacin en el estado de cosas preexistente, una
mutacin de la realidad exterior; ha de representar, en definitiva, una innovacin.
Por ello, no tienen el carcter de obra nueva, aquellas de mera restauracin o
reparacin, limitadas a la conservacin o mantenimiento de una obra antigua.
Tampoco lo tienen, por el mismo motivo, las de reconstruccin o rehabilitacin,
dirigidas a rehacer lo deshecho o deteriorado; ni las de limpieza o simple
embellecimiento, siempre que respeten la configuracin o conformacin anterior
del objeto sobre el que recaigan y no introduzcan en l alteraciones substanciales.
Dcimo: Que el concepto de obra nueva debe ser interpretado en el
sentido ms amplio del trmino. De esta forma, no slo cabe incluir las
construcciones de nueva planta, o en edificios antiguos, sino tambin las zanjas o
excavaciones. La innovacin puede ser tanto cuantitativa, como cualitativa, pero
en todo caso ha de tener incidencia en el plano jurdico y no slo en el material.
Undcimo: Que es requisito indispensable de la referida accin, que la
obra denunciada no se encuentre terminada, debe entenderse incluido dentro del
concepto de obra nueva: una modificacin del estado de los lugares afectados,
bien por medio de actividad que incide en forma directa en la cosa unida al suelo,
o a travs de una labor que influye sobre el mismo suelo, o sea, cualquier cambio
del mundo exterior que tenga ndole de novedad en el sentido de que no consista
en una simple restauracin o en meras reparaciones. Se debe entender que
realiza una obra nueva el que altera la forma de una obra construyendo o
excluyendo algo.
As tambin, existir modificacin cuantitativa cuando la cosa se modifica
en sus dimensiones o se hace de nuevo. La innovacin ser cualitativa cuando
afecta a la cualidad intrnseca de la materia.
Duodcimo: Que en este motivo ha de indicarse un hecho de suma
importancia, que la conclusin de la obra nueva determina el lmite final de su
posible denuncia ya sea extraprocesal o bien judicial. En doctrina no es pacfico lo
que se entiende por obra terminada. Algunos tratadistas consideran a la aptitud
de la obra en s para servir al uso propio de su destino, otros juristas, ponen el
nfasis en el efecto daoso de la obra en las prerrogativas del afectado.
En suma, la dogmtica considera que la obra que ha conseguido su
configuracin o conformacin definitiva debe estimarse terminada aunque queden

pendientes algunos detalles, y mientras no haya sido rematada ni afinada, en

rigor, es denunciable como obra nueva.
No obstante, para que sea objeto de imputacin no es suficiente que la obra
nueva quebrante el ordenamiento

jurdico, es necesario que se manifieste

directamente contraria o perjudicial al derecho del reclamante. En consecuencia,

debe tratarse de una inobservancia al orden legal y que al mismo tiempo ocasione
detrimento efectivo al opositor

interesado, por el iter de impedir,

limitar o

perturbar el ejercicio en todo o parte de la cosa sobre la que recae; y de reducir

en su extensin o intensidad las utilidades que le proporciona; aminorar

su

seguridad o el valor econmico que representa; imponer de facto una carga o

sujecin que ninguna servidumbre obliga a soportar, o producir molestias e
incomodidades mayores a las que de ordinario se generan en una normal relacin
de vecindad.
Dcimo tercero: Que la denuncia de obra nueva importa una medida de
auto tutela o defensa privada del derecho afectado o amenazado por la faena
reciente, dirigida a la obtencin de la suspensin de los trabajos iniciados, y
supletoriamente, al aseguramiento de la reposicin de las cosas a su estado
primigenio.
La doctrina encuentra el origen de este instrumento de proteccin de la
posesin en el Interdictum ex operis novi nuntiatione, procedente del Derecho
Romano.
En cuanto a su naturaleza jurdica, aun cuando se le asigna una finalidad
cautelar y precautoria a diferencia de las acciones que buscan recobrar y retener
la posesin, no tiene carcter de juicio reivindicatorio de la propiedad, sino como
ya se ha pregonado abundantemente, pretende en lo esencial una defensa
proporcional y correlativa al embate en contra de la posesin, provocado por una
nueva obra, aunque a travs de esta reclamacin tangencialmente se resguarde la
propiedad u otros derechos reales.
Persigue el interdicto de obra nueva mantener un estado de facto

en

beneficio del denunciante, y en sentido adverso, no ampara a quien realiza la obra

impugnada; trata de evitar al reclamante una eventual lesin jurdica que
embarace el ejercicio de su derecho dominical; impide cohonestar la culminacin
de la faena con la produccin de un dao, pues suele estimarse que una obra se
encuentra concluida, en sentido jurdico, cuando no es capaz de producir o
incrementar un perjuicio o dao a un tercero.

Dcimo cuarto: Que, en sntesis, de lo expuesto en la reflexiones

anteriores, se colige que la denuncia de obra nueva es la accin judicial que se
deduce por el afectado, con el propsito de precaver un dao, y su objetivo es
procurar la paralizacin o suspensin de las faenas en pleno desarrollo, o a
punto de iniciarse, y finalmente se impida su ejecucin o conclusin.
Dcimo quinto: Que la Dogmtica ha sostenido que la accin de autos
exige que se est frente a una construccin proyectada o en ejecucin, puesto que
la citada denuncia protege la posesin, impidiendo que se concluyan las faenas
acometidas en terreno que alberga distintos intereses. Con ello se evita la
terminacin de una obra que ha comenzado, que est en pleno desarrollo, pero su
construccin an no est afinada.
Debe tratarse de una obra que no exista en el lugar y cuyos cimientos sean
nuevos, o bien, que erigida sobre cimientos ya construidos,

pared o edificio

antiguo, altere o cambie su forma.

Dcimo sexto: Que en concordancia con lo expuesto, cabe consignar en
este pargrafo que la ley contempla diversas acciones posibles de enderezar con
el objeto de paralizar la construccin de obras nuevas que perjudiquen derechos
de terceros:
a) La accin consagrada en el inciso 1 del artculo 930 del Cdigo Civil,
requiere que la obra nueva no debe estar concluida, ya que se pide al tribunal que
la prohba, o bien, suspenda su terminacin;
b) El requerimiento del inciso 1 del artculo 931 del Estatuto Civil, supone
que la obra nueva denunciada deba ejecutarse en un predio sirviente, lo cual
impide adquirir los beneficios que otorga una servidumbre a favor del predio
dominante, por lo que se exhorta al Juzgado para que se destruyan las
construcciones que impiden su uso;
c) La interpelacin del inciso 2 del artculo 931 del citado Cdigo, que
contempla como exigencia que la

obra nueva denunciada debe tratar de

construirse en un edificio ajeno, el cual no est sujeto a tal servidumbre, por lo que
se pide al tribunal prohba su ejecucin y;
d) La del inciso 3 del artculo 931 del aludido texto legal, en que la nueva
obra debe tener la calidad de voladiza y atravesar el plano vertical de la lnea
divisoria de dos predios, y se solicita al tribunal que no se autorice su
construccin.
No obstante lo anterior, las reglas restrictivas que contienen los artculos

930 y 931 del Cdigo Civil se expanden por la accin popular del artculo 948 del
citado compendio, con relacin a los sitios de uso pblico, lo cual conduce a
concluir que la legitimacin activa en este interdicto posesorio es bastante amplia.
Inclusive algunos autores sostienen que esta accin es plausible, no slo cuando
se est frente a la turbacin de una servidumbre, sino tambin respecto de otros
derechos reales, dentro de los cuales se mencionan el usufructo y el uso y
habitacin.
Adems, esta Corte ha sustentado en diversos fallos que la enunciacin de
hiptesis que se consagran en la normas que permiten la denuncia de obra nueva
no es nmerus clausus.
Dcimo sptimo: Que en el caso sublite, el actor dedujo el interdicto
posesorio contemplado en el artculo 930 del Cdigo Civil, que dispone en su
inciso 1: "El poseedor tiene derecho para pedir que se prohba toda obra nueva
que se trate de construir sobre el suelo de que est en posesin."
Dcimo octavo: Que para el actor resulta imperativo, que a travs de una
denuncia objete por indebida la construccin de una obra nueva que se est
edificando, o se trate de realizar en el suelo objeto de la posesin, y que pruebe
que esa faena o su proyecto embarazan y turban su posesin provocndole
perjuicios.
Dcimo noveno: Que en el razonamiento propuesto, cabe considerar, que
para nuestro derecho son obras nuevas todas las cosas que no existan y que se
estn edificando o pretenden levantarse, pero que no estn concluidas
circunstancia jurdica que, en concordancia con la situacin fctica observada en
este juicio, torna incontrovertible que la obra denunciada en autos constituye
efectivamente una obra nueva, segn se infiere del hecho que el muro de
contencin del depsito de relaves El Mauro se construye da a da, finalizando su
edificacin el ltimo da de operacin del tranque. En efecto, conforme se asent
en el fallo impugnado, el tranque de relaves El Mauro consiste en la construccin
de un muro de arena de relaves, para lo cual se construy un muro base con
material de emprstito, que constituye el pie que da sustentacin inicial al muro,
transportndose el material de relaves desde la mina Los Pelambres mediante
un canal o relaveducto, el que se deposita en el embalse, utilizndose la fraccin
gruesa de dicho material para continuar incrementando la altura del muro durante
todo su perodo de operacin. Asimismo, se estableci que por resolucin de 19
de noviembre de 2008 el Ministerio de Salud autoriz el depsito final de residuos

industriales mineros en el tranque de relaves El Mauro, los que se utilizan para la

edificacin del muro de contencin ya referido, cuya construccin concluye el
ltimo da de operacin del depsito de relaves. En consecuencia, la obra
denunciada se encuentra actualmente en construccin y no terminada, cumpliendo
de esta manera la exigencia contemplada en el inciso primero del artculo 930 del
Cdigo Civil.
Por otra parte, respecto de la extemporaneidad de la accin deducida, cabe
tener presente que de acuerdo con el mrito de los antecedentes y lo
anteriormente concluido, la obra denunciada se encuentra actualmente en
construccin y no est concluida, inicindose en noviembre de 2008 el depsito de
los desechos de la mina en el tranque y la ejecucin del muro de contencin, de lo
que se desprende que la denuncia fue interpuesta dentro del plazo que previene el
artculo 950 del Cdigo Civil, tal como sostiene la parte recurrente.
Vigsimo: Que de modo similar, cabe considerar, que, como se dijo en el
razonamiento dcimo sexto de este fallo, las reglas restrictivas que contienen los
artculos 930 y 931 del Cdigo Civil se expanden por la accin popular del artculo
948 del mismo cuerpo legal, de manera que los denunciantes en su calidad de
habitantes del pueblo de Caimanes estn legitimados para deducir la presente
denuncia de obra nueva. En ese sentido, el artculo 930 en relacin con el artculo
948, citados, permite a cualquiera persona pedir al tribunal que se prohba toda
obra nueva que se trate de construir en caminos, plazas u otros lugares de uso
pblico, como en este caso, en que se dedujo accin en beneficio de un bien
nacional de uso pblico, especficamente el agua del Estero Pupo, cuyo cauce
natural ha sido afectado con la construccin del tranque de relaves El Mauro, lo
que ha creado un riesgo en el sustento de este recurso empleado en el consumo
humano y como medio de produccin, afectando la seguridad de la comunidad de
Caimanes. En otras palabras, la normativa aludida contempla una accin popular
que puede ser ejercida por cualquiera persona en contra de quien est
construyendo la obra, como ocurre en la especie, toda vez que el objeto de esta
accin es obtener la suspensin de los trabajos de una obra que est en
construccin en un bien nacional de uso pblico, con el fin de prevenir un dao,
hasta que en la sentencia respectiva se resuelva sobre la ratificacin de la
suspensin provisional decretada o su alzamiento, dejando a salvo, en todo caso,
al vencido el ejercicio de las acciones ordinarias que le competan, para que se
declare el derecho a continuar la obra o de hacerla demoler, de conformidad con

lo establecido en los artculos 565 y 569 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Por otro lado, la situacin de hecho establecida por los jueces de fondo, en
particular la concerniente a la tcnica de construccin aplicada al tranque de
relaves El Mauro, conlleva a concluir que su ejecucin implica la intervencin
definitiva del cauce natural de las aguas que corren por la cuenca que sirve de
depsito al material de relave, y que conforman las aguas del denominado Estero
Pupo, las que quedan sometidas a un rgimen de tratamiento artificial, lo que
indudablemente modificar el normal curso de las aguas y alterar en forma
significativa el entorno del lugar y la fuente de suministro de agua del pueblo
Caimanes que se abastece y beneficia de las aguas del mencionado estero.
Vigsimo primero: Que, por consiguiente, al establecerse que los
denunciantes carecan de legitimacin activa, que la obra denunciada se
encontraba concluida al momento de interponerse la denuncia y que sta se
interpuso fuera de plazo legal, se hizo errnea aplicacin de los artculos 930 y
950 del Cdigo Civil. Las infracciones de ley tienen influencia substancial en lo
dispositivo del fallo, como quiera que determinaron que en este caso no
concurran los presupuestos de la denuncia de obra nueva y que, adems, haba
sido deducida en forma extempornea, razonamientos errneos que llevaron a los
magistrados recurridos a confirmar el rechazo de la denuncia por estos motivos, lo
que conduce a invalidar la sentencia impugnada.
Vigsimo segundo: Que, a fortiori, de los razonamientos de la sentencia
objetada, al efectuarse su deconstruccin se infiere que incurre, probablemente de
un modo inadvertido, en una falacia lgica que conduce a un argumento incorrecto
analizado desde el intrngulis y del ncleo de la controversia que se pretende
zanjar por defecto en su estructura de proposicin, al contener un sesgo cognitivo
que lo gua a una conclusin equivocada, ignoratio elenchi, por elusin del asunto
sometido al debate jurdico, pues se desarroll por los sentenciadores un
raciocinio que puede ser por s mismo vlido, pero que prueba o soporta una
proposicin diferente del objeto materia de la contienda -que consiste en decidir, si
la construccin del muro de contencin de relaves El Mauro y que impide a los
demandantes y al Pueblo de Caimanes captar aguas del Estero Pupo, con los
consiguientes perjuicios para las personas, constituye una obra nueva, o si por el
contrario es una faena ya concluida- .
El defecto observado, constituido por la razn o argumento aparente
utilizado por los Jueces para desestimar la pretensin de los actores, conformado

por el hecho que la obra ya estaba concluida, colisiona con los estudios en terreno
que indican que la altura del muro se incrementa a diario durante todo el perodo
de operacin del tranque de relaves y su construccin concluir el ltimo da de
operacin del citado depsito, ergo el establecimiento del raciocinio empleado por
los jueces del mrito para arribar al terreno factual de la manera ya expresada, es
un sofisma que deja desprovista a la sentencia recurrida de fundamentos ad hoc,
vale decir, de basamentos adecuados, apropiados y dispuestos especficamente
para ese fin, que apoyen su decisin.
Vigsimo tercero: Que los errores de derecho detectados hacen
innecesario desarrollar los restantes captulos del recurso de casacin analizado.
En consecuencia, el arbitrio de nulidad deber prosperar.
Vigsimo cuarto: Que independiente de los razonamientos principales
que se han expuesto y que conducen al acogimiento del recurso de casacin en el
fondo deducido, obiter dctum, se hace imperativo consignar, adems, que existe
un inters pblico en proteger el medio ambiente y este resguardo puede hacerse
de diversas maneras. Desde una posicin reactiva, es decir, respecto del dao ya
producido, o bien, por una accin preventiva frente a riesgos conocidos para evitar
que stos se produzcan, o a travs de la utilizacin de un conjunto de preceptos
que eviten la materializacin de daos provenientes de factores desconocidos o
inciertos.
De todos modos, es deber ineludible de la autoridad, la puesta en prctica
de los principios de cautela o de precaucin y de prevencin ambiental que
constituyen algunos de los basamentos cardinales rectores en materia
medioambiental.
En lo concerniente al principio de cautela, se debe tener en consideracin,
que en caso de riesgo de daos graves e irreversibles al medio ambiente o la
salud humana, la falta de certeza cientfica absoluta no puede servir de excusa
para posponer la adopcin de medidas efectivas de prevencin del deterioro
medioambiental.
En consecuencia, el ejercicio por parte de la autoridad competente de
acciones idneas inspiradas en el principio de precaucin, no es ms que la
puesta en prctica de la prudencia en este mbito.
Este postulado se encuentra plasmado legalmente en nuestro ordenamiento
interno en el artculo 48 de la Ley 20.417 Orgnica de la Superintendencia del
Medio Ambiente, que faculta al instructor del procedimiento para solicitar

fundadamente al Superintendente la adopcin de medidas provisionales

temporales, con el objeto de evitar dao inminente al medio ambiente o a la salud
de las personas. Estas medidas pueden adoptarse una vez iniciado un
procedimiento sancionatorio, e incluso antes, bajo determinadas condiciones, y
con un conjunto de garantas para el regulado, sumadas a la exigencia de la
autorizacin expedita del Tribunal Ambiental en caso de las medidas ms
gravosas como la clausura, detencin del funcionamiento y suspensin temporal
de la autorizacin.
Para la aplicacin de este principio es esencial la identificacin de efectos
potencialmente peligrosos que se deriven de un fenmeno, de un producto o de un
proceso y, adems,

la evaluacin cientfica de los riesgos que, debido a la

insuficiencia de los datos, a su carcter no concluyente o a su imprecisin, no

permite determinar con certidumbre suficiente el riesgo en cuestin.
En otro plano, el principio de prevencin es uno de los pilares de la
actividad de la administracin del Estado, en lo que respecta al control del riesgo,
y supone que las medidas preventivas puedan ser adoptadas cuando la
informacin disponible es suficiente para poder establecer los daos. Obliga a
tomar las medidas conducentes y oportunas ya que se conoce el dao ambiental
que se puede producir.
El objetivo de

la Dogmtica de haber construido y desarrollado este

concepto, es hacer posible la adopcin de medidas de anticipacin que permitan

evitar o aminorar las consecuencias adversas para el medio ambiente que se han
producido por la actividad humana.
Este principio obedece a la mxima ambiental referida a que los daos
deben ser evitados a toda costa y bajo cualquier circunstancia, aun cuando se
deriven de actos que en su origen se estimaron lcitos, verbi gratia, convenciones,
que luego devienen en infracciones contractuales, situacin que ha contribuido al
desarrollo de sistemas de prevencin de daos y a la anticipacin de mecanismos
jurisdiccionales denominados de tutela preventiva, acciones que son prevalentes y
se prefieren a aquellas que estn supeditadas a una solucin ex post facto.
La diferencia entre ambos principios mencionados, de cautela y de
prevencin, se configura por el hecho de que en el postulado de prevencin se
posee la certeza de que verificndose determinado factor el dao ocurrir, en
cambio, en el instituto de la precaucin, aunque se produzca la circunstancia o

factor concomitante, en realidad no se sabe si el dao efectivamente acaecer, sin

embargo hay razones plausibles para pensar en ese sentido.
As, en este proceso la obligacin de impedir cualquier amenaza de dao
medioambiental est directamente concatenada con la probabilidad de que las
faenas cuestionadas originen un riesgo efectivo en el lugar, y de conformidad con
el principio de cautela, tal contingencia surge desde el momento en que no cabe
excluir, sobre la base de datos objetivos, que dicha actividad afecte de forma
apreciable a la comunidad local.
En la especie, tambin debe aplicarse el principio de prevencin ambiental,
pues la intervencin de la cuenca por parte de la demandada produjo alteraciones
en la oscilacin natural o estacional de los caudales de agua y la reduccin
notable de su flujo normal, que provocaron cambios en las condiciones
ambientales del ecosistema, los que impactarn de manera negativa a toda la
comunidad, situacin que compele a la adopcin de medidas adecuadas,
oportunas y atingentes.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos
764, 765, 767, 771, 772, 783 y 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, se acoge,
sin costas, el recurso de casacin en el fondo deducido por la parte denunciante en
lo principal de fojas 1.575 contra la sentencia de veintiocho de agosto del ao dos
mil trece, que se lee a fojas 1.564 y siguientes, la que, en consecuencia, se
invalida y se reemplaza por la que se dicta a continuacin, separadamente y sin
nueva vista.
Acordada con el voto en contra de la ministra seora Muoz y del
abogado integrante seor Peralta, quienes fueron de opinin de rechazar el
presente recurso de casacin en el fondo, teniendo para ello presente las
siguientes consideraciones:
1) Que, en relacin al primer captulo de errores de derecho denunciados,
que los recurrentes hacen consistir en la vulneracin de los artculos 930 y 931 del
Cdigo Civil, en relacin a los artculos 830, 831 y 833 del mismo cuerpo legal y
73 y 74 del Cdigo de Aguas, lo que pretende el recurso, en sntesis, es atacar la
decisin que les niega la calidad de legitimados activos, sosteniendo que al
centrarse la sentencia en el artculo 930 del Cdigo Civil, se ha dejado de aplicar
el 931 citado, que otorga accin para denunciar obras construidas en un predio
sirviente que embaracen el goce de una servidumbre constituida en l, hiptesis
que, a su juicio, se cumplira en la especie a su respecto, al ser beneficiarios los

denunciantes de una servidumbre natural de agua que grava el predio en que se

emplaza la obra, y que les permite captar a los actores y a todo el pueblo de
Caimanes, las aguas que descienden en forma natural desde aquel inmueble
superior. Se apoya para ello en el artculo 833 del Cdigo Civil, que es el que
contempla la figura de la servidumbre natural mencionada, complementado por el
artculo 830, que prohbe al predio sirviente hacer ms incmoda para el predio
dominante la servidumbre con que est gravado el suyo y el 831, del cuerpo legal
citado, que a su vez se refiere a las servidumbres naturales, calidad que posee la
de aguas antes aludida.
2) Que, en la actualidad, la nica servidumbre natural que contempla el
Cdigo Civil, es la denominada de libre descenso o escurrimiento de las aguas,
contemplada en el artculo 833 del cuerpo legal citado, en los siguientes trminos:
El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio
superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello.
Esta es una servidumbre que proviene de la natural situacin de los predios, la ley
lo reconoce y obliga a los propietarios de los predios inferiores a sujetarse o
someterse a esa circunstancia natural. Debe destacarse que el gravamen lo sufre
el predio inferior, que debe soportar la recepcin forzada de las aguas que
descienden del predio superior naturalmente, aun cuando las aguas pudieren
eventualmente provocar un beneficio al predio forzado por la naturaleza a
recibirlas, ya que esta sola circunstancia no le da derecho a esas aguas, ni puede
invocar a su respecto posesin, por el hecho de haberlas estado aprovechando.
Permite entender mejor la configuracin de esta servidumbre natural, lo que
agrega el artculo 833 en el inciso tercero, cuando seala que En el predio servil
no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni en el predio
dominante, que la grave; reglas que replican, por lo dems, las de carcter
general. La agravacin que prohbe esta norma es la que se refiere al
escurrimiento de las aguas, vale decir, cuando el propietario le da un curso ms
rpido y por lo mismo perjudicial para los inferiores, o aumenta la cantidad de
aguas que descienden naturalmente sobre ellos; la prohibicin de estorbar
impuesta al predio servil, por su parte, implica que el predio inferior no puede
hacer nada que impida o dificulte el escurrimiento de las aguas, como levantar un
dique o hacer obras que desven su direccin.
Lo antes sealado permite observar que, las alegaciones de los
recurrentes parten de una errada concepcin de la servidumbre natural de agua,

desde que se sitan en la condicin del predio dominante, como si la servidumbre

estuviera establecida en beneficio de los predios inferiores que reciben el agua, y
el gravado fuera el predio superior, obligado a dejar escurrir las aguas tierras
abajo, en circunstancias que la situacin es exactamente la contraria. Dicho yerro,
conduce a que no sea aplicable en la especie, lo previsto en el artculo 931 del
Cdigo Civil que considera como obras nuevas denunciables las construidas en un
predio sirviente que embaracen el goce de una servidumbre constituida en l, por
cuanto bajo la perspectiva de la servidumbre natural de aguas, el embalse de
relaves El Mauro est construido, precisamente, en el predio dominante y, en
consecuencia, la nica prohibicin que ste tiene es la de no agravar la situacin
de los predios inferiores, sirvientes, haciendo maniobras que los obligue a soportar
una mayor cantidad de agua que la que naturalmente han de recibir. Del mismo
modo debe descartarse cualquier infraccin a los artculos 73 y 74 del Cdigo de
Aguas, puesto que dichas normas se limitan a replicar lo establecido en el Cdigo
Civil respecto de la servidumbre natural de agua analizada.
Sin perjuicio de lo sealado, en el parecer de los disidentes, la infraccin de
ley en estudio debe rechazarse, en todo caso, porque de la lectura de la demanda
se aprecia que se trata de una cuestin que no fue planteada por los recurrentes
como fundamento de su denuncia de obra nueva y, en consecuencia, no form
parte de la controversia, por lo que mal podra atribursele a los sentenciadores
una omisin al dejar de aplicar las normas invocadas en este primer captulo de
errores de derecho. El recurso de casacin en el fondo est previsto para controlar
la correcta aplicacin del derecho al resolver una determinada controversia que las
partes han sometido al conocimiento de los jueces del fondo, por lo que no es
posible, en esta sede, pronunciarse sobre situaciones nuevas, no ventiladas en el
juicio de que se trata.
3) Que el segundo, tercero, cuarto y quinto error de derecho, dice relacin
con la infraccin al D.S. N248 de 2007, del Ministerio de Minera, que contiene el
Reglamento para la Aprobacin de Proyectos de Diseo, Construccin, Operacin
y Cierre de los Depsitos de Relave, en sus artculos 5, definicin sptima
(debiera decir letra g) y 6, letras e), g) y n), que definen, en trminos legales, los
conceptos de construccin, muro de contencin, muro de inicio o muro de partida,
y tranque de relaves, infraccin que relaciona, en el caso del tercer error de
derecho, con los artculos 19, 20 y 22 del Cdigo Civil, en el caso del cuarto error
de derecho, con el artculo 950 del Cdigo Civil y, en el caso del quinto error de

derecho, con los artculos 931, 830, 831 y 833 del Cdigo Civil y los artculos 73 y
74 del Cdigo de Aguas, en concordancia con el artculo 950 antes citado.
La hiptesis central del error de derecho relacionado con la norma
reglamentaria citada, sobre el cual los recurrentes van luego elaborando
diferentes infracciones de ley, es que la sentencia cometi un error al entender
que el tranque de relave de autos se construy sobre suelo nuevo, ya que ste se
cimenta en suelo antiguo, que se va alterando o modificando su forma, en funcin
del continuo y permanente depsito de residuos industriales mineros, materiales
con que se construye el muro de contencin -que sera la obra nueva denunciadacuya altura va aumentando mes a mes, lo que trae como consecuencia que ste
se encontrara en construccin, a la fecha de interposicin de la denuncia y,
continuara en esa dinmica, durante el curso del proceso, atendidas sus
especiales caractersticas que hacen que slo termine de construirse el ltimo da
de su operacin.
Como se dijo, a partir de esta premisa fctica, los recurrentes coligen que
hubo error al establecerse que el tranque estaba terminado al interponerse la
denuncia, error al establecerse que sta se dedujo fuera del plazo establecido en
la ley y error en la decisin de falta de legitimidad activa y desconocimiento de la
servidumbre natural alegada en el primer captulo, sin que resulte claro, en este
ltimo paso, la causalidad entre una y otra cuestin.
4) Que, tal como ha sostenido esta Corte, las normas cuya infraccin
habilita la interposicin de un recurso de casacin en el fondo son aquellas que
tienen rango legal, no as reglamentario. En efecto, los reglamentos no son sino
los preceptos dictados para la ejecucin de los derechos y obligaciones
contenidos en la ley, la que delimita su contenido, y es por ello que no participan
de su naturaleza, consistiendo en un acto de la administracin. Entonces, la
eventual transgresin de un precepto reglamentario no puede ser motivo de un
recurso de casacin en el fondo, desde que este arbitrio est reservado para la
deteccin y correccin de errores de normas sustantivas de derecho, contenidas
en normas de rango legal, segn lo preceptuado por el artculo 767 del Cdigo de
Procedimiento Civil. (C.S., causas rol N534-2013; 6876-2012).
En consecuencia, al sostenerse los errores denunciados en la vulneracin
de determinados preceptos contenidos en una norma reglamentaria, como es la
dictada para la aprobacin de proyectos de diseo, construccin, operacin y
cierre de los depsitos de relave, contenida en el D.S. 248 del Ministerio de

Minera, correspondiente al ao 2007, stos no pueden prosperar. El hecho de

relacionar las normas administrativas con otras legales, de carcter sustantivo, no
cambia esta decisin, por cuanto la infraccin de estas ltimas normas se produce
sobre la base de admitir la vulneracin de los conceptos y definiciones dados en el
Reglamento sobre el muro de contencin, a partir de los cuales se postula la tesis
de su estado de construccin permanente, planteada por los recurrentes.
Sin perjuicio de lo anterior, los errores denunciados tampoco pueden
prosperar, puesto que suponen una alteracin de los hechos establecidos por la
sentencia impugnada, los que resultan inamovibles para este tribunal de casacin,
de conformidad a lo dispuesto en el artculo 785 del Cdigo de Procedimiento
Civil, a menos que se denuncie y pruebe una vulneracin de las leyes reguladoras
de la prueba, lo que no acontece en la especie. En efecto, las alegaciones de los
recurrentes apuntan a establecer que el tranque de relave -y especficamente el
muro de contencin- estaba en construccin a la fecha de interposicin de la
denuncia y que no haba transcurrido el plazo establecido en la ley, en
circunstancias que, como se indica en el motivo segundo de este fallo, son hechos
asentados en la sentencia impugnada, que el tranque de relave se encontraba
terminado al efectuarse la denuncia y que los trabajos de construccin del mismo,
se haban iniciado con una antelacin superior a un ao. La sentencia de primera
instancia -hecha suya por la de segunda- por lo dems, al resolver la controversia
se hace cargo de la tesis propuesta por los denunciantes y la descarta
fundadamente.
Por estas consideraciones, en opinin de los disidentes, los errores de
derecho contemplados en los captulos 2, 3, 4 y 5, deben de ser desestimados.
5) Que los recurrentes han sostenido como sexto error de derecho que la
sentencia impugnada vulnera lo dispuesto en los artculos 565 a 570 del Cdigo
de Procedimiento Civil, al establecer que la denuncia de obra nueva slo tiene por
objeto impedirla o suspenderla y no destruirla, razonamiento que habra llevado a
concluir que solicitada la demolicin hay que entender que se trata de una obra
terminada. Agrega que los denunciantes pidieron en sus inicios la suspensin de
toda obra u operacin y que el artculo 569 inciso tercero del cuerpo legal citado
otorga la facultad de pedir la destruccin, cuando la mantencin, an temporal, de
la obra que se pidi demoler, causa grave perjuicio a los denunciantes y a la
comunidad de Caimanes, porque sta embaraza su derecho a usar y gozar de las
aguas, interrumpidas por la denunciada.

Examinada la sentencia de segundo grado, se advierte que el motivo

segundo, efectivamente, destaca que los denunciantes, al apelar del fallo de
primera instancia, pidieron nicamente la demolicin de la obra denunciada,
razonando luego, en los motivos tercero y cuarto, en el sentido que la denuncia de
obra nueva se refiere a obras que se trata de construir, por otra persona, en
terrenos de que el denunciante est en posesin, esto es, que debe tratarse de
obras que no estn concluidas, puesto que es de su esencia impedir aqullas o
suspenderlas, mas no destruirlas.
No obstante, de lo sealado no puede concluirse lo que pretende el
denunciante, desde que la sentencia impugnada hace suya ntegramente la de
primera instancia que, en forma razonada y perfectamente fundada, concluye que
la denuncia no puede prosperar, ya que se encuentra acreditado en el proceso
que el tranque de relave denunciado se encontraba terminado a la fecha de su
interposicin, lo que pugna con los objetivos de la denuncia de obra nueva que
suponen que la obra no est concluida, ya que, en ese evento, deben ejercerse
otras acciones posesorias o la ordinaria correspondiente. En ese contexto, resulta
evidente que el rechazo de la denuncia no se produce porque los denunciantes
hubieren pedido la destruccin y no la suspensin -como sugieren los recurrentessino a consecuencia de la prueba rendida en autos, que condujo a los
sentenciadores a establecer el estado del embalse de relaves cuestionado, que
haca improcedente la accin deducida, al encontrarse terminado y en operacin
(fundamento trigsimo de la sentencia de primera instancia). En todo caso, cabe
sealar que la infraccin tampoco puede prosperar, desde que no se denuncian
como infringidas las normas decisoria Litis que contempla el Cdigo Civil en la
materia.
6) Que en virtud de los razonamientos precedentes, en opinin de los
disidentes, no se han producido las infracciones de ley ni los errores de derecho
denunciados, desde que los sentenciadores han hecho una correcta interpretacin
y aplicacin de las disposiciones legales atinentes al caso de que se trata.
Redact el ministro seor Ricardo Blanco Herrera y el voto, la ministra
seora Andrea Muoz Snchez.
Regstrese.
N 12.938-2013.
Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros
seores Ricardo Blanco H., Carlos Arnguiz Z., seora Andrea Muoz S., seor

Carlos Cerda F., y el Abogado Integrante seor Ricardo Peralta V. No firma el

Ministro seor Arnguiz, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la
causa, por estar con permiso. Santiago, veintiuno de octubre de dos mil catorce.

Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema.

En Santiago, a veintiuno de octubre de dos mil catorce, notifiqu en Secretaria por

el Estado Diario la resolucin precedente.

Santiago, veintiuno de octubre de dos mil catorce.

En cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 785 del Cdigo de Procedimiento
Civil, se dicta la siguiente sentencia de reemplazo.
Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepcin de sus considerandos
vigsimo quinto, vigsimo sptimo y trigsimo primero, y los prrafos primero, segundo y
final de su fundamento trigsimo, que se eliminan.
Asimismo, se reproducen los motivos quinto a vigsimo, vigsimo segundo y
vigsimo cuarto de la sentencia de casacin que antecede; y los fundamentos primero a
cuarto del fallo invalidado, por no estar afectados por la nulidad declarada.
Y teniendo en su lugar y, adems, presente:
Primero: Que doa Sandra Dagnino Urrutia y don Roberto Arroyo Correa,
abogados, en representacin de don Cristin Andrs Flores Tapia, de don Alfredo del
Trnsito Gallardo Rojas y de don Marco Antonio Campos Castro, han interpuesto denuncia
de obra nueva en contra de Minera Los Pelambres S.A., representada por don Jean Paul
Luksic Fontbona. Fundan esta accin indicando que la denunciada se encuentra
concluyendo las obras del tranque de relaves El Mauro, ubicado en el valle de Pupo,
localidad prxima a Caimanes, IV Regin. Afirman que la obra denunciada produce
efectos lesivos para la comunidad, que se traducen en la alteracin de los derechos de
aprovechamiento de aguas de los titulares y usuarios ubicados aguas abajo del sector en
que se ha permitido la construccin del tranque de relaves; intervencin de los cauces
naturales que corren por la cuenca que sirve de depsito al material de relave; cambio de
fuentes de abastecimiento de las aguas para todos los usuarios; problemas medio
ambientales no slo de las aguas sino de todo el entorno en que se emplaza la obra y que
afecta a toda la comunidad por estar garantizado en el artculo 19 N 8 de la Constitucin
Poltica de la Repblica. Adems, sealan que la obra denunciada resulta perjudicial a la
comunidad, creando un riesgo en el sustento de los recursos naturales, principalmente del
agua empleada en el consumo humano y como medio de produccin, sin perjuicio de
alterar en forma ilegal los cauces naturales y afectar los bienes sociales colectivos, esto
es, vivir en un medio libre de contaminacin.
Los denunciantes reclaman que se declare en definitiva que no puede funcionar el
tranque de relaves El Mauro, prohibindose toda obra destinada a su funcionamiento; que
aquellas obras que se hayan ejecutado, alterando o impidiendo el curso de las aguas y el
flujo o cauce de las mismas, debern ser demolidas o dejadas sin efecto si producen el
perjuicio denunciado; y que se reservar para la discusin en un juicio diverso, los daos
y perjuicios sufridos por los actores; con costas.

Segundo: Que como se ha dicho con anterioridad por esta Corte, de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 930 y 931 del Cdigo Civil, para que pueda ser acogido
el interdicto deducido se requiere que la denuncia recaiga sobre una obra nueva que se
est construyendo o se trate de construir en el suelo objeto de la posesin o embarace el
goce de una servidumbre legtimamente constituida sobre el predio sirviente, obra que
adems debe ser denunciable y cause o pueda causar un dao al actor en su calidad de
poseedor.
Asimismo, se debe considerar que las reglas restrictivas que contienen los
artculos mencionados, se amplan o extienden por la accin popular del artculo 948 del
mismo cuerpo legal. Esta disposicin permite a cualquiera persona pedir al tribunal que
se prohba toda obra nueva que se trate de construir en caminos, plazas u otros lugares
de uso pblico.
A su vez, el artculo 549 N4 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que puede
intentarse un interdicto para impedir una obra nueva y, por su parte, los artculos 565 al
570 del mismo cuerpo legal, regulan un procedimiento especial para esta accin.
De esta manera, se colige que la denuncia de obra nueva es la accin judicial que
se deduce por el afectado, con el propsito de precaver un dao, y su objetivo es procurar
la paralizacin o suspensin de las faenas en pleno desarrollo, o a punto de iniciarse, y
finalmente se impida su ejecucin o conclusin.
Tercero: Que, en consecuencia, para que pueda ser acogido el interdicto
deducido se requiere que la denuncia recaiga sobre una obra nueva que se est
construyendo o se trate de construir en un bien nacional de uso pblico, obra que adems
debe ser denunciable y cause o pueda causar un dao a terceros. Igualmente, no debe
haber transcurrido un ao desde el inicio de la obra.
De acuerdo con lo expresado, la accin entablada protege el derecho de uso que
tiene cualquier individuo sobre los bienes de uso pblico y con el objetivo de resguardar a
las personas.
Cuarto: Que los demandantes en su libelo de fojas 102 han sostenido que la obra
que denuncian como nueva, emplazada en los cauces naturales del estero Pupo,
consiste en la construccin y funcionamiento del tranque de relaves El Mauro. Asimismo,
han afirmado que el tranque servir para el acopio de escorias y desechos contaminantes,
existiendo peligro o riesgo que el agua de riego y de consumo humano, entre en contacto
con el material de relaves, producindose su contaminacin. Del mismo modo, han
aseverado que la obra vulnera derechos de aprovechamiento de aguas, interviene los
cauces naturales que corren por la cuenca que servir de depsito al material de relaves,
cambia las fuentes de abastecimiento de las aguas para todos los usuarios, provoca
problemas medioambientales no slo de las aguas sino de todo el entorno, y produce
contaminacin y peligro para la salud de los habitantes del pueblo de Caimanes.

Quinto: Que, en lo que atae a los presupuestos de la accin, en primer trmino

cabe mencionar que con el mrito de la prueba agregada a los autos descrita en los
fundamentos reproducidos del fallo de primer grado, especficamente el documento de
fojas 1248, se demuestra el vnculo existente entre el actor don Marcos Campos Castro y
el Comit de Agua Potable Rural de Caimanes, lo que conduce a determinar que el
denunciante es habitante del pueblo de Caimanes. Por otra parte, del mrito de la
denuncia de fojas 102 y siguientes, se desprende que la accin se ha interpuesto en
beneficio de las aguas subterrneas y superficiales del estero Pupo, cuyos cauces
naturales han sido afectados con la construccin del tranque de relaves El Mauro, tanto
por su intervencin que se traduce en un menor flujo de aguas hacia el estero como por la
contaminacin de las mismas con el material de relave.
De lo sealado, se colige que los demandantes estn legitimados para deducir la
presente denuncia de obra nueva, en los trminos previstos en el artculo 948 del Cdigo
Civil, en relacin con el artculo 930 del mismo cuerpo legal, desde que esta normativa
permite a cualquier persona deducir la accin en favor de un bien nacional de uso pblico
y para la seguridad de las personas.
Sexto: Que en segundo lugar, particularmente relevante resulta para la resolucin
del presente litigio el contenido del informe pericial evacuado por el perito don Ludwig
Stowhas Borghetti, concordante con la prueba rendida en la causa, que el tribunal valora
conforme a las reglas de la sana crtica, aprecindose del informe pericial que el tranque
de relaves El Mauro consiste en la construccin de un muro de arena de relaves, para lo
cual se construy un muro base con material de emprstito material distinto al relave-,
que constituye el pie que da sustentacin inicial al muro ubicado en una angostura
cercana a la junta de las cabeceras de la cuenca del estero Pupo con la quebrada Llau
Llau distante unos kilmetros arriba del poblado de Caimanes, y colindante por el sur con
la cuenca del ro Choapa, transportndose el material de relaves desde la mina Los
Pelambres mediante un canal o relaveducto, el que se deposita en el embalse,
utilizndose la fraccin gruesa de dicho material para continuar incrementando la altura
del muro durante todo su perodo de operacin.
Las conclusiones que anteceden son concordantes con la Resolucin N 3094 de
19 de noviembre de 2008 del Jefe del Departamento de Accin Sanitaria de la Secretara
Regional Ministerial de Salud, regin de Coquimbo, del Ministerio de Salud, acompaada
por la denunciada, que seala que con esa fecha se autoriza la disposicin final de
residuos industriales mineros en el tranque de relaves El Mauro.
De esta manera, cabe concluir que en noviembre de 2008 se autoriz el depsito
de residuos industriales mineros en el tranque de relaves El Mauro, los que se utilizan
para la edificacin del muro de contencin ya mencionado, cuya construccin, como se
dijo, termina el ltimo da de operacin del depsito de relaves, tal como lo sostuvo el

Servicio Nacional de Geologa y Minera en su Ordinario N 10.297 de 9 de noviembre de

2010, agregado a fojas 1.102.
Entonces, los hechos asentados frente a la normativa mencionada en el motivo
segundo de esta sentencia, dan cuenta que el muro de contencin del depsito de relaves
El Mauro se construye da a da, finalizando su edificacin el ltimo da de operacin del
tranque.
Sptimo: Que, por consiguiente, teniendo presente que para nuestro derecho son
obras nuevas todas las cosas que no existan y que se estn edificando o pretenden
levantarse, pero que no estn concluidas, en concordancia con la situacin fctica
observada en el considerando que precede, conduce a calificar jurdicamente la
construccin denunciada como una obra nueva denunciable, toda vez que se encuentra
actualmente en construccin y no terminada, desestimndose, de este modo, las
alegaciones que en la materia vierte la denunciada.
Luego, la interposicin de la presente denuncia el da 3 de diciembre de 2008,
debe estimarse que lo fue dentro del plazo que previene el artculo 950 del Cdigo Civil,
puesto que, como se asent con anterioridad, en noviembre de 2008 se dio inicio al
depsito de los desechos del yacimiento de Minera Los Pelambres en el tranque y, como
consecuencia de ello, comenz la ejecucin del muro de contencin del tranque de
relaves.
Octavo: Que a continuacin, se debe considerar que para que pueda ser acogido
el interdicto del caso sub idice, es menester que la denuncia recaiga sobre una obra
nueva que afecte el derecho de uso que tiene cualquier persona sobre el agua como bien
nacional de uso pblico.
Al respecto, a partir de la ponderacin de la prueba aportada al proceso, en
especial del informe pericial evacuado por el perito don Ludwig Stowas, concordante con
la documental consistente en Resolucin Exenta N 1791 de 30 de noviembre de 2005 de
la Direccin General de Aguas, se constata que la nueva obra se ha ejecutado por la
sociedad minera demandada en el sector del estero Pupo de la localidad de Caimanes,
especficamente en una angostura cercana a la junta de las cabeceras del referido estero
con la quebrada Llau Llau distante unos kilmetros arriba del poblado de Caimanes, y que
la obra altera y obstruye el libre curso de las aguas superficiales y subterrneas que el
estero Pupo conduce y el flujo o cauce natural de las mismas, afectando el derecho de
uso de stas. En otras palabras, la ejecucin de las nuevas obras implica la intervencin
definitiva del cauce natural de las aguas que corren por la cuenca que sirve de depsito al
material de relave, y que conforman las aguas del estero Pupo, las que quedan
sometidas a un rgimen de tratamiento artificial, lo que indudablemente modifica el normal
curso de las aguas y alterar en forma significativa el entorno del lugar y la fuente de
suministro de agua del pueblo Caimanes que se abastece y beneficia de las aguas del
mencionado estero.

Noveno: Que con el mrito de la prueba documental agregada a los autos,

descrita en el fundamento vigsimo segundo reproducido del fallo de primer grado, en
especial, con los documentos acompaados por la denunciada de fojas 235 a 246 y
oficios de fojas 324 y 487, se acredita que por Ordinario N 1.515 de la Comisin Regional
del Medio Ambiente, Regin de Coquimbo, de 16 de diciembre de 2008, se dej
constancia que se recibi comunicado sobre contingencia ambiental relacionada a
escurrimiento de aguas claras del tranque de relaves El Mauro, ante lo cual se pidi
informe a la Minera denunciada, quien remiti mediante carta Informe Incidente Filtracin
Uniones de Hormign en Evacuador de Crecidas 1 Etapa, lo que desencaden en
fiscalizaciones efectuadas con fecha 16 y 18 de diciembre de 2008, por parte del
Ministerio de Salud y la Superintendencia de Servicios Sanitarios, respectivamente, segn
consta en actas acompaadas al proceso. Adems, por oficio N 16 del Jefe Provincial de
la Secretara Regional Ministerial de Salud, regin de Coquimbo, de 12 de enero de 2009,
se constata que en visita inspectiva de 16 de diciembre de 2008 se tomaron muestras de
agua para su posterior anlisis y, luego, mediante oficio N 328 de 30 de marzo de 2009,
la misma Secretara pone en conocimiento del tribunal que las cuatro muestras tomadas
en el sector Fundo El Mauro se encontraban bajo los lmites mximos permitidos por la
norma respectiva que cita.
A pesar de indicarse en el oficio referido precedentemente que las cuatro muestras
analizadas cumplan la norma pertinente, se debe tener en consideracin que no existen
antecedentes en la causa que permitan descartar la ocurrencia de incidentes como el
ocurrido y que las aguas estn libres de ser contaminadas como consecuencia del
funcionamiento del tranque de relaves El Mauro. En ese sentido, especial importancia
adquiere el contenido del informe pericial evacuado por el perito don Ludwig Stowhas
Borghetti, aludido con anterioridad, concordante con la prueba documental aportada al
proceso, que el tribunal pondera conforme a las reglas de la sana crtica, apareciendo del
informe pericial que los principales impactos ambientales negativos de un tranque de
este tipo y del tranque El Mauro en particular son la destruccin del hbitat natural que
queda sepultado por los relaves, dao que resulta inevitable, la probable perturbacin del
rgimen hidrolgico natural de las aguas superficiales y subterrneas que pueden afectar
derechos de terceros y eventualmente su contaminacin, si estas aguas se ponen en
contacto con las aguas contaminadas del relave. Adicionalmente, como en toda obra de
envergadura, aparecen riesgos de accidentes causados por fallas o mal funcionamiento
del sistema o por la accin de eventos naturales extremos.
Del mismo modo, se aprecia del referido informe que durante la etapa de
construccin de la obra, en el ao 2008, se present un incidente de ese tipo, al
producirse una infiltracin no prevista de aguas contaminadas del embalse hacia los
ductos que descargaban aguas limpias hacia aguas abajo. Igualmente, se desprende de
la pericia que la calidad de las aguas ha sido monitoreada por la Direccin General de

Aguas, sin incluir las aguas subterrneas y por otra parte, que con fecha 3 de febrero de
2010 se tom contramuestras de calidad de aguas superficiales en la seccin estero
Pupo antes junta Quebrada Llau Llau y de aguas subterrneas en sondajes ubicados
aguas abajo del pie del muro del embalse El Mauro, que fueron analizadas en forma
independiente. Se aprecia del peritaje, que de acuerdo a la informacin proporcionada por
la Direccin General de Aguas, los valores extremos de aluminio, hierro y boro superan
las normas sobre calidad de aguas, medidos por esa Direccin desde el inicio de las
faenas de la denunciada en el sector El Mauro. Asimismo aparece que en lo que atae a
los metales, en el estero Pupo, en El Romero, se presenta un evento en junio de 2008,
en que cinco parmetros superan el valor referencial y tres de ellos los valores permitidos
para las aguas de regado. Tambin se aprecia que el contenido de hierro y de boro
supera en ms de una oportunidad los valores referenciales; y se observa una tendencia
de aumento del contenido de hierro a partir del ao 2006 aproximadamente, coincidente
con el inicio de la intervencin de Minera Los Pelambres en la cuenca, y que a partir de
fines de 2008 los contenidos de fierro se han mantenido. Igualmente, se desprende que
los contenidos de fierro superan los valores referenciales, no sobrepasan en general las
normas de agua de regado salvo en una ocasin, y en cinco ocasiones la norma para
agua potable. A continuacin, se advierte en lo concerniente a las aguas subterrneas,
que los resultados del muestreo independiente indican que las aguas cumplen las normas
para agua de regado, pero que superan las normas de agua potable en turbiedad y en
contenido de hierro. El perito estima que el contenido de turbiedad es extrao en agua de
pozo y debiera disiparse hacia aguas abajo; y en cuanto al contenido de hierro, opina que
si persiste en el tiempo y llegara a afectar al pozo de Agua Potable Rural de la localidad
de Caimanes, esto es, la calidad del agua potable de Caimanes, debieran adoptarse las
medidas de reduccin de su contenido.
En este orden de cosas, resulta relevante el mrito de los documentos
denominados informe y pre informe de aguas localidad de Caimanes de fecha 9 de enero
y 26 de marzo de 2012, firmados por don Andrs Tchernitchin V., profesor de la Facultad
de Medicina de la Universidad de Chile, de fojas 1366 a 1372 y de fojas 1429 a 1434, que
consignan que se tomaron muestras de agua de diversos puntos del estero Pupo,
durante diciembre de 2011 y febrero de 2012, a peticin del Comit de Agua Potable
Rural de Caimanes y, luego, por acuerdo de este Comit, la Junta de Vecinos N 4, el
Comit de Defensa Personal y Contaminacin Caimanes, el representante de la
Gobernacin Provincial, el Seremi de Salud Coquimbo, el Seremi de Medio Ambiente, el
representante de la Municipalidad de Los Vilos y representantes de la empresa Minera
Los Pelambres. En el segundo documento referido se seala que tanto el suscrito como la
profesora Gabriela Muoz tomaron muestras y el equipo designado por la denunciada
tomaron contramuestras. Con el mrito de los referidos informes, se concluye que la
muestra N 2, puente Caimanes, obtenida el 27 de noviembre de 2011, presenta un

contenido de manganeso y de hierro que sobrepasan en forma importante la norma

chilena para ambos metales; la muestra N 4, Captacin Comit Agua Potable Rural
Caimanes, obtenida el 27 de noviembre de 2011, presenta un contenido de mercurio que
sobrepasa la norma chilena; y la muestra N 13-A, estacin DGA2 tomada en un punto de
afloracin de napa subterrnea vecina al estero Pupo, obtenida el 7 de febrero de 2012,
exhibe niveles altsimos de manganeso, muy superior a la norma chilena para agua
potable. Se consigna que lo anterior significa contaminacin de las napas con niveles muy
altos de metales pesados (manganeso) en lugares muy cercanos al tranque El Mauro,
indicndose los graves efectos adversos en la salud de los contaminantes detectados en
las aguas que sobrepasan las normas chilenas.
Los hechos asentados precedentemente, dan cuenta que el depsito diario de los
residuos o desechos industriales mineros en el tranque de relaves contamina las aguas
subterrneas y superficiales del estero Pupo, particularmente, con metales que producen
daos a la salud de las personas, situacin a la que indudablemente contribuye la
edificacin del muro de contencin en el referido tranque.
Dcimo: Que conforme a lo expuesto resulta que la obra nueva denunciada,
conjuntamente con alterar y obstruir el libre curso de las aguas superficiales y
subterrneas que el estero Pupo conduce hasta el pozo de agua potable rural del pueblo
de Caimanes, contamina las aguas del estero aludido, por lo que no slo se afecta el
derecho de los habitantes de la localidad de Caimanes a vivir en un medio ambiente libre
de contaminacin, sino que se pone en riesgo su salud fsica y mental, garantas
constitucionales de los mismos consagradas en los nmeros 1 y 8 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
Undcimo: Que, de esta manera, se debe tener en cuenta que las nuevas obras
que se han ejecutado por la sociedad minera demandada, alteran y obstruyen el libre
curso de las aguas y el flujo o cauce de las mismas. Con la construccin da a da de un
nuevo muro de contencin del tranque de relaves El Mauro y con el vertimiento de
desechos en el citado depsito se contaminan las aguas, todo lo cual impide a los actores
y a todo el pueblo de Caimanes captar desde el pozo de agua potable rural las aguas que
llegan de su descenso natural, y produce contaminacin del recurso hdrico y deterioro del
medio ambiente con el consiguiente perjuicio para la comunidad local.
Por lo argido precedentemente, se colige que este debate jurdico desborda el
exclusivo estudio de las normas atinentes a la materia especfica de autos y se instala en
el terreno constitucional, concerniente a los preceptos que regulan los asuntos
medioambientales.
Duodcimo: Que para decidir la controversia planteada es indispensable acudir a
su problemtica global, tomando en cuenta todas sus aristas, incluso abordando tpicos
que en forma liminar puedan considerarse una digresin al tema sustantivo.

En ese imperativo, resulta relevante destacar que la minera ha estado siempre

ligada con la historia de nuestro pas y sin lugar a dudas, ha desempeado un rol
preponderante en su desarrollo econmico y social, y contina por ese derrotero.
Pues bien, en el terreno pragmtico la unin del capital con el trabajo humano, y
la interrelacin de los sistemas, conjuntos y elementos que configuran la actividad minera
han resultado determinantes en la evolucin y crecimiento econmico experimentado por
toda la nacin, pues la industria minera ha contribuido a ampliar y renovar la
infraestructura instalada, a optimizar los servicios, a estimular a una novedosa industria de
proveedores, a la transferencia tecnolgica de primera lnea a otros sectores, lo que ha
contribuido a impulsar el desarrollo de Chile, a incrementar el ingreso per cpita y a
mejorar las condiciones de vida de sus habitantes.
Dcimo tercero: Que, por consiguiente, es prioridad del Estado, el diseo y
fomento de polticas mineras que incorporen la innovacin tecnolgica, con el objeto de
acrecentar el aporte de este rubro al desarrollo econmico y social del pas, pero sin
perder de vista un hecho primordial, que el desarrollo sea sustentable o sostenible, con
plena correspondencia y respeto del medio ambiente.
La meta que se propone para este sector, es contar con una industria de
vanguardia, tanto en su liderazgo productivo y de innovacin, y que al mismo tiempo ese
desarrollo est en completa armona con el entorno natural, y su interaccin con los seres
humanos que habitan ese lugar, a travs de la seguridad de sus procesos productivos y
sus faenas, y que el quehacer industrial se lleve a cabo en un marco de buenas
relaciones con las comunidades contiguas.
Dcimo cuarto: Que de lo reflexionado precedentemente, fluye que como
complemento de los argumentos axiales que ya se han esgrimido en este fallo, y con los
cuales se sustenta la determinacin que la construccin del muro de contencin del
depsito de relaves, que ha causado problemas a la comunidad local, en realidad es una
obra nueva, deben estimarse, adems, aquellos razonamientos plasmados en los fallos
emanados de la Corte de Apelaciones de Santiago que versaron en juicios sobre
reclamaciones concernidas al artculo 137 del Cdigo de Aguas, seguidas en contra de la
Direccin General de Aguas, por la oposicin de los reclamantes

a la solicitud de

autorizacin de la construccin de un depsito de relaves en el cauce del estero Pupo,

por parte de la minera Los Pelambres, por constituir ese proceso un preludio del actual
y encontrarse ambas materias estrechamente relacionadas.
En dichas sentencias ha quedado palmariamente establecido, entre otros hechos
sustanciales, que el sitio de emplazamiento de la obra elegido por la sociedad minera Los
Pelambres, se encuentra distante a 45 kilmetros desde el lugar en que se denuncia su
afectacin, faena desde la cual se origina el desecho denominado relave, y la ubicacin
fue escogida teniendo en cuenta tan solo consideraciones de orden econmico, que se
traducen en menores costos para la empresa, y por lo tanto la edificacin de la obra

solamente produjo beneficios a la sociedad minera ya referida, habida cuenta de que al

tratarse de una cuenca natural se deben realizar mnimas obras para habilitarla, puesto
que el muro de contencin del tranque est constituido por el mismo material de relave.
Se dej asentado como un hecho inconcuso, que con las obras realizadas por la
minera Los Pelambres se ha alterado el normal curso de las aguas que corren de un
modo natural, y que abastecen el valle que se encuentra aguas abajo, lo que constituye
una fuerte intervencin ambiental de la sub cuenca del estero Pupo y con ello se afecta
gravemente a los habitantes que viven en el sector y tambin a la flora y fauna.
El dao ambiental por contaminacin abarca un amplio terreno, incluso sitios
distantes unos 45 kilmetros de las faenas mineras y que si bien es cierto que la citada
empresa, en materia medioambiental, cuenta con un informe favorable de la Corema,
resulta discutible tal autorizacin, pues se estim por los Jueces muy difcil que se pueda
afirmar con certeza que por la ejecucin de las faenas mineras que desarrolla la empresa
Los Pelambres no vaya a existir contaminacin en ese lugar durante el lapso de 40
aos en que se proyect la utilizacin del tranque de relaves, pues constituye una mxima
de la experiencia judicial que se puede extrapolar a este caso, que una vez que los
depsitos de residuos se colman con material de desecho, las obras son frecuentemente
abandonadas por las empresas ya que no representan un inters actual para su debida
conservacin, por ende la prevencin de riesgos medioambientales en estos casos es
muy compleja.
An ms, en el citado fallo los sentenciadores determinaron que por la accin de la
sociedad minera se produjo de manera comprobada la interrupcin del escurrimiento
natural de las aguas que constituyen la nica fuente de la cual se abastece una
importante regin geogrfica, incluyendo empresas del rubro agrcola y ganadero, el
sector denominado Caimanes, y en el que tienen inters, adems, particulares en forma
individual o agrupados en juntas de vecinos o de otro tipo.
Se constat que con las obras realizadas y con el cambio de la fuente de
abastecimiento por la intervencin de cauces naturales se ha vulnerado la normativa
relativa a la constitucin de derechos de aprovechamiento de aguas, tanto en relacin con
la situacin de facto creada para la sociedad minera Los Pelambres, como la que afecta
a quienes tienen derechos legalmente constituidos, y tambin se conculcaron los
preceptos que garantizan el uso tranquilo y seguro de tales derechos.
Dcimo quinto: Que de acuerdo a la normativa en vigencia, el medio ambiente es
el sistema global constituido por elementos naturales y artificiales de ndole fsica, qumica
o biolgica, sociocultural y sus interacciones, en permanente modificacin por la accin
humana o natural, que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus
mltiples manifestaciones.
Dcimo sexto: Que estos jueces estiman que en el juicio, el anlisis de la
controversia se ha centrado bsicamente en criterios econmicos y se ha postergado el

estudio ponderado del derecho fundamental de las personas a vivir en un medio ambiente
sano, libre de cualquier contaminacin. Por lo dems, se advierte que con la exgesis
dada a los preceptos legales por el sentenciador de la instancia, se han quebrantado las
prerrogativas ciudadanas expresadas en diversos instrumentos de planeamiento y
organizacin territorial destinados a proteger a esos mismos individuos y a la comunidad.
A contrario sensu, en autos se ha pretendido hacer prevalecer

derechos

particulares por sobre las normas de mayor jerarqua contenidas en la Constitucin

Poltica de la Repblica que aseguran el derecho de todos los habitantes de la nacin a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin y que consignan que es deber del
Estado velar para que ese derecho no sea afectado y se tutele la preservacin de la
naturaleza.
Dcimo sptimo: Que la labor minera fue realizada por muchos aos, en terrenos
situados lejos de los ncleos urbanos, por lo que los daos ambientales inherentes a las
faenas mineras no causaban directamente problemas a las poblaciones o asentamientos
humanos cercanos a los lugares de explotacin, y su impacto medioambiental no era
percibido por los habitantes en toda su magnitud.
En la actualidad, por diversos motivos, entre ellos, por el agotamiento de algunos
yacimientos mineros, la explotacin ha debido hacerse en sitios de conurbacin, cercanos
a poblados y ciudades, lo que ha provocado serios problemas por la potencial
contaminacin y dao medioambiental asociados a la explotacin de minas en zonas
urbanas o en sus inmediaciones.
Dcimo octavo: Que resulta til en este apartado incorporar la nocin de
proteccin

ambiental,

institucionalizada

la

que

en

su

sentido

ecolgico

qued

universalmente

en la Conferencia de Estocolmo de 1972 - encuentro internacional

convocado por las Naciones Unidas- ya que como principio esencial de su Declaracin,
se seala que "El hombre tiene un derecho fundamental a la libertad, a igualdad, y a
condiciones de vida satisfactorias en un ambiente cuya calidad de vida le permita vivir con
dignidad y bienestar, y tiene el deber solemne de proteger y mejorar el medio ambiente de
las generaciones presentes y futuras". Este enunciado debe necesariamente ser
relacionado con la Declaracin de Derechos Humanos Emergentes, que en su artculo 3
reconoce el derecho de todo ser humano y de los pueblos en que se integran a vivir en un
medio ambiente sano, equilibrado y seguro, a disfrutar de la biodiversidad presente en el
mundo y a defender el sustento y continuidad de su entorno para las futuras
generaciones.
Dcimo noveno: Que en ese mismo plano, es posible destacar que los seres
humanos han definido la calidad del entorno deseable y han elevado la prerrogativa de
vivir en un medio ambiente sano y libre de contaminacin al carcter de derecho
fundamental y de bien jurdico constitucionalmente protegido.

Como consecuencia de ello, la titularidad del medio ambiente es erga omnes, es

decir, pertenece a todos quienes integran la sociedad, ya que constituye un bien pblico
cuya apropiacin exclusiva no es posible, por ende los jueces deben actuar en este
mbito, del mismo modo que cuando se afectan otros derechos fundamentales, y en
particular de acuerdo a la mxima in dubio pro ambiente, y en materia de legitimacin
activa, acatando el apotegma in dubio pro accione.
Vigsimo: Que desde otra perspectiva, es factible destacar que los convenios y
tratados internacionales suscritos por Chile en materia medioambiental, son fruto de la
norma contenida en el artculo 19 N 8 de la Carta Fundamental.
As, en plena armona con la citada disposicin constitucional, el Estado chileno no
puede permitir en su territorio el desarrollo de actividades que afecten desfavorablemente
el medio ambiente con el correlativo perjuicio de sus habitantes.
En concordancia con estos preceptos,

se exige que el Estado despliegue

acciones destinadas a prevenir la contaminacin, o bien a descontaminar, o a exigir

determinadas prestaciones de quienes afectan la vida de las personas con sus acciones
contrarias al ecosistema, pues es deber del Estado de Chile velar para que el derecho
esencial a vivir en un medio ambiente sano y libre de contaminacin no sea afectado, y al
mismo tiempo debe tutelar la preservacin de la naturaleza.

Vigsimo primero: Que tal como se expuso precedentemente en autos,

existe un inters pblico en proteger el medio ambiente y esta salvaguarda puede
llevarse a cabo de distintas maneras. Desde una actividad de reaccin frente al
dao acaecido, o por medio de un enfoque preventivo, respecto de riesgos
conocidos para evitar que estos se produzcan, o travs del uso de un cmulo de
disposiciones que eviten la concrecin de los daos que se originan de factores
desconocidos e inciertos.
Cualquiera sea el plan de accin propuesto, resulta ineludible para la
autoridad el ejercicio de los principios de precaucin o cautela y de prevencin
ambiental, que configuran algunos de los fundamentos sustantivos que rigen los
asuntos medioambientales.
Vigsimo segundo: Que en lo concerniente al principio de cautela, se
debe tener en consideracin,

que en caso de riesgo de daos graves e

irreversibles al medio ambiente o la salud humana, la falta de certeza cientfica

absoluta no puede servir de excusa para posponer la adopcin de medidas
efectivas de prevencin del deterioro medioambiental.
De manera tal, que el ejercicio por parte de la autoridad competente de acciones
idneas inspiradas en el principio de precaucin, no es ms que la puesta en prctica de
la prudencia en este mbito.

Este postulado se encuentra plasmado legalmente en nuestro ordenamiento

interno en el artculo 48 de la Ley 20.417 Orgnica de la Superintendencia del Medio
Ambiente, que faculta al instructor del procedimiento para solicitar fundadamente al
Superintendente la adopcin de medidas provisionales temporales, con el objeto de evitar
dao inminente al medio ambiente o a la salud de las personas. Estas medidas pueden
adoptarse una vez iniciado un procedimiento sancionatorio, e incluso antes, bajo
determinadas condiciones, y con un conjunto de garantas para el regulado, sumadas a la
exigencia de la autorizacin expedita del Tribunal Ambiental en caso de las medidas ms
gravosas como la clausura, detencin del funcionamiento y suspensin temporal de la
autorizacin.
Para la aplicacin de este principio es esencial la identificacin de efectos
potencialmente peligrosos que se deriven de un fenmeno, de un producto o de un
proceso y, adems, la evaluacin cientfica de los riesgos que, debido a la insuficiencia
de los datos, a su carcter no concluyente o a su imprecisin, no permite determinar con
certidumbre suficiente el riesgo en cuestin.
Vigsimo tercero: Que desde otra ptica, el principio de prevencin es uno de los
pilares de la actividad de la administracin del Estado, en lo que respecta al control del
riesgo, y supone que las medidas preventivas puedan ser adoptadas cuando la
informacin disponible es suficiente para poder establecer los daos. Obliga a tomar las
medidas conducentes y oportunas ya que se conoce el dao ambiental que se puede
producir.
El objetivo de la Dogmtica de haber construido y desarrollado este concepto, es
hacer posible la adopcin de medidas de anticipacin que permitan evitar o aminorar las
consecuencias adversas para el medio ambiente que se han producido por la actividad
humana.
Este principio obedece a la mxima ambiental referida a que los daos deben ser
evitados a toda costa y bajo cualquier circunstancia, aun cuando se deriven de actos que
en su origen se estimaron lcitos, verbi gratia, convenciones, que luego devienen en
infracciones contractuales, situacin que ha contribuido al desarrollo de sistemas de
prevencin de daos y a la anticipacin de mecanismos jurisdiccionales denominados de
tutela preventiva, acciones que son prevalentes y se prefieren

a aquellas que estn

supeditadas a una solucin ex post facto.

Vigsimo cuarto: Que la diferencia entre ambos principios mencionados, de
cautela y de prevencin, se configura por el hecho de que en el postulado de prevencin
se posee la certeza de que verificndose determinado factor el dao ocurrir, en cambio,
en el instituto de la precaucin, aunque se produzca la circunstancia o factor
concomitante, en realidad no se sabe si el dao efectivamente acaecer, sin embargo hay
razones plausibles para pensar en ese sentido.

As, en este proceso la obligacin de impedir cualquier amenaza de dao

medioambiental est directamente concatenada con la probabilidad de que las faenas
cuestionadas originen un riesgo efectivo en el lugar, y de conformidad con el principio de
cautela, tal contingencia surge desde el momento en que no cabe excluir, sobre la base
de datos objetivos, que dicha actividad afecte de forma apreciable a la comunidad local.
En la especie, tambin debe aplicarse el principio de prevencin ambiental, pues la
intervencin de la cuenca por parte de la demandada produjo alteraciones en la oscilacin
natural o estacional de los caudales de agua y la reduccin notable de su flujo normal,
que provocaron cambios en las condiciones ambientales del ecosistema, los que
impactarn de manera negativa a toda la comunidad, situacin que compele a la adopcin
de medidas adecuadas, oportunas y atingentes.
Vigsimo quinto: Que de conformidad a la Carta Fundamental, el derecho a vivir
en un medio ambiente libre de contaminacin se encuentra establecido como una
garanta constitucional en el numeral 8 del artculo 19 de la Carta Magna, como uno de
aquellos derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana que la misma
Constitucin asegura a todas las personas, y su ejercicio se encuentra regulado en la Ley
N 19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente, estatuto normativo que en su
artculo 1 dispone que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, la
proteccin del medio ambiente, la preservacin de la naturaleza y la conservacin del
patrimonio ambiental se regularn por las disposiciones de esta ley, sin perjuicio de lo que
otras normas legales establezcan sobre la materia.
Por consiguiente, toda actividad desplegada, de cualquier naturaleza, debe
respetar las normas medioambientales. De esta manera, la explotacin de los yacimientos
mineros, como el resto de los emprendimientos del sector industrial, debe estar en
armona con el hbitat y con los ecosistemas existentes y en concordancia con el
desarrollo sustentable, que es el proceso de mejoramiento sostenido y equitativo de la
calidad de vida de las personas, fundado en medidas apropiadas de conservacin y
proteccin del medio ambiente, de manera de no comprometer las expectativas de las
generaciones actuales y de las futuras.
Vigsimo sexto: Que el desarrollo de los pases abarca todos los estamentos de
la sociedad, y aunque el crecimiento econmico constituye una variable muy importante a
destacar, slo comprende un aspecto del anlisis.
El incremento del PIB no puede sustentarse nicamente en criterios pecuniarios,
sin limitaciones de ninguna ndole, el cual debe ceder frente a requerimientos de los
individuos que demandan y exigen del Estado el derecho a vivir en un sitio libre de
contaminacin.
El desarrollo sin sustentabilidad no puede daar impunemente el medio ambiente
ni barrenar los derechos fundamentales de sus habitantes. Un progreso efectivo debe

estar siempre en armona con su entorno y constituir un genuino beneficio para todas las
personas, preservando el bien comn por sobre los intereses de algunos.
El uso del suelo y de las aguas se ha plasmado en varios instrumentos legales,
de planificacin nacional y regional, normas medio ambientales, tanto legales como supra
legales. Como consecuencia de ello, la actividad minera debe ajustarse a las exigencias
de la Constitucin Poltica de la Repblica, y de la ley que rige los asuntos
medioambientales, ejercicio llevado a cabo por la sociedad minera demandada que ha
sido cuestionado y puesto en tela de juicio en estos autos, sin que se hayan conseguido
elaborar por parte de la empresa sindicada de dao ambiental respuestas satisfactorias a
dicha interpelacin.
Vigsimo sptimo: Que en las condiciones anotadas, los hechos de que dan
cuenta las pruebas producidas en el proceso configuran los supuestos de la accin sobre
denuncia de obra nueva deducida en autos. En efecto, como se dijo con anterioridad, la
accin se interpuso oportunamente y la obra denunciada se encuentra actualmente en
construccin y no terminada. Del mismo modo, se ha verificado que tal obra afecta el
derecho de uso que tienen las personas respecto del agua del estero Pupo. En ese
sentido, se ha acreditado en autos la perturbacin u obstaculizacin de aquel derecho,
toda vez que la ejecucin de las obras implica la intervencin de la cuenca natural, de
forma tal que altera y obstruye el libre curso de las aguas y el flujo o cauce de las mismas.
Asimismo, se ha demostrado que el vertimiento de desechos en el depsito de relaves de
la denunciada contaminan las aguas, todo lo cual impide a los actores y al pueblo de
Caimanes captar desde el pozo de agua potable rural las aguas que llegan de su
descenso natural, y produce contaminacin del recurso hdrico y deterioro del medio
ambiente con el consiguiente perjuicio para la comunidad local.
Vigsimo octavo: Que por consiguiente, se verifican en la especie los
presupuestos de la denuncia de obra nueva, en tanto el interdicto se ha interpuesto en
beneficio de un bien nacional de uso pblico, especficamente el agua del estero Pupo,
cuyo cauce natural ha sido afectado con la construccin del tranque de relaves El Mauro,
lo que ha creado un riesgo en el sustento de este recurso empleado en el consumo
humano y como medio de produccin, afectando la seguridad de la comunidad local.
Vigsimo noveno: Que en virtud de lo razonado y concluido, la accin intentada
ser acogida en los trminos en que se dir, teniendo presente que se ha reflexionado
sobre la base de una accin en beneficio de un bien nacional de uso pblico y en favor de
la comunidad.
Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo dispuesto por los
artculos 5 del Cdigo de Aguas, 948 del Cdigo Civil, y 186 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil, se revoca la sentencia en alzada de doce de noviembre de dos mil
doce, que se lee a fojas 1.484 y siguientes, en cuanto por su resolutivo V. rechaza la
denuncia de obra nueva deducida por don Cristin Andrs Flores Tapia, don Alfredo del

Trnsito Gallardo Rojas y don Marco Antonio Campos Castro, en contra de Minera Los
Pelambres S.A. y, en su lugar, se declara que:
I.- Se acoge la denuncia interpuesta a fojas 102, slo en cuanto se ha deducido en
beneficio de un bien nacional de uso pblico y en favor de la comunidad y, en
consecuencia, se ordena a la sociedad minera Los Pelambres S. A, que debe permitir el
escurrimiento natural de las aguas del estero Pupo a la comunidad de Caimanes, libre de
contaminacin de desechos provenientes del tranque de relaves El Mauro.
II.- Para el cumplimiento perentorio de dicha medida, es decir, para los efectos de
reponer el libre escurrimiento de las aguas del estero Pupo a la aludida comunidad, la
sociedad minera demandada Los Pelambres S.A. deber proponer al Tribunal de
primera instancia, dentro del plazo de un mes, el plan de ejecucin de la obras necesarias
para llevar a cabo ese cometido, las que podrn ejecutarse por medio de la demolicin o
remocin, total o parcial, de la obra nueva singularizada en el proceso -el muro de
contencin del referido tranque- que embaraza y turba el goce del recurso hdrico a los
habitantes del pueblo de Caimanes, o bien, a travs de otras obras principales o
complementarias de las indicadas, que sean idneas para la consecucin del propsito
perseguido con la accin intentada.
III.-

Atendida la forma como ha sido acogida la accin, el seor juez del tribunal

a quo deber velar por el cumplimiento de lo resuelto en los nmeros que preceden.
IV.- No se condena en costas, por estimar este tribunal que la denunciada ha
tenido motivos plausibles para litigar.
Acordada con el voto en contra de la ministra seora Muoz y el abogado
integrante seor Peralta, quienes fueron del parecer de confirmar la sentencia apelada en
virtud de sus propios fundamentos y de aquellos vertidos en la disidencia de la sentencia
de casacin.
Redact el ministro seor Ricardo Blanco Herrera y el voto en contra, la
ministra seora Andrea Muoz Snchez.
Regstrese y devulvase con sus tomos, documentos y agregados.
N 12.938-2013.
Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seores
Ricardo Blanco H., Carlos Arnguiz Z., seora Andrea Muoz S., seor Carlos Cerda F.,
y el Abogado Integrante seor Ricardo Peralta V. No firma el Ministro seor Arnguiz, no
obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por estar con permiso.
Santiago, veintiuno de octubre de dos mil catorce.

Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema.

En Santiago, a veintiuno de octubre de dos mil catorce, notifiqu en Secretaria por el

Estado Diario la resolucin precedente.