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DIREITO PENAL PARTE GERAL

Ponto 03 Princpios penais.


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A) PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO PENAL (CONSTITUCIONAIS):


Podem ser divididos em quatro grupos:
Princpios relacionados com a
misso fundamental do Direito
Penal
Princpios relacionados com o
fato do agente

Princpios relacionados com o


agente do fato

Princpios relacionados com a


pena

1) princpio da exclusiva proteo dos bens jurdicos;


2) princpio da interveno mnima.
1) princpio da exteriorizao ou materializao do
fato;
2) princpio da legalidade;
3) princpio da ofensividade ou lesividade.
1)
2)
3)
4)
5)

princpio
princpio
princpio
princpio
princpio

da
da
da
da
da

responsabilidade pessoal;
responsabilidade subjetiva;
culpabilidade;
igualdade;
presuno de inocncia ou no-culpa.

1) princpio
2) princpio
3) princpio
4) princpio
pena;
5) princpio

da
da
da
da

proibio da pena indigna;


humanidade das penas;
proporcionalidade;
pessoalidade ou personalizao da

da vedao do bis in idem.

1 GRUPO: PRINCPIOS RELACIONADOS


FUNDAMENTAL DO DIREITO PENAL:

COM

MISSO

1) PRINCPIO DA EXCLUSIVA PROTEO DE BENS JURDICOS:


nenhuma criminalizao legtima se no visa evitar a leso ou o perigo de
leso a um bem juridicamente determinvel.
Bem jurdico conceito todos os dados que so pressupostos de um
convvio pacfico entre os homens, fundado na liberdade e igualdade
(Roxin).
Tal princpio impede que o Estado utilize o Direito Penal para a proteo de
interesses ilegtimos.
2) PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA: o Direito Penal s deve ser
aplicado quando estritamente necessrio, mantendo-se subsidirio e
fragmentrio (subsidiariedade e fragmentariedade so caractersticas da
interveno mnima). Vejamos:
a) subsidiariedade a sua interveno fica condicionada ao fracasso das
demais esferas de controle ultima ratio;
b) fragmentariedade observa somente os casos de relevante leso ou
perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

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Ponto 03 Princpios penais.
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Princpio da Insignificncia desdobramento lgico da fragmentariedade


critrios de aplicao STF/STJ:
1)
2)
3)
4)

mnima ofensividade da conduta do agente;


nenhuma periculosidade social da ao;
reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
inexpressividade da leso provocada.

Consideraes Jurisprudncia:
h julgados do STF analisando a realidade econmica do pas;
o STJ analisa o significado do bem jurdico para a vtima;
o STF admite o princpio da insignificncia nos delitos contra a Administrao Pblica;
o STJ, em regra, no admite o princpio da insignificncia em crimes contra a
Administrao Pblica;
STF e STJ no aplicam tal princpio no delito de moeda falsa bem jurdico tutelado a f
pblica;
temos decises no STF e STJ no aplicando o princpio quando se trata de ru reincidente
ou criminoso habitual crtica: a insignificncia est no fato e no no agente. Passa a
trabalhar com o Direito Penal do Autor. Assim, os antecedentes do agente no devem ser
levados em conta no princpio da insignificncia, sob pena de restaurao do Direito Penal
do Autor posio do TJPR;
STF e STJ admitem o princpio da insignificncia no crime de descaminho. Cuidado: a 1
Turma do STF, no dia 31/05/11, no aplicou o princpio no crime de descaminho (HC
100.986);
no se aplica o princpio da insignificncia na apropriao indbita previdenciria (STF).
Considera o carter supraindividual do bem jurdico.
Princpio da Bagatela Prpria
No h relevante leso ou perigo de leso
ao bem jurdico tutelado. Exclui a
tipicidade.
Ex: furto de caneta Bic.

Princpio da Bagatela Imprpria


Apesar de haver relevante leso ou perigo
de leso ao bem jurdico, a pena mostra-se
desnecessria.
Ex: perdo judicial no homicdio culposo.

2 GRUPO: PRINCPIOS RELACIONADOS COM O FATO DO AGENTE:


1) PRINCPIO DA EXTERIORIZAO OU MATERIALIZAO DO FATO: o
Estado s pode incriminar penalmente condutas humanas voluntrias
(fatos). Ningum pode ser castigado por seus pensamentos, desejos, por
meras cogitaes ou estilo de vida (Direito Penal do Fato repudia-se o
Direito Penal do Autor art. 2, CP por fato).
Mendicncia contraveno penal art. 60, LCP foi revogado por tratar-se
de aplicao do D. Penal do Autor.
Vadiagem deveria ter sido revogado tambm por espelhar, da mesma
forma, o Direito Penal do Autor (art. 59, LCP).
2) PRINCPIO DA LEGALIDADE: [tpico prprio ao final fls. 14]
3) PRINCPIO DA OFENSIVIDADE: para que ocorra o delito,
imprescindvel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Acaba
reforando a caracterstica da fragmentariedade. Coloca em cheque os
crimes de perigo abstrato.
Crimes de Perigo
Abstrato
Concreto
O perigo advindo da conduta
O perigo advindo da conduta deve ser
absolutamente presumido por lei.
comprovado.

Questiona-se, assim, a constitucionalidade do crime de perigo abstrato,


considerando o princpio da ofensividade.
3 GRUPO: PRINCPIOS RELACIONADOS COM O AGENTE DO FATO:

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1) PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE PESSOAL: probe-se o castigo


penal pelo fato de outrem. No existe no Direito Penal responsabilidade
coletiva.
2) PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA: no basta que o fato
seja materialmente causado pelo agente, s podendo ser responsabilizado
se foi querido, aceito ou previsvel. No h responsabilidade sem dolo ou
culpa.
Exceo hipteses de responsabilidade penal objetiva:
a) embriaguez voluntria e completa (actio libera in causa);
b) rixa qualificada no importa saber quem foi o autor da leso ou morte.
3) PRINCPIO DA CULPABILIDADE: s pode o Estado punir agente
imputvel com potencial conscincia da ilicitude quando dele exigvel
conduta diversa.
4) PRINCPIO DA IGUALDADE: o legislador e o juiz devem tratar todos de
maneira igual e os desiguais de forma desigual, na medida da desigualdade
(igualdade material, substancial) art. 24, CADH.
Obs.: o STF, com base no princpio da isonomia, concedeu HC em favor de
estrangeiro irregular no pas, permitindo a substituio da pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos, no lugar de ficar preso at ser deportado.
5) PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA OU NO-CULPA:
art. 5, inciso LVII, CF ningum ser considerado culpado;
art. 8, 2, CADH afirma a presuno de inocncia de forma expressa.
Assim, deste princpio, decorrem trs concluses:
a) qualquer restrio liberdade do acusado somente se admite aps a
condenao definitiva (priso cautelar somente quando imprescindvel).
Obs.: art. 312, CPP expresso por convenincia expresso infeliz no
convive com a caracterstica da imprescindibilidade da priso cautelar.
b) cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru e
no este comprovar sua inocncia;
c) a condenao deve derivar da certeza do julgador (in dubio pro reo).
4 GRUPO: PRINCPIOS RELACIONADOS COM A PENA:
1) PRINCPIO DA PROIBIO DE PENA INDIGNA: ningum pode ser
imposta uma pena ofensiva dignidade humana.
2) PRINCPIO DA HUMANIDADE DAS PENAS: nenhuma pena pode ser
cruel, desumana e degradante.
Vale observar que os dois princpios acima configuram desdobramento
lgico da dignidade da pessoa humana art. 5, CADH.
3) PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE: desdobramento do princpio da
individualizao da pena. A pena deve ser proporcional gravidade da
infrao penal (sem se desconsiderar as condies pessoais do agente).
Deve ser observado em trs momentos:

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a) legislativo quando da cominao da pena em abstrato;


b) sentena aplicao da pena;
c) execuo: cumprimento da pena.
4) PRINCPIO DA PESSOALIDADE OU PERSONALIZAO DA PENA:
chamado tambm de intransmissibilidade da pena a pena no passa da
pessoa do condenado (art. 5, inciso XLV, CF).
Trata-se de princpio absoluto ou relativo? H excees? 2 correntes:
a) relativo, admitindo exceo prevista na prpria CF, qual seja,
a pena de confisco;
b) absoluto, j que confisco no pena, efeito da condenao
a que prevalece, coincidindo com o art. 5, 3, CADH.
5) PRINCPIO DA VEDAO DO BIS IN IDEM probe a dupla punio,
processo ou exceo. Possui trs significados:
processual ningum pode ser processado duas vezes pelo
mesmo fato (crime);
tem o significado material ningum pode ser condenado pela
segunda vez em razo do mesmo fato;
execucional ningum pode ser executado duas vezes por
condenao do mesmo fato.
A lei penal, nem a CF vedam expressamente. Trata-se de um princpio
implcito. Mas est expresso no Estatuto de Roma, art. 20 TPI.
Vejam o exemplo abaixo:
SP
Condenado A por
roubo de B.
Pena: 4 anos

BH
Condenado A por
roubo de B.
Pena: 5 anos

Trata-se do mesmo fato.

STF duas correntes:


a) prevalece condenao mais benfica (Ministro Luiz Fux);
b) prevalece a condenao do primeiro processo, pois o segundo
jamais deveria ter sido instaurado (Ministro Marco Aurlio de
Mello).
PRINCPIO DA LEGALIDADE:
Princpio da legalidade ou da reserva legal? 3 correntes:
sinnimo de princpio da reserva legal;
no se confunde com o da reserva legal o princpio da
legalidade toma expresso lei no sentido amplo. Reserva legal
toma expresso lei no sentido restrito;
o princpio da legalidade a soma do princpio da reserva legal
com o princpio da anterioridade. a corrente que prevalece.

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- Est previsto no art. 5, inciso XXXIX, da CF no h crime sem lei anterior


que o defina;
- previsto tambm no art. 9, do CADH;
- previsto tambm no art. 22, do Estatuto de Roma (TPI);
- previsto no art. 1, do CP no h crime sem lei (reserva legal) anterior
(anterioridade).
Conceito constitui uma real limitao ao poder estatal de interferir na
esfera de liberdade individuais.
Fundamentos do princpio da legalidade:
fundamento poltico exigncia de vinculao do Executivo e
do judicirio a leis formuladas de forma abstrata impede o poder
punitivo com base no livre arbtrio;
fundamento democrtico respeito ao princpio da separao
de poderes (o Parlamento deve ser o responsvel pela criao de
crimes);
fundamento jurdico uma lei prvia e clara possui importante
efeito intimidativo.
Princpio da legalidade destrinchando:

Pergunta: possvel medida provisria em matria penal? Medida


provisria incriminadora est vedada pelo princpio da legalidade. J no que
se refere a medida provisria no-incriminadora a doutrina divergente
correntes:
diante do art. 62, 1, inciso I, letra b, CF, conclui-se que a
proibio de medida provisria em matria penal, seja
incriminadora, seja no-incriminadora;
o art. 62, 1, inciso I, letra b, CF, deve ser interpretado de
modo a proibir a medida provisria incriminadora.
Vejamos a tabela abaixo:
Art. 62, 1, inciso I, letra b, CF
EC 32/01
Antes
Depois
O STF, no RE 254.818/PR, discutindo os
A MP 417/08 (convertida na Lei
efeitos benficos extintivos da
11.706/08) autorizou a entrega
punibilidade trazidos pela MP 1571/97
espontnea de arma de fogo, afastando
proclamou sua admissibilidade em favor a ocorrncia do crime de posso ilegal de
do ru.
arma.

Assim, percebe-se a admissibilidade


incriminadora, em favor do ru.

de

medida

provisria

no-

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Subprincpios do Princpio da Legalidade:


1) ANTERIORIDADE probe a retroatividade malfica a
retroatividade benfica garantia fundamental do cidado;
2) ESCRITA probe-se o costume incriminador, lembrando que
possvel o costume interpretativo;
3) ESTRITA probe-se a analogia incriminadora. A analogia
benfica possvel;
4) CERTA princpio da taxatividade ou da determinao exige
dos tipos penais clareza, ou seja, tipos de fcil compreenso.
Probe-se tipo incriminador genrico, ambguo, poroso, de
contedo incerto ex: art. 41-B, Estatuto do Torcedor promover
tumulto;
5) NECESSRIA desdobramento lgico do princpio da
interveno mnima.
Pergunta: porque o princpio da legalidade ponto basilar do
Garantismo? Vejam o quadro:
Poder punitivo
Garantias do cidado
No h crime ou pena sem lei
Lei

Neces
.
Anteri
or

Certa
Escrit
a

Estrit
a
Estrit
a

Escrit
a
Certa

Anteri
or
Neces
.

Lei

E ainda, no confundir:
Legalidade Formal
Obedincia ao devido processo
legislativo lei vigente no significa lei
vlida afirma-se a vigncia da lei.

Legalidade Material
Respeito aos direitos e garantias
fundamentais insculpidos na CF lei
vlida afirma-se a validade da lei.

Pergunta: a norma penal em branco em sentido estrito fere o


princpio da legalidade? Existem duas correntes, vejamos:
1C essa espcie de norma penal ofende o princpio da reserva
legal, visto que seu contedo poder ser modificado sem que haja
uma discusso amadurecida da sociedade a seu respeito (fere o
fundamento democrtico do princpio da legalidade);
2C essa espcie de norma penal em branco no viola o princpio
da reserva legal. Existe um tipo penal incriminador que traduz os
requisitos bsicos do delito (verbo do tipo, objeto do crime,
sujeitos, etc). O que a autoridade administrativa pode fazer
explicitar um dos requisitos tpicos dados pelo legislador
(explicitar um objeto material). a corrente que prevalece.

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