Você está na página 1de 53

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL


&
PRTICA CONSTITUCIONAL
LEGISLAO:
BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil promulgada em 1988. (atualizada).
______ , Lei n. 12.016/2009: disciplina o mandado de segurana individual e coletivo.
______ , Lei n. 11.418/2006: acrescenta Lei n. 5.869 Cdigo de Processo Civil, dispositivos que
regulamentam o 3 do art. 102 da Constituio Federal.
______ , Lei n. 11.417/2006: regulamenta o art. 103-A da Constituio Federal e altera a Lei n.
9.784/99, disciplinando a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smula vinculante pelo
Supremo Tribunal Federal, e d outras providncias.
______ , Lei n. 9.882/99: dispe sobre o processo e julgamento da Argio de Descumprimento de
Preceito Fundamental, nos termos do 1 do art. 102 da Constituio Federal.
______ , Lei n. 9.868/99: dispe sobre o processo e julgamento da Ao Direta de
Inconstitucionalidade
e
da
Ao Declaratria de Constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal.
______ , Lei n. 9.057/97: regula o direito de acesso a informaes e disciplina o rito processual do
Habeas Data.
______ , Lei n. 9.051/95: dispe sobre a expedio de Certides para defesa de direitos e
esclarecimentos de situaes.
______ , Lei n. 7.913/89: dispe sobre a Ao Civil Pblica de responsabilidade por danos causados
aos investidores no mercado de valores imobilirios.
______ , Lei n. 7.347/85: disciplina a Ao Civil Pblica de responsabilidade ao consumidor, a bens e
direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (VETADO) e d outras
providncias.
______ , Lei 5.869/73: Cdigo de Processo Civil.
______ , Lei n. 4.717/65: regula a Ao Popular.
______ , Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

UNIDADE 1: CONSTITUIO E PROCESSO

1 AULA: TEORIA GERAL DO PROCESSO CONSTITUCIONAL


(Anotaes: BARACHO, Jos Alfredo de Oliveira. Direito Processual Constitucional
Aspectos Contemporneos. Belo Horizonte: Editora Frum, 2008, p. 11 - 47).
TUTELA CONSTITUCIONAL DO PROCESSO ALGUMAS PREMISSAS:
a) a Constituio pressupe a existncia de um processo, como garantia da pessoa
humana;
b) a lei, no desenvolvimento normativo hierrquico desses preceitos, deve instituir esse
processo;
c) a lei no pode conceber formas que tornem ilusrias a concepo de processo,
consagrada na Constituio;
d) a lei instituidora de uma forma de processo no pode privar o indivduo de razovel
oportunidade de fazer valer seu direito, sob pena de ser acoimada de inconstitucional;
e) nessas condies, devem estar em jogo os meios de impugnao que a ordem jurdica
local institui, para fazer efetivo o controle de constitucionalidade das leis (p. 11).
Entende-se constitucional e processualmente razovel oportunidade de se fazer valer do
direito, para execuo de garantias em que: o demandado tenha tido a devida notcia ou
citao, que pode ser atual ou implcita; todos devem ter a oportunidade adequada para
comparecer e expor seus direitos, inclusive declar-los por si prprios; apresentar
testemunha, documentos relevantes ou outras provas; o Tribunal, perante o qual os direitos
so questionados, deve estar composto de maneira tal que estejam presentes as condies
de honestidade e imparcialidade; deve esse Tribunal ser competente para examinar os
conflitos constitucionais (p. 12 grifos meus).
Para COUTURE, existem regras bsicas para a compreenso de pontos essenciais tutela
constitucional do processo:
a) correta citao, sendo que a falta de citao, nos casos concretos, gera nulidade;
b) inconstitucionalidade por falta de respeito aos prazos;
c) inconstitucionalidade por sonegao do direito de audincia ou de ser ouvido;
d) inconstitucionalidade pela privao de provas, para correo de erros de procedimento;
e) inconstitucionalidade por supresso ou privao de recursos;
f) inconstitucionalidade por privao de reviso judicial;
g) inconstitucionalidade por falta de idoneidade do juiz Tribunal competente e imparcial
(p. 12-13 formatao em tpicos pessoal).
Pontos essenciais da Constituio e do Processo (p. 14):
o direito constitucional de ao;
o direito constitucional de defesa;
o direito prova: acolhimento e prova proibida;
o direito de tutela a um processo, sem dilaes indevidas;
o direito aos recursos.
OBJETIVO DO PROC. CONSTITUCIONAL BARACHO (p. 45):
O processo constitucional visa tutelar o princpio da supremacia constitucional, protegendo
dos direitos fundamentais. Vrias aes e recursos esto compreendidos nessa esfera
protecionista e garantista.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

O processo constitucional no apenas um direito instrumental, mas uma metodologia de


garantia dos direitos fundamentais (p. 47).
DIREITO MATERIAL E DIREITO SUBJETIVO / PROCESSUAL (p. 47):
A relao processual, no dizer de Chiovenda, uma relao de movimento, em ao,
enquanto as partes e o juiz se ocuparem da relao substancial que o objeto do juzo,
vivem eles mesmos uma relao que desenvolve com sua atitude. Primeiramente examinase, no que se refere s partes e ao juiz, se a relao est validamente constituda, pelo que,
preliminarmente, examina-se se esto presentes as condies para proceder essa
operao. Capta-se a qualidade de quem solicita a atuao judicial, bem como interesse
que serve de base para a obteno da interveno judicial.
Quem recorre jurisdio ostenta uma idia fora que postula a pretenso. Deve
demonstrar a solidez, com fundamentao. O contedo da pretenso o direito material que
se faz valer em juzo. A pretenso, o direito material e o direito subjetivo de ao
consolidam-se na demanda, que o ato processual especfico.
O PROCESSO
ANOTAES DE PAULO HAMILTON SIQUEIRA JR DIREITO PROCESSUAL
CONSTITUCIONAL, 2008 (grifos meus)
O processo o conjunto de atos dirigidos para cumprir uma finalidade: aplicao da
norma, elaborao da norma, investigao de um fato, soluo de um conflito. [...]
Procedimento seqncia de atos coordenados. O procedimento a forma como o
processo se exterioriza e se materializa no mundo jurdico. a expresso visvel do
processo. (p. 25-6).
O direito processual o conjunto de princpios e normas que disciplinam a aplicao ao
caso concreto das normas de direito material. (p. 26)
Podemos afirmar que o processo tem uma finalidade instrumental, garantstica e
sociopoltica. Se pautado por esses preceitos, os institutos de direito processual
constitucional podem atingir sua finalidade: investigar a verdade e distribuir justia.
O processo constitucional reafirma a vontade da Constituio e consagra o bem
comum do Estado Democrtico e Social de Direito.
Em resumo, conclumos que o processo tem por fim a investigao da verdade
(garantia dos direitos subjetivos) e a distribuio da justia.
Como dissemos, o processo possui caractersticas instrumental, garantstica e
socipoltica. A caracterstica instrumental verifica-se na aplicao da lei ao caso concreto
(composio da lide). O plano garantstico evidencia-se pela proteo do interesse pblico e
dos direitos de personalidade, ou seja, pela garantia dos direitos subjetivos por meio da
investigao da verdade. Do prisma sociopoltico o processo reafirma a vontade da lei, ou
seja, o processo o instrumento de reafirmao dos valores consagrados pela sociedade
por meio da distribuio da justia.
Em suma caractersticas do processo:
INSTRUMENTAL
Aplicao da lei ao caso concreto composio da lide.
GARANTSTICA

Garantia de direitos subjetivos por meio da investigao da


verdade proteo do interesse pblico e direitos de
personalidade.

SOCIOPOLTICA

Reafirmao da vontade da lei por intermdio da distribuio da


justia reafirmao de valores consagrados pela sociedade.
(p. 29)

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

JURISDIO (p. 30-31)


A jurisdio a manifestao do poder estatal, que consiste em julgar, mediante a
aplicao da norma abstrata do caso concreto. [...] Resumidamente, poder-se-ia deixa como
estabelecido que jurisdio o poder, funo, ou atividade de aplicar o direito a um fato
concreto, pelos rgos pblicos destinados a tal, obtendo-se a justa composio da lide. A
jurisdio atividade estatal exercida por rgo competente por meio do processo. [...]
A estrutura do processo encontra-se justamente nesses elementos: ao, defesa e
jurisdio. Desse prisma, a tutela jurisdicional a utilizao adequada dos instrumentos
processuais que as partes tem direito. [...]
A finalidade da jurisdio aplicao do direito. [...]
O processo e a jurisdio so unos. o objeto que determinar a espcie de
jurisdio. assim, a jurisdio constitucional apenas uma manifestao do poder estatal.
DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL
TEORIA GERAL DO PROCESSO, ANTNIO CARLOS DE ARAJO CINTRA E OUTROS,
ED. MALHEIROS, 2003, P. 79:
O direito processual constitucional abrande, de um lado, (a) a tutela constitucional dos
princpios fundamentais da organizao judiciria e do processo, (b) de outro, a jurisdio
constitucional.
PAULO HAMILTON SIQUEIRA JR DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL, 2008,
grifos meus.
O PROCESSO REFLETE OS AXIOMAS CONSAGRADOS NA CF (p. 35).
O direito processual constitucional tem por finalidade precpua o estudo dos instrumentos
necessrios para efetivar os preceitos estabelecidos na Carta Magna.
Compreende o elenco de normas e princpios processuais que tem por finalidade regular a
jurisdio constitucional (p. 63).

DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS FUNDAMENTAIS


Princpio a diretriz fundamental de um sistema
Oswaldo Aranha Bandeira de Mello
Os princpios constitucionais so aqueles que guardam os valores fundamentais da ordem
jurdica. Isto s possvel na medida em que estes no objetivam regular situaes
especficas, mas sim desejam lanar a sua fora sobre todo o mundo jurdico. Alcanam os
princpios esta meta proporo que perdem o seu carter de preciso de contedo, isto ,
conforme vo perdendo densidade semntica, eles ascendem a uma posio que lhe
permite sobressair, pairando sobre uma rea muito mais ampla do que uma norma
estabelecedora de preceitos. Portanto, o que o princpio perde em carga normativa ganha
fora valorativa a espraiar-se por cima de um sem-nmero de outras normas. [...] Em
resumo, so os princpios constitucionais aqueles valores albergados pelo texto Maior a fim
de dar sistematizao ao documento constitucional, de servir como critrio de interpretao
e finalmente, o que mais importante, espraiar os seus valores, pulveriz-los sobre todo o
mundo jurdico (Celso Ribeiro Bastos, apud, AVELAR1, 2006, p. 72-3, grifos nossos).

MATHEUS ROCHA AVELAR, MANUAL DE DIREITO CONSTITUCIONAL, ED. JURU.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

FUNO DOS PRINCPIOS (AVELAR, 2006):


1) Funo Interpretativa: orienta o aplicador do direito a buscar o real sentido da lei.
2) Funo Auxiliadora: ajuda o legislador no momento da criao da norma jurdica
infraconstitucional.
3) Funo Integrativa: integram as lacunas legais, pois faltosa uma norma para um caso
concreto, os princpios podero ocupar esse vazio.
PRINCPIOS FUNDAMENTOS
OBJETIVOS METAS
COMENTRIOS DE FERNANDO APPIO TEORIA GERAL DO ESTADO E DA
CONSTITUIO ( ED. JURU, 2005, p. 61, 64 - ):
Todavia, os valores e princpios contidos em uma Constituio so especialmente
importantes quando se considera que conferem legitimidade material s regras
infraconstitucionais, orientam e limitam o legislador, alm de vincularem a atividade judicial e
administrativa ao seu contedo (p. 61).
[...] os princpios constitucionais desempenham um importante papel para o Direito, na
medida em que conferem uma unidade interna ao sistema jurdico, razo pela qual
possvel falar em princpios axiologicamente orientados pela Constituio. Especialmente
quando se considera a natureza heterognea da Constituio brasileira de 1988 a qual
congrega normas que conformam um Estado neoliberal, com outras que impem forte
interveno do Estado na economia o intrprete constitucional deve buscar conferir-lhe
a unidade lgica, a partir de um entendimento da totalidade do fenmeno jurdico. Para
Inocncio Mrtires Coelho,
os princpios possuem, igualmente, uma importante dimenso institucional como fatores de
criao e manuteno da unidade poltica, na medida em que, nos momentos constituintes,
por exemplo, graas amplitude e indeterminao do seu significado, eles viabilizam a
celebrao de pactos de convivncia sem os quais as disputas ideolgicas seriam
interminveis e s conflitos dela resultantes no permitiriam a promulgao consensual das
leis fundamentais (p. 64).
COMENTRIOS DE NAGIB SLAIBI FILHO DIREITO CONSTITUCIONAL
(2 ed. Forense, 2006, p. 117 grifos nossos):
Da os princpios fundamentais, constantes no Ttulo I da Constituio de 1988, serem
considerados expresses de diretrizes que impregnam todo o funcionamento no s do
Estado mas, e principalmente, da prpria sociedade brasileira.
Os princpios fundamentais, tambm chamados princpios estruturantes, tm relevante
funo na indicao dos valores que devem predominar no processo hermenutico, isto , o
de descoberta do sentido da norma constitucional. Os princpios fundamentais esto muito
alm de indicadores da atuao do Estado, pois consubstanciam os valores de suprema
importncia na organizao da sociedade brasileira.
As diretrizes de atuao da sociedade e do Estado brasileiro so traadas nos primeiros
quatro artigos da Constituio.
FUNDAMENTOS
(Art. 1)

- Soberania
- Cidadania
- Dignidade da pessoa humana
- Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa
- Pluralismo poltico
Fundamentos Implcitos do art. 1, CF:
a) Repblica: Forma de Governo
b) Federao: Forma de Estado
c) Repblica Federativa do Brasil: - Estado Democrtico: soberania popular, pluralidade
partidria

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

- Estado de Direito: submetido lei, poderes repartidos,


direitos solenemente anunciados
Pargrafo nico do art. 1 as formas adotadas de democracia.
Fundamentos Explcitos do art. 1:
1) Soberania O Brasil no se subordina a nenhum outro Estado e exerce plenamente
seu poder dentro de seu territrio.
2) Cidadania o status da nacionalidade brasileira, acrescido dos direitos polticos.
3) Dignidade da pessoa humana O Direito serve ao homem e s existe porque
imprescindvel ao convvio social (AVELAR, 2006, p. 77).
4) Valores sociais do trabalho so todos os direitos que possibilitam a realizao do
trabalho com dignidade, como, remunerao justa e condies mnimas para o labor.
5) Livre-iniciativa liberdade para possuir bens e desenvolver qualquer
empreendimento lcito.
6) Pluralismo poltico liberdade para a sociedade se organizar em diversos grupos de
opinio, grupos culturais, grupos ideolgicos.
ART. 2 DECLARA OS CONJUNTOS DE RGAS QUE EXERCERO AS FUNES
BSICAS DO ESTADO, INSTITUINDO O SISTEMA PRESIDENCIALISTA, QUE PREV A
NTIDA SEPARAO DOS PODERES: Executivo, Legislativo e Judicirio.
OBJETIVOS
FUNDAMENTAIS
(ART. 3)

- Construir uma sociedade livre, justa e solidria


- Garantir o desenvolvimento nacional
- Erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e
regionais
- Promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade, e quaisquer outras formas de discriminao.

So os fins da sociedade, os objetivos fundamentais ou tarefas do Poder Pblico, em


mbito interno.
REGRAS PROCESSUAIS NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988:
As regras processuais trazidas na Constituio Federal visam orientar a estruturao
do Poder Judicirio, a efetivao da jurisdio, a distribuio da justia e os seus princpios
processuais basilares. Determina, tambm, a CF, os poderes do magistrado, os direitos das
partes, a funo do Ministrio Pblico, da Advocacia Pblica, da Advocacia e da Defensoria
Pblica.
A condensao dos princpios constitucionais processuais recebe o nome de direito
processual constitucional, que de um lado abrange a tutela constitucional dos princpios
fundamentais da organizao judiciria e do processo, e de outro, a jurisdio constitucional,
que so tratadas por Cintra, Grinover e Dinamarco (2003, p. 79-80) da seguinte forma:
A tutela constitucional dos princpios fundamentais da organizao judiciria corresponde s
normas constitucionais sobre os rgos da jurisdio, sua competncia e suas garantias.
A jurisdio constitucional compreende, por sua vez, o controle judicirio da
constitucionalidade das leis e dos atos da Administrao, bem como a denominada
jurisdio constitucional das liberdades com o uso dos remdios constitucionaisprocessuais habeas corpus, mandado de segurana, mandado de injuno, habeas
data e ao popular. (Grifos dos autores).

A CF/88 dedica vrias regras constitucionais de contedo processual, chamadas de


garantias fundamentais, que Gouva Medina (2003), sintetiza da seguinte forma:

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

Art. 5

XXV
XXXVII
LII
LIV
LV
LX
LXI ao LXVI
LVIII
LIX
XXXVIII
LXXV
LVI
LXVII
LXVIII
LIX
LXX
LXXI
LXXII
LXXIII
LXXIV

Inafastabilidade da tutela jurisdicional


Proibio de juzes e tribunais de exceo
Juiz natural
Devido processo legal
Contraditrio e ampla defesa
Publicidade dos atos processuais
Formalidades dos atos processuais
Identificao civil
Ao privada subsidiria ao penal pblica
Instituio do jri
Indenizao do condenado
Proibio de provas ilcitas
Iseno de custas para o habeas corpus (HC) e para o habeas data (HD)
Habeas Corpus
Mandado de Segurana
Mandado de Segurana Coletivo
Mandado de Injuno
Habeas Data
Ao Popular
Assistncia jurdica gratuita aos hipossuficientes

Art. 7

XXIX

Direito de ao dos trabalhadores

Art. 14

10

Ao de impugnao de mandato eletivo

Arts. 36, III; 35, IV

Ao ou Representao Interventiva (controle dos princpios sensveis)

Arts. 92 ao 126
Art. 93
IX e X
Art. 102
I, a e 1
Art. 103
2
Art. 125
2

Poder Judicirio
Publicidade e Motivao das decises
Controle abstrato de constitucionalidade
Inconstitucionalidade por omisso
Controle abstrato de constitucionalidade estadual

Arts. 127 ao 130

Ministrio Pblico

Arts. 131 ao 132

Advocacia Pblica: AGU e Procuradoria do Estado

Arts. 133 ao 135

Advocacia e Defensoria Pblica

UNIDADE 2: PRINCPIOS
DEMOCRTICO DE DIREITO

CONSTITUCIONAIS

NO

ESTADO

Os princpios constitucionais so normas mais abstratas com elevado grau de


generalidade em relao as demais e postas soluo de casos concretos, que por sua
fora normativa, fixam premissas para todo o ordenamento jurdico. Os princpios
constitucionais so os princpios gerais do Direito alados norma suprema (BONIFCIO,
2004, p. 29).
Os princpios basilares do Estado brasileiro esto previstos no art. 1 da CF e so
eles:
1. Princpio republicano (caput);
2. Princpio federativo (caput);
3. Princpio do estado democrtico de direito (caput);
4. Princpio da soberania (I);
5. Princpio da cidadania (II);
6. Princpio da dignidade da pessoa humana (III);
7. Princpio do estado social (IV);

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

8. Princpio do pluralismo poltico (V).

2.1 - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO


Os princpios processuais constitucionais esto insculpidos, quase que
exclusivamente, no artigo 5 da Constituio Federal, dentro do Ttulo Dos direitos e
garantias fundamentais, demonstrando, assim, a sua importncia dentro do ordenamento
jurdico, e para regular os casos postos apreciao dos rgos do Poder Judicirio. Os
demais princpios esto dispostos no Captulo III, do Ttulo IV, quando da organizao do
Poder Judicirio.

1. Princpio da Isonomia CF, art. 5, caput e I; art. 125, I, CPC:


Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do seu direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;

A Constituio Federal assegura a igualdade das partes garantida


constitucionalmente que todo cidado receba igual tratamento perante a lei, conforme se
observa do art. 125, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, a igualdade de tratamento das
partes um dever do juiz e no uma faculdade. Tanto autor quanto ru e os seus
procuradores devem merecer tratamento igual, com ampla possibilidade e oportunidade de
fazer valer em juzo as suas alegaes.
Entretanto, a CF trouxe as discriminaes positivas, onde no seu texto normativo
prev situaes de desigualdade (p. ex.: entre gneros, idade, condies de trabalho,
pessoas de direito pblico e de direito privado, relaes de consumo, etc.), que no
configuram situaes preconceituosas, e nestas, no pode o juiz igual-las, desobedecendo
a desigualdade constitucional.
JURISPRUDNCIA DO STF:
Tratamento igualitrio de brasileiros e estrangeiros residentes no Brasil. O alcance do disposto na cabea do
artigo 5 da Constituio Federal h de ser estabelecido levando-se em conta a remessa aos diversos incisos. A
clusula de tratamento igualitrio no obstaculiza o deferimento de extradio de estrangeiro" (Ext 1.028, Rel.
Min. Marco Aurlio, julgamento em 10-8-06, DJ de 8-9-06).
Vide Smula STF 683.

2. Princpio da Legalidade CF, art. 5, II:


Art. 5 - (...)
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;

Esse princpio o que qualifica do Brasil como um Estado Democrtico de Direito,


onde h observncia e obedincia ao conjunto normativo ptrio.
JURISPRUDNCIA DO STF:
"O princpio da reserva de lei atua como expressiva limitao constitucional ao poder do Estado, cuja
competncia regulamentar,por tal razo, no se reveste de suficiente idoneidade jurdica que lhe permita
restringir direitos ou criar obrigaes. Nenhum ato regulamentar pode criar obrigaes ou restringir direitos, sob
pena de incidir em domnio constitucionalmente reservado ao mbito de atuao material da lei em sentido
formal. O abuso de poder regulamentar, especialmente nos casos em que o Estado atua contra legem ou praeter
legem, no s expe o ato transgressor ao controle jurisdicional, mas viabiliza, at mesmo, tal a gravidade desse
comportamento governamental, o exerccio, pelo Congresso Nacional, da competncia extraordinria que lhe
confere o art. 49, inciso V, da Constituio da Repblica e que lhe permite sustar os atos normativos do Poder
Executivo que exorbitem do poder regulamentar (...). Doutrina. Precedentes (RE 318.873- AgR/SC, Rel. Min.
Celso de Mello, v.g.)" (AC 1.033-AgR-QO, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 25-5-06, DJ de 16-6-06).
"O princpio constitucional da reserva de lei formal traduz limitao ao exerccio das atividades administrativas e
jurisdicionais do Estado. A reserva de lei analisada sob tal perspectiva constitui postulado revestido de
funo excludente, de carter negativo, pois veda, nas matrias a ela sujeitas, quaisquer intervenes
normativas, a ttulo primrio, de rgos estatais no-legislativos. Essa clusula constitucional, por sua vez,

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

projeta-se em uma dimenso positiva, eis que a sua incidncia refora o princpio, que, fundado na autoridade da
Constituio, impe, administrao e jurisdio, a necessria submisso aos comandos estatais emanados,
exclusivamente, do legislador. No cabe, ao Poder Executivo, em tema regido pelo postulado da reserva de lei,
atuar na anmala (e inconstitucional) condio de legislador, para, em assim agindo, proceder imposio de
seus prprios critrios, afastando, desse modo, os fatores que, no mbito de nosso sistema constitucional, s
podem ser legitimamente definidos pelo Parlamento. que, se tal fosse possvel, o Poder Executivo passaria a
desempenhar atribuio que lhe institucionalmente estranha (a de legislador), usurpando, desse modo, no
contexto de um sistema de poderes essencialmente limitados, competncia que no lhe pertence, com evidente
transgresso ao princpio constitucional da separao de poderes" (ADI 2.075-MC, Rel. Min. Celso de Mello,
julgamento em 7-2-01, DJ de 27-6-03).
Vide Smulas STF 636 e 686

3. Princpio da Inafastabilidade da tutela ou do controle jurisdicional CF, art.


5, XXXV:
Art. 5 - (...)
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Assegura que o cidado poder invocar a tutela jurisdicional do Estado, sempre que
sobre uma leso ou ameaa de direito. Essa provocao ao Poder Judicirio poder se dar
de forma individual, coletiva, por pessoa fsica ou por pessoa jurdica. Pode tambm ser
chamado de princpio do direito de ao, princpio do acesso justia ou princpio de
ubiqidade de justia.
Esse princpio est consagrado internacionalmente pela Declarao Universal dos
Direitos do Homem2, conforme se l no artigo VIII:
Todo homem tem direito de receber dos tribunais nacionais competentes remdio efetivo
para os atos que violem os direitos fundamentais que lhe sejam reconhecidos pela
constituio ou pela lei.

Com a contemplao do princpio da inafastabilidade da jurisdio, a Constituio


garante a necessria tutela estatal aos conflitos ocorrentes na vida em sociedade. Enfim, a
garantia o direito de ao. No Brasil, quem exerce a jurisdio o Poder Judicirio,
organizado em vrios rgos, que recebem competncias originrias (nascedouras) para
resoluo de conflitos, como competncias derivadas ou recursais.
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Necessrio temperamento da Smula 691 deste Supremo, para que no se negue a aplicao do art. 5, inc.
XXXV, da Constituio da Repblica. No se h negar jurisdio ao que reclama prestao do Poder Judicirio,
menos ainda deste Supremo Tribunal, quando se afigure ilegalidade flagrante." (HC 89.681, Rel. Min. Crmen
Lcia, julgamento em 21-11-06, DJ de 2-2-07)
Vide Smula STF 667.

4. Princpio da Inviolabilidade ou Respeito aplicvel ao direito adquirido, ao ato


jurdico perfeito e a coisa julgada CF, art. 5, XXXVI:
Art. 5 - (...)
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

Princpio que garante que pelo que respeita ao Processo Civil, a lei nova aplica-se
imediatamente aos feitos pendentes, restando, no entanto, garantidos sob o imprio da
antiga lei os atos processuais (faculdades processuais) j exercidos pela parte ou aquele,
ainda no praticado, cujo exerccio esteja ressalvado (SOUZA, 2007, p. 52).
JURISPRUDNCIA DO STF:
Smula Vinculante 1: Ofende a garantia constitucional do ato jurdico perfeito a deciso que, sem ponderar as
circunstncias do caso concreto, desconsidera a validez e a eficcia de acordo constante de termo de adeso
institudo pela Lei Complementar n. 110/2001.

Vide Smulas STF: 239, 524, 654, 678 e 725.


2

Adotada pela Assemblia-Geral das Naes Unidas em 10.12.1948. Fonte: RANGEL, 2002, p. 658.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

10

5. Princpio do Juiz Natural CF, art. 5, XXXVII e LIII:


Art. 5 - (...)
XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo;
LIII ningum ser processado nem sentenciado seno por autoridade competente;

Esse princpio que um direito e garantia fundamental est dividido em duas


partes:
1) O julgamento de lide ser feito por rgos jurisdicionais j existentes, ou seja, a
prestao da tutela jurisdicional ser realizada por aqueles rgos do Poder Judicirio
previstos no texto constitucional. No se permite a criao de tribunais extraordinrios para
casos concretos que motivariam a prestao jurisdicional, nem a criao de juzos ou
tribunais ad hoc ou tribunais de segurana nacional, comuns em governos autoritrios.
2) A tutela jurisdicional ser realizada por aqueles rgos, e respectivos magistrados, que
receberam tal funo pela prpria CF. S tem jurisdio aqueles rgos previstos no art. 92
da CF, e s podem exercer a magistratura aquelas pessoas que atendam o ordenamento do
art. 93, CF.
JURISPRUDNCIA DO STF:
Tribunal de exceo. No caracterizao quando o julgamento se d com fundamento e de conformidade com
leis, desde h muito vigentes, e por integrantes da Suprema Corte de Justia do pas, na ocasio, regularmente
investidos em suas funes (Ext 615, Rel. Min. Paulo Brossard, julgamento em 19-10-94, DJ de 5-12-94).
Designao de Magistrado. Ato genrico. Inexistncia de ofensa ao princpio do juiz natural. (...) A designao
de Juiz para atuar, de forma genrica, em uma determinada Vara, no ofende o princpio do juiz natural.
Configura nulidade processual apenas a designao especfica, casustica, de Magistrado para atuar em
determinado feito. Diante do pedido de afastamento do Juiz titular, por motivo de foro ntimo, o processo deve ser
encaminhado para o outro Juiz, designado pelo Tribunal de Justia, ante o acmulo de processos, para ter
exerccio naquela Vara. (RHC 89.890, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em 5-12-06, DJ de 2-3-07)
Vide Smula STF 704.

6. Princpio de Devido Processo Legal CF, art. 5, LIV:


Art. 5 - (...)
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

Com esse princpio enseja a garantia de um processo legal evitando


arbitrariedades do Estado culminando em uma sentena justa. Diante disso, que esse
princpio tambm chamado de princpio do processo justo ou princpio da inviolabilidade
da defesa em juzo.
Para conseguir a efetivao de direitos atravs de um processo que torna-se
necessrio regras processuais claras e determinada, a fim de manter a sociedade brasileira
sob o imprio de uma Estado Democrtico de Direito. Tm-se, assim a proteo da
liberdade em suas vrias vertentes: liberdade de expresso, liberdade de ir e vir, liberdade
de fazer e no fazer, de acordo com a lei , e os bens, tambm, em amplo sentido - bens
corpreos (propriedades, posses, valores) e bens incorpreos (direitos, aes, obras
intelectuais, literrias, artsticas, sua imagem, seu conceito, sua expresso corporal, etc.).
As coordenadas desse princpio so apresentadas por Gouva Medina (2003, p. 234), numa citao de EDUARDO COUTURE, onde se v os meios de assegurar uma
razovel oportunidade de fazer valer o direito em juzo:
a)
b)
c)
d)

que o demandado haja tido devida notcia (da ao proposta), a qual pode ser efetiva
ou indireta;
que haja dado uma razovel oportunidade de comparecer e expor seus direitos,
inclusive o de prestar declaraes pessoalmente, apresentar testemunhas, apresentar
documentos relevantes e outras provas;
que o tribunal perante o qual os direitos questionados esteja constitudo de tal maneira
que d uma segurana razovel de sua honestidade e imparcialidade;
que seja um tribunal competente.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

11

Da leitura do texto constitucional, percebe-se que o constituinte trouxe, no mesmo


artigo 5 desdobramentos ao princpio do devido processo legal (LIV), contidos nos incisos:
LV, LVI, LIII, LVIII, LXII, LXII, LXIII, LXV, LXVI, LXVII.
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Habeas corpus. Medida cautelar. Processual penal. Pedido de liminar para garantir defesa do paciente o
acesso transcrio integral das escutas telefnicas realizadas no inqurito. Alegao de ofensa ao princpio do
devido processo legal (art. 5, inc. LV, da Constituio da Repblica): inocorrncia: liminar indeferida.
desnecessria a juntada do contedo integral das degravaes das escutas telefnicas realizadas nos autos do
inqurito no qual so investigados os ora Pacientes, pois bastam que se tenham degravados os excertos
necessrios ao embasamento da denncia oferecida, no configurando, essa restrio, ofensa ao princpio do
devido processo legal (art. 5, inc. LV, da Constituio da Repblica). Liminar indeferida" (HC 91.207-MC, Rel. p/
o ac. Min. Crmen Lcia, julgamento em 11-6-07, DJ de 21-9-07)
Em concluso de julgamento, a Turma deferiu habeas corpus impetrado em favor de paciente que, aps a
prolao da sentena de pronncia, constitura advogado que suscitara a nulidade absoluta do feito, em razo de
o seu cliente haver sido assistido, durante a instruo, por estagirio desacompanhado de defensor, o qual no
fizera nenhuma pergunta s testemunhas arroladas e assinara sozinho as alegaes finais v. Informativo 464.
Considerou-se o paciente indefeso, uma vez que o estagirio no poderia suprir a presena de profissional da
advocacia. Assim, estar-se-ia diante de nulidade absoluta no suplantada pela passagem do tempo. Salientandose a condenao do paciente a 18 anos de recluso por homicdio qualificado e o fato de que, durante a sesso
de julgamento, ocorrera apenas o seu interrogatrio, sem inquirio de testemunhas, concluiu-se pela
insubsistncia do decreto condenatrio. (HC 89.222, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 4-9-07, Informativo
478)
Vide Smulas do STF: 70, 323, 547 e 704.

7) Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa CF, art. 5, LV:


Art. 5 - (...)
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

A essncia desse princpio est na garantia de o indivduo poder discutir,


dialeticamente, os fatos da causa: uma parte apresentando sua tese, a outra parte se
defendendo atravs de uma anttese, o juiz, diante os fatos expostos, fazendo sua sntese.
Ao contraditrio no defeso excees, pois mesmo nos casos de urgncia, em que
o magistrado, a fim de evitar o periculum in mora, prov inaudita altera parte, o demandado
poder desenvolver plenamente a atividade processual. A natureza constitucional do
contraditrio deve ser observada no s formalmente, como tambm substancialmente,
sendo inconstitucional qualquer norma que no o respeitar (CINTRA, GRINOVER,
DINAMARCO, 2003).
Os elementos do contraditrio e da ampla defesa so apresentados por Souza, em
citao de VICENTE GRECO FILHO ( 2007, p. 52):
a) o conhecimento da demanda por meio de ato formal de citao;
b) a oportunidade, em prazo razovel, de ser contrariar o pedido inicial;
c) a oportunidade de produzir prova e se manifestar sobre a prova produzida pelo
adversrio;
d) a oportunidade de estar presente a todos os atos processuais orais, fazendo consignar
as observaes que desejar;
e) a oportunidade de recorrer da deciso desfavorvel.
JURISPRUDNCIA DO STF:
Smula Vinculante 3: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a
ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o
interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e
penso.
"Habeas corpus. Medida cautelar. Processual penal. Pedido de liminar para garantir defesa do paciente o
acesso transcrio integral das escutas telefnicas realizadas no inqurito. Alegao de ofensa ao princpio do
devido processo legal (art. 5, inc. LV, da Constituio da Repblica): inocorrncia: liminar indeferida.
desnecessria a juntada do contedo integral das degravaes das escutas telefnicas realizadas nos autos do
inqurito no qual so investigados os ora Pacientes, pois bastam que se tenham degravados os excertos
necessrios ao embasamento da denncia oferecida, no configurando, essa restrio, ofensa ao princpio do

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

12

devido processo legal (art. 5, inc. LV, da Constituio da Repblica). Liminar indeferida" (HC 91.207-MC, Rel. p/
o ac. Min. Crmen Lcia, julgamento em 11-6-07, DJ de 21-9-07)
"Contraditrio e Ampla defesa: no ofende o art. 5, LV, da Constituio acrdo que mantm o indeferimento de
diligncia probatria tida por desnecessria. O mencionado dispositivo constitucional tambm no impede que o
julgador aprecie com total liberdade e valorize como bem entender as alegaes e as provas que lhe so
submetidas. Precedentes" (AI 623.228-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 14-8-07, DJ de 14-9
-07)
Vide Smulas STF: 523, 701 e 704.

8) Princpio da Licitude na Obteno de Provas CF, art. 5, LVI:


Art. 5 - (...)
LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meio ilcitos;

Princpio tambm denominado de Princpio da Proibio de Prova Ilcita, preceitua


que o direito das partes de defenderem, atravs do nus de produzir provas, deve estar
atrelada com a liceidade dos meios de prova. As normas processuais tratam
especificamente dos meios legais e morais na obteno da verdade atravs das provas
especificamente nos arts. 332 e seguintes do CPC e arts. 155 e segs. do CPP.
O magistrado deve observar se a prova produzida foi por meios ilcitos, atentando
para tal fato seja nas sentenas/ acrdos, seja nos despachos ou no momento de inquirir
testemunhas, embora convenha deix-la nos autos, a fim de que a todo o momento parte
prejudicada possa tom-la em considerao para vigiar o convencimento do juiz.
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Ilicitude da prova Inadmissibilidade de sua produo em juzo (ou perante qualquer instncia de poder)
Inidoneidade jurdica da prova resultante da transgresso estatal ao regime constitucional dos direitos e
garantias individuais. A ao persecutria do Estado, qualquer que seja a instncia de poder perante a qual se
instaure, para revestir-se de legitimidade, no pode apoiar-se em elementos probatrios ilicitamente obtidos, sob
pena de ofensa garantia constitucional do due process of law, que tem, no dogma da inadmissibilidade das
provas ilcitas, uma de suas mais expressivas projees concretizadoras no plano do nosso sistema de direito
positivo. A Constituio da Repblica, em norma revestida de contedo vedatrio (CF, art. 5, LVI), desautoriza,
por incompatvel com os postulados que regem uma sociedade fundada em bases democrticas (CF, art. 1),
qualquer prova cuja obteno, pelo Poder Pblico, derive de transgresso a clusulas de ordem constitucional,
repelindo, por isso mesmo, quaisquer elementos probatrios que resultem de violao do direito material (ou, at
mesmo, do direito processual), no prevalecendo, em conseqncia, no ordenamento normativo brasileiro, em
matria de atividade probatria, a frmula autoritria do male captum, bene retentum. Doutrina. Precedentes. A
questo da doutrina dos frutos da rvore envenenada (fruits of the poisonous tree): a questo da ilicitude por
derivao. Ningum pode ser investigado, denunciado ou condenado com base, unicamente, em provas ilcitas,
quer se trate de ilicitude originria, quer se cuide de ilicitude por derivao. Qualquer novo dado probatrio, ainda
que produzido, de modo vlido, em momento subseqente, no pode apoiar-se, no pode ter fundamento causal
nem derivar de prova comprometida pela mcula da ilicitude originria. A excluso da prova originariamente ilcita
ou daquela afetada pelo vcio da ilicitude por derivao representa um dos meios mais expressivos
destinados a conferir efetividade garantia do due process of law e a tornar mais intensa, pelo banimento da
prova ilicitamente obtida, a tutela constitucional que preserva os direitos e prerrogativas que assistem a qualquer
acusado em sede processual penal. Doutrina. Precedentes. A doutrina da ilicitude por derivao (teoria dos
frutos da rvore envenenada) repudia, por constitucionalmente inadmissveis, os meios probatrios, que, no
obstante produzidos, validamente, em momento ulterior, acham-se afetados, no entanto, pelo vcio (gravssimo)
da ilicitude originria, que a eles se transmite, contaminando-os, por efeito de repercusso causal. Hiptese em
que os novos dados probatrios somente foram conhecidos, pelo Poder Pblico, em razo de anterior
transgresso praticada, originariamente, pelos agentes da persecuo penal, que desrespeitaram a garantia
constitucional da inviolabilidade domiciliar. Revelam-se inadmissveis, desse modo, em decorrncia da ilicitude
por derivao, os elementos probatrios a que os rgos da persecuo penal somente tiveram acesso em
razo da prova originariamente ilcita, obtida como resultado da transgresso, por agentes estatais, de direitos e
garantias constitucionais e legais, cuja eficcia condicionante, no plano do ordenamento positivo brasileiro,
traduz significativa limitao de ordem jurdica ao poder do Estado em face dos cidados. Se, no entanto, o
rgo da persecuo penal demonstrar que obteve, legitimamente, novos elementos de informao a partir de
uma fonte autnoma de prova que no guarde qualquer relao de dependncia nem decorra da prova
originariamente ilcita, com esta no mantendo vinculao causal , tais dados probatrios revelar-se-o
plenamente admissveis, porque no contaminados pela mcula da ilicitude originria. A questo da fonte
autnoma de prova (an independent source) e a sua desvinculao causal da prova ilicitamente obtida
Doutrina Precedentes do Supremo Tribunal Federal Jurisprudncia comparada (a experincia da Suprema
Corte Americana): casos Silverthorne Lumber co. v. United States (1920); Segura v. United states (1984); Nix v.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

13

Williams (1984); Murray v. United states (1988)", v.g.." (RHC 90.376, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 34-07, DJ de 18-5-07)

9) Princpio da Presuno de Inocncia CF, art. 5, LVII:


Art. 5 - (...)
LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria;

Este princpio garante ao indivduo que enquanto os fatos no forem cabalmente


provados, o acusado presumido inocente. Trata-se de um dos postulados do sistema
acusatrio. Baseia-se este na separao entre os rgos encarregados da acusao, da
defesa e do julgamento (MEDINA, 2003, p. 42).
JURSISPRUDNCIA DO STF:
"Priso preventiva. Decreto fundado na periculosidade presumida do acusado. Inadmissibilidade. Razo que no
autoriza a priso cautelar. Ofensa presuno constitucional de inocncia. Constrangimento ilegal caracterizado.
Aplicao do art. 5, inc. LVII, da CF. Precedentes. ilegal o decreto de priso preventiva que se funda na
periculosidade presumida do ru." (HC 90.471, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 7-8-07, DJ de 14-9-07)
"Ausncia de fundamento para a priso cautelar. Execuo antecipada. Inconstitucionalidade. A priso sem
fundamento cautelar, antes de transitada em julgado a condenao, consubstancia execuo antecipada da
pena. Violao do disposto no artigo 5, inciso LVII da Constituio do Brasil." (HC 88.174, Rel. p/ o ac. Min. Eros
Grau, julgamento em 12-12-06, DJ de 31-8-07)
"Inquritos policiais e aes penais em andamento configuram, desde que devidamente fundamentados, maus
antecedentes para efeito da fixao da pena-base, sem que, com isso, reste ofendido o princpio da presuno
de no-culpabilidade." (AI 604.041-AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em 3-8-07, DJ de 31-8-07)

10) Princpio da Fundamentao das Decises Judiciais CF, art. 93, IX:
Art. 93 Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: [...]
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a
estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo
no prejudique o interesse pblico informao; (grifo nosso).

Esse princpio consagra um requisito de validade dos pronunciamentos decisrios do


Poder Judicirio a sentena , sendo um dos elementos formais que o ato deve conter,
sendo que sua inobservncia gera nulidade do ato.
Motivar todas as decises significa fundament-las, explicar as razes de fato e de
direito que implicam no convencimento do juiz, devendo esta fundamentao ser substancial
e no meramente formal. A motivao da sentena, tambm, faz-se til para enriquecer e
uniformizar a jurisprudncia, servindo como valioso subsdio queles que contribuem para o
aprimoramento e aplicao do direito.
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Parecer do Ministrio Pblico como custos legis. Adoo pelo acrdo impugnado, como razo de decidir.
Ofensa ampla defesa e necessidade de motivao das decises judiciais. No ocorrncia. Agravo regimental
improvido. No fere as garantias do contraditrio, da ampla defesa, nem da motivao das decises judiciais, a
adoo, como ratio decidendi, da manifestao, a ttulo de custos legis, do Ministrio Pblico." (RE 360.037 AgR,
Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 7-8-07, DJ de 14-9-07)
Habeas corpus. Parecer do Ministrio Pblico como razo de decidir. No constitui falta de fundamentao a
adoo de parecer do Ministrio Pblico como razo de decidir. (HC 75.385, Rel. Min. Nelson Jobim, julgamento
em 7-10-97, DJ de 28-11-97)
"Priso preventiva. Decreto carente de fundamentao idnea. Nulidade caracterizada. Meno a razes
abstratas. Ofensa ao art. 93, IX, da CF. Constrangimento ilegal configurado. HC concedido. nula a deciso que
decreta priso preventiva com base em razes abstratas." (HC 84.311, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 34-07, DJ de 8-6-07)
"O que a Constituio exige, no art. 93, IX, que a deciso judicial seja fundamentada; no, que a
fundamentao seja correta, na soluo das questes de fato ou de direito da lide: declinadas no julgado as
premissas, corretamente assentadas ou no, mas coerentes com o dispositivo do acrdo, est satisfeita a

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

14

exigncia constitucional." (AI 402.819-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 12-8-03, DJ de 5-903)

11) Princpio da Publicidade dos Atos Processuais CF, art. 5, LX e art. 93, IX:
Art. 5 - (...)
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem;
Art. 93 (...)
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena,
em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em
casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao; (grifo nosso).

A primeira parte do inciso IX, do art. 93, traz a norma que todos os julgamentos dos
rgos do Poder Judicirio sero pblicos, sob pena de nulidade; visando garantir a
transparncia da prestao jurisdicional.
A publicidade dos atos processuais est elencada como direito fundamental do
cidado, mas a prpria Constituio Federal faz referncia aos casos em que a lei admitir o
sigilo e a realizao do ato em segredo de justia. A lei enumera os casos, nada impedindo
que o juiz confira a outros, ao seu critrio, em virtude de interesse pblico, processamento
em segredo de justia, hiptese em que dever justificar o seu proceder. Na verdade, o
princpio da publicidade obrigatria do processo poder ser resumido no direito discusso
ampla das provas, na obrigatoriedade de motivao da sentena, bem como na faculdade
de interveno das partes e seus procuradores em todas as fases do processo.
JURISPRUDNCIA DO STF:
Art. 5, LX - "Superior Tribunal Militar. Cpia de processos e dos udios de sesses. Fonte histrica para obra
literria. mbito de proteo do direito informao (art. 5, XIV da Constituio Federal). No se cogita da
violao de direitos previstos no Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (art. 7, XIII, XIV e XV da L.
8.906/96), uma vez que os impetrantes no requisitaram acesso s fontes documentais e fonogrficas no
exerccio da funo advocatcia, mas como pesquisadores. A publicidade e o direito informao no podem ser
restringidos com base em atos de natureza discricionria, salvo quando justificados, em casos excepcionais,
para a defesa da honra, da imagem e da intimidade de terceiros ou quando a medida for essencial para a
proteo do interesse pblico. A coleta de dados histricos a partir de documentos pblicos e registros
fonogrficos, mesmo que para fins particulares, constitui-se em motivao legtima a garantir o acesso a tais
informaes. No caso, tratava-se da busca por fontes a subsidiar elaborao de livro (em homenagem a
advogados defensores de acusados de crimes polticos durante determinada poca) a partir dos registros
documentais e fonogrficos de sesses de julgamento pblico. No- configurao de situao excepcional a
limitar a incidncia da publicidade dos documentos pblicos (arts. 23 e 24 da Lei 8.159/91) e do direito
informao." (RMS 23.036, Rel. p/ o ac. Min. Nelson Jobim, julgamento em 28-3-06, DJ de 25-8-06)
Art. 93, IX - "A realizao dos julgamentos pelo Poder Judicirio, alm da exigncia constitucional de sua
publicidade (CF, art. 93, IX), supe, para efeito de sua vlida efetivao, a observncia do postulado que
assegura ao ru a garantia da ampla defesa. A sustentao oral constitui ato essencial defesa. A injusta
frustrao dessa prerrogativa qualifica-se como ato hostil ao ordenamento constitucional. O desrespeito estatal
ao direito do ru sustentao oral atua como causa geradora da prpria invalidao formal dos julgamentos
realizados pelos Tribunais." (HC 71.551, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 6-12-94, DJ de 6-12-96)
"Tribunal do Jri. Sigilo das votaes (art. 5, XXXVIII, CF) e publicidade dos julgamentos (art. 93, IX, CF).
Conflito aparente de normas. Distino entre julgamento do Tribunal do Jri e deciso do Conselho de Jurados.
Manuteno pelo sistema constitucional vigente do sigilo das votaes, atravs de disposio especfica." (RE
140.975-AgR, Rel. Min. Paulo Brossard, julgamento em 23-6-92, DJ de 21-8-92)

12) Princpio Constitucional do Efeito Vinculante CF, art. 103-A, caput:


Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante
deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria
constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter
efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder
sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. (EC n 45/04)

A Smula Vinculante, criada pela Reforma do Judicirio (EC n 45/2004), trouxe para
o Poder Judicirio e para a Administrao Pblica Direta e Indireta de todos os entes

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

15

federativos a obrigao constitucional de obedecer o comando do STF, quando, aps


reiteradas decises, editar Smula com efeito vinculante, a fim de dar validade,
interpretao e eficcia de determinadas normas levadas ao seu conhecimento.
O descumprimento da Smula Vinculante poder ensejar a Ao de Reclamao (art.
103-A, 3).
Jurisprudncia do STF:
"Smulas vinculantes. Natureza constitucional especfica (art. 103-A, 3, da CF) que as distingue das demais
smulas da Corte (art. 8 da EC 45/04). Smulas 634 e 635 do STF. Natureza simplesmente processual, no
constitucional. Ausncia de vinculao ou subordinao por parte do Superior Tribunal de Justia." (Rcl 3.979AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 3-5-06, DJ de 2-6-06)

13) Princpio do Duplo Grau de Jurisdio CF, arts. 5, LIV e LV; 102, I ao III;
105, I ao III; 108, I e II; 111; 112; 118; 119; 120; 121; 122; 123; 125 e 126:
H sobre o duplo grau de jurisdio uma profunda e acirrada discusso doutrinria
se seria ou no um princpio constitucional processual, haja vista no haver um texto
expresso sobre o mesmo. Contudo, afastando-nos da discusso doutrinria, o entendimento
de que seja um princpio constitucional processual se d na existncia, constitucional, de
jurisdio de 1 e 2 graus, da existncia de Tribunais, Tribunais Superiores e Supremo
Tribunal Federal, das competncias originrias e derivadas desses Tribunais.
O princpio do duplo grau de jurisdio significa o estudo dos recursos (que o seu
instituto); assim como o interesse privado e pblico pelo poder judicirio, garantindo as
liberdades individuais e coletivas preservadas de decises arbitrrias, que diante de tal,
podem ser rediscutidas pelo prprio poder judicirio.

UNIDADE 3 GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVAS E AES


CONSTITUCIONAIS TPICAS

CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS


Direitos fundamentais do homem constitui a expresso mais adequada a este
estudo, porque, alm de referir-se a princpios que resumem a concepo do mundo e
informam a ideologia poltica de cada ordenamento jurdico, reservada para designar, no
nvel do direito positivo, aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantia
de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas; no qualitativo fundamentais
acha-se a indicao de que se trata de situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana
no se realiza, no convive e , s vezes, nem mesmo sobrevive; fundamentais do homem
no sentido de que a todos, por igual, devem ser, no apenas formalmente reconhecidos,
mas concreta e materialmente efetivados; a limitao imposta pela soberania popular aos
poderes constitudos do Estado que dela dependem.
DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS NA CF/88
Noutros momentos histricos, os direitos individuais existiam para proteger o
indivduo contra o Estado. Com a atual Constituio Federal, a proteo ao indivduo se
estendeu, dando cobertura contra outros indivduos ou grupos de indivduos, pois no
apenas o Estado que pode agredir, existindo um enorme nmero de situaes em que o
particular, valendo-se dos poderes que tal condio lhe confere, pode tambm ameaar as
liberdades pblicas.
NATUREZA E EFICCIA DAS NORMAS SOBRE DIREITOS FUNDAMENTAIS

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

16

A natureza desses direitos so situaes jurdicas, objetivas e subjetivas, definidas


no direito positivo, em prol da dignidade, igualdade e liberdade da pessoa humana; a
eficcia e aplicabilidade das normas que contm os direitos fundamentais dependem muito
de seu enunciado, pois se trata de assunto que est em funo do direito positivo; a CF/88
expressa sobre o assunto, quando estatui que as normas definidoras dos direitos e
garantias fundamentais, tm aplicao imediata.
APLICABILIDADE E EFICCIA DA NORMAS SOBRE OS DIREITOS FUNDAMENTAIS
A aplicao das normas referentes aos direitos fundamentais, apesar do 1 do art.
5 da CF estabelecer que seja imediata, deve ser condicionada natureza das normas.
Algumas normas tm mesmo aplicao plena, de forma que devem ser executadas de
plano; outras, porm, tm eficcia contida ou limitada, de forma que vo depender da
criao da legislao infraconstitucional. Como exemplo, pode ser citado o caso da Lei
9.296/96, que complementou o art. 5, XII, CF, e regulou as hipteses em que o juiz tem o
poder de autorizar a interceptao de conversas telefnicas. Enquanto no surgiu essa
norma, o dispositivo constitucional no era auto-aplicvel.
Registramos, tambm, que os direitos fundamentais no so absolutos. A prpria
inevitabilidade de assegurar aos outros o exerccio desses direitos mostra a sua limitao.
DIFERENA ENTRE DIREITOS E GARANTIAS
DIREITOS so aquelas normas de cunho material, substancial; so as disposies
declaratrias que imprimem existncia legal aos direitos reconhecidos.
GARANTIAS so aquelas disposies instrumentais, processuais, que servem para
defender os direitos.
Correlacionando-os, os direitos seriam as normas principais em relao s garantias,
que seriam as normas acessrias, sintetizadas por Paulo e Alexandrino (2003, p. 04) da
seguinte forma:
Portanto, os direitos fundamentais propriamente ditos referem-se diretamente aos
indivduos, integrando sua esfera jurdica, fazendo parte de seu patrimnio jurdico. A razo
de ser de um direito reside no indivduo. O direito declarado, em ateno pessoa.
As garantias, diferentemente, reportam-se aos direitos; s indiretamente elas concernem
esfera jurdica do indivduo, exatamente na medida em que atuam como instrumentos
assecuratrios de seus direitos (grifos dos autores).

Essas garantias so espcies de mecanismos de concretizao e gozo dos direitos


constitucionalmente assegurados, possuindo subespcies, que so os remdios
constitucionais. Todos os remdios constitucionais so clusula ptrea, por fora do disposto
no art. 60, 4, IV, da CF, e possuem seu campo de ao especfico: caractersticas
prprias, legitimados ativos e passivos e espao de proteo, no se podendo usar um
remdio em substituio a outro. Paulo e Alexandrino (2003, p. 07) apresentam a distino
entre os remdios constitucionais:
Em nosso ordenamento constitucional temos tanto remdios judiciais, que so maioria
(habeas corpus, mandado de segurana, habeas data, mandado de injuno, ao
popular), quanto remdios administrativos (direito de petio e direito de certido). Alguns
remdios so de ndole individual (como o mandado de segurana individual) e outros so
de ndole coletiva (como o mandado de segurana coletivo e a ao popular).

3.1 - Direito de Petio CF, art. 5, XXXIV, a.


O direito de petio, presente em todas as Constituies brasileiras, qualifica-se como
importante prerrogativa de carter democrtico. Trata-se de instrumento jurdicoconstitucional posto disposio de qualquer interessado mesmo daqueles destitudos
de personalidade jurdica , com a explcita finalidade de viabilizar a defesa, perante as
instituies estatais, de direitos ou valores revestidos tanto de natureza pessoal quanto de
significao coletiva. Entidade sindical que pede ao Procurador-Geral da Repblica o
ajuizamento de ao direta perante o STF. Provocatio ad agendum. Pleito que traduz o
exerccio concreto do direito de petio. Legitimidade desse comportamento. (ADI 1.247PA/MC, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 17-8-95, DJ de 8- 9-95).

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

17

Define-se como direito que pertence a uma pessoa de invocar a ateno dos poderes
pblicos sobre uma questo ou situao (inconstitucional ou ilegal), seja para denunciar
uma leso concreta, para pedir reorientao da situao, para solicitar uma modificao do
direito em vigor do sentido mais favorvel liberdade, ou mesmo para oferecer sugestes
ou propostas. Ou seja, h o cabimento de petio para: 1) defesa de direitos; 2) reparao
de ilegalidade ou abuso de poder; sendo que em ambas por prejuzos comissivos ou
omissivos objetivando a responsabilizao constitucional. O conceito e aplicao deste
remdio constitucional administrativo so apresentados por Bonifcio (2004, p. 81-2) da
seguinte maneira:
O direito de petio um direito de liberdade, mas tambm um direito prestacional e por
mais razo, um direito de participao do cidado nas decises polticas que lhe afetam.
[...] Portanto, este um instrumento de proteo dos direitos fundamentais de carter no
jurisdicional que faculta ao indivduo, singular ou em conjunto, se dirigir a quaisquer
autoridades pblicas apresentando peties, representaes, reclamaes ou queixas
destinadas defesa dos seus direitos, da constituio, das leis ou do interesse geral.

Ainda sobre a natureza e cabimento do direito de petio, se posicionam Vicente e


Paulo (2003, p. 11) da seguinte forma:
O direito de petio assegura ao indivduo, ao mesmo tempo, participao poltica e
possibilidade de fiscalizao na gesto da coisa pblica, sendo um meio para tornar efetivo
o exerccio da cidadania. o instrumento de que dispe qualquer pessoa para levar ao
conhecimento dos Poderes Pblicos fato ilegal ou abusivo, contrrio ao interesse pblico,
para que sejam adotadas as medidas necessrias. Poder, tambm, ser o instrumento para
a defesa de direitos perante os rgos do Estado.

A legitimao universal, sendo que qualquer pessoa (nacional ou estrangeira, fsica


ou jurdica) pode peticionar para qualquer dos Poderes, MP, Administrao Pblica (AP)
Direta ou Indireta. O direito de petio tem uma natureza permanente, democrtica e
informal, podendo ser realizada por via postal ou meios similares (escritos, telefnicos, de
telecomunicao, etc). Sugere-se para os que no trouxeram a petio por escrito, um
formulrio padro, a fim de agilizar os trabalhos (BONIFCIO, 2004, p. 88).
A falta de legislao especfica para o exerccio desse direito faz com que a doutrina
apresente os caminhos a serem trilhados, como o caso do prazo para que a AP responda
petio que lhe fora direcionada. Coadunando com o entendimento de Bonifcio (2004, p.
151-2), que ora se apresenta a inteligncia que o mesmo fez sobre o tema:
Por prazo razovel, sugerimos, como regra, o mximo de 30 dias, a partir da data do
protocolo do pedido, tomando por base os 15 dias concedidos para a entrega de certides,
conforme a 9.051/95, para as questes mais simples, assim as que envolvam apenas um
rgo e no requeiram diligncias. No sendo este o caso, este prazo poder se estender
at sessenta dias. Carecendo, ainda, por questes estruturais e/ou conjunturais de
procedimentos ulteriores tais como, percias tcnicas, etc., excepcionalmente, poder ser
permitida a dilao deste prazo para 120 dias, servindo-nos da Lei 1.533/5 [sic]3, dando-se
cincia ao cidado, inclusive, das providncias tomadas, em todo caso, porm, tendo-se
por rejeitado o pedido.

Ainda suprindo a lacuna legislativa, a doutrina apresenta os meios legais para o no


atendimento ao pedido feito, ou a omisso da AP em responder, que vislumbra o
cabimento de Mandado de Segurana e Ao Popular (tanto comissivos, quanto omissivos).

3.2 - Direito de Certides CF, art. 5, XXXIV, b. Lei 9.051/95


"Ao direta de inconstitucionalidade. Artigo 178 da Lei Complementar n. 19, de 29 de
dezembro de 1997, do Estado do Amazonas. Extrao de certides, em reparties
pblicas, condicionada ao recolhimento da taxa de segurana pblica. Violao alnea b
do inciso XXXIV do 5 da Constituio Federal. Ao julgada procedente." (ADI 2.969, Rel.
Min. Carlos Britto, julgamento em 29-3-07, DJ de 22-6-07)

Lei 1.533/51 Lei do Mandado de Segurana.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

18

assegurado a todos, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de


certides em reparties pblicas para defesa de direito e esclarecimentos de situaes de
interesse pessoal, portanto, sua natureza individual, e no para obteno de certides de
terceiros. Sobre o tema, leciona Vicente e Paulo (2003, p. 16):
Toda pessoa, desde que demonstrado o legtimo interesse, tem direito obteno de
certido perante reparties pblicas; a esse direito corresponde a obrigao do Estado de
fornecer as informaes solicitadas, ressalvadas as situaes constitucionalmente
protegidas por sigilo, no interesse da segurana da sociedade e do Estado.
Uma vez preenchidos os pressupostos para o exerccio do direito certido legtimo
interesse e ausncia de sigilo de Estado , o Estado est obrigado a prestar as informaes
solicitadas, sob pena de ofensa a direito lquido e certo do requerente, por ilegalidade ou
abuso de poder, reparvel na via do mandado de segurana.

3.3 - Habeas Corpus art. 5, LXVIII)


um remdio destinado a tutelar o direito individual de liberdade de locomoo (ir e
vir, ficar e permanecer), por meio de ordem judicial que finalize cessar a violncia ou
ameaa na liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Tem natureza de
ao constitucional penal.
Pena de demisso. (...) O habeas corpus visa a proteger a liberdade de locomoo
liberdade de ir, vir e ficar por ilegalidade ou abuso de poder, no podendo ser utilizado
para proteo de direitos outros. (HC 82.812, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 3-603, DJ de 27-6-03). No mesmo sentido: HC 82.880- AgR, Rel. Min. Carlos Velloso,
julgamento em 23-4-03, DJ de 16-5-03.
"Habeas corpus Ato impugnado Causa de pedir Correlao. A causa de pedir
veiculada no habeas corpus deve ter nexo com o ato praticado." (RHC 84.036, Rel. Min.
Marco Aurlio, julgamento em 15-5-07, DJ de 14-9-07)

Possui duas espcies: a) preventivo (instrumentalizado no salvo conduto); b)


repressivo ou liberatrio (instrumentalizado no alvar de soltura).
O prprio interessado tem capacidade postulatria, podendo ser por ele impetrado ou
terceiro, sem necessidade de advogado e sem pagamento de custas. Contudo, algumas
formalidade devem ser observadas:
ser impetrado em idioma ptrio, mesmo quando por estrangeiro (STF, HC
72.391/DF);
estar escrito e assinado pelo paciente (STF, HC 12.035/RJ);
deve ser ratificado quando impetrado via fax (STF, HC 74.221/AL);
quando impetrado por pessoa jurdica, o seu representante deve comprovar tal
representao legal (RTJ 655/288)
CONTROVRSIA SUJEITO PASSIVO SER PARTICULAR (Kildare Gonalves Carvalho,
2008, p.758): A matria no pacfica, mas, em alguns casos, os Tribunais tm concedido
a ordem, como, p. ex., contra sndico de condomnio, para permitir a entrada e sada de
pessoas, ou contra diretor clnico de hospital, para liberar paciente retido por falta de
pagamento do dbito hospitalar.
Sobre a competncia, assim leciona Vicente e Paulo (2003, p. 38):
Como regra, autoridade competente para julgar o habeas corpus determinada pela
qualificao da autoridade coatora. Assim, se a coao parte da autoridade policial ou de
autoridade particular, a petio deve dirigir-se ao Juiz de Direito da Comarca ou Vara
Criminal; se a autoridade coatora o Juiz de Direito, a petio do habeas corpus deve
dirigir-se ao Tribunal de Justia ou de Alada Criminal (a competncia tambm ser do
Tribunal de Justia quando a autoridade coatora for representante do Ministrio Pblico
Estadual); se a autoridade coatora for Juiz Federal, o habeas corpus deve ser endereado
ao Tribunal Regional Federal; e assim por diante.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

19

Contudo,a CF destino algumas hipteses para o STF, em competncia originria e


recursal (art. 102, I, d, i, II, a), e para o STJ, tambm em competncia originria e recursal
(art. 105, I, c, II, a). TRF: art. 108, I, d. TSE: art. 121, 4, V.
Smulas do STF sobre HC: 395, 431, 692, 693, 694, 695.
CONTEDO DA PETIO INICIAL DO HC (Prtica Forense Penal. Guilherme de Souza
Nucci e Naila Cristina Ferreira Nucci, 2006, p. 324): deve conter os requisitos bsicos de
qualquer ao penal: a) dirige-se ao juiz ou tribunal competente; b) indica-se o nome
completo do impetrante, com sua qualificao e endereo; c) relaciona-se em favor de quem
o HC est sendo impetrado (nome completo do paciente) e onde se encontra. Se no for
possvel fornecer o nome e a qualificao do paciente, indica-se, pelo menos, dados bsicos
para ser localizado; d) aponta-se a autoridade coatora da qual partir a ordem ou o ato
considerado coao ilegal; e) expe-se qual foi a ilegalidade cometida ou qual a ameaa
de coao; f) insere-se a assinatura do impetrante, ou, quando no puder assinar, a de
quem, a seu rogo, puder faz-lo.

3.4 - Mandado de Segurana CF, art. 5, LXIX; e Lei 12.016/2009


Histrico do MS brasileiro:

Doutrina brasileira do HC, que no era bem aceita pela jurisprudncia usada no
perodo da Constituio Republicana de 1891. Com a reforma constitucional de 1926, essa
doutrina no pode mais ser usada, pois o HC passou a cuidar, apenas, do direito de
locomoo.

Foi constitucionalizado o MS com a CF/1934, retirado do ordenamento constitucional


com a CF/1937.

Foi restabelecido constitucionalmente com a CF/1946 e regulamentado com a lei n


1.533/51, e leis n 4.348/64 e 5.021/66.

Se manteve nas Constituies de 1.967 e 1.969.

Inspirao internacional: juicio ou amparo mexicano e writ anglo-americano.

Sua atual regulamentao a Lei n 12.016/09 que revogou a regulamentao


anterior.
NATUREZA JURDICA DO MS NO PLANO CONSTITUCIONAL (ALMEIDA, 2007, p. 424):
Garantia constitucional fundamental. Conseqncias interpretativas: a) no
compatvel interpretao restritiva quanto ao seu campo de aplicabilidade; b) a ele so
aplicveis todas as disposies processuais previstas para as tutelas jurisdicionais
ordinrias desde que sejam compatveis com seus pressupostos constitucionais e possam
ser meios eficazes para garantir sua efetividade, tais como as medidas de apoio do 5 do
art. 461, CPC e a fungibilidade entre tutela, cautela e antecipao dos efeitos finais do
provimento pretendido previsto no 7 do art. 273 do CPC; c) possui ele prioridade na
tramitao processual; d) possui aplicabilidade imediata (art. 5, 1, CF); e) no pode ser
limitado ou eliminado da CF (art. 60, 4, IV, CF).
A CF/88 ampliou o MS em basicamente trs (03) pontos (art. 5, LXIX e LXX): A)
quanto legitimidade ad causam passiva, ao permitir a sua impetrao tambm contra atos
de agentes de pessoa jurdica privada nas funes de poder pblico (art. 5, LXIX); B)
quanto legitimidade ad causam ativa, ao dispor sobre a legitimao coletiva para a sua
impetrao (art. 5, LXX); C) quanto ao seu objeto material, j que agora o MS poder ser
utilizado tanto para a tutela de direitos individuais, quanto para a tutela de direitos coletivos
lato sensu, resultando da a sua caracterstica de ao constitucionalmente ambivalente
(art. 5, LXIX, c/c o inciso XXXV do mesmo art. 5 da CF/88).
Trata-se de garantia processual constitucional, de natureza processual, que se destina
tutela de direito pblico subjetivo que emana de fato revestido de liquidez e certeza. O
mandado de segurana ainda ao especial, de jurisdio contenciosa, utilizada para

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

20

invalidar atos ou suprir omisses de autoridades do Estado ou que atuem por delegao.
(CARVALHO, 2009, comentrio atualizao do MS 15 ed.)

O MS um remdio constitucional com natureza de ao civil sempre, mesmo


quando o ato coator for penal, trabalhista, militar, policial, eleitoral, etc cuja tramitao se
d em rito sumrio especial, visando preservar o direito lquido e certo do impetrante. ao
de natureza residual, subsidiria: s oponvel quando no for o caso de HC e HD. So
espcies de MS: a) Repressivo (visa corrigir uma ilegalidade ou abuso cometido); b)
Preventivo (necessrio demonstrar justo receio de sofrer uma violao de direito lquido e
certo pela autoridade coatora, em virtude de uma ato ou omisso concreta).
"Mandado de segurana. Habeas data. CF, art. 5, LXIX e LXXII. Lei 9.507/97, art. 7, I. O
habeas data tem finalidade especfica: assegurar o conhecimento de informaes relativas
pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico, ou para a retificao de dados, quando no se
prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo (CF, art. 5, LXXII, a e b). No
caso, visa a segurana ao fornecimento ao impetrante da identidade dos autores de
agresses e denncias que lhe foram feitas. A segurana, em tal caso, meio adequado.
Precedente do STF: MS 24.405/DF, Ministro Carlos Velloso, Plenrio, 3-12-03, DJ de 23-404." (RMS 24.617, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 17-5- 05, DJ de 10-6-05)

Visa amparar direito pessoal e subjetivo lquido e certo: direito incontesti, inequvoco,
demonstrado de plano com prova documental pr-constituda, visto que no h fase de
instruo probatria e, conseqentemente, no h dilao probatria (STJ: RMS 4.512/SC e
RMS 1.666-3/BA. STF. Sobre a liquidez e certeza, esclarece Vicente e Paulo (2003, p. 57):
Nesse ponto, h que se destacar que a doutrina e a jurisprudncia firmaram orientao que
a exigncia de certeza e liquidez recai sobre a matria de fato, e no sobre a matria de
Direito. Os fatos alegados pelo impetrante que necessitam revestir-se de certeza e
liquidez, que precisam ser comprovadas de pronto. O autor, para ter direito utilizao do
mandado de segurana, deve comprovar, de plano, a certeza e liquidez sobre a
materialidade, sobre a existncia ftica da situao jurdica por ele suscitada.
Quanto ao Direito, este sempre lquido e certo. Eventuais dvidas acerca da interpretao
do Direito sempre podem existir, mas isso no afasta a possibilidade de utilizao do
mandado de segurana. Da mesma forma, a simples alegao de elevada complexidade
jurdica do direito invocado no motivo para obstar a utilizao da via do mandado de
segurana.
Em simples palavras: a exigncia de liquidez e certeza recai sobre a matria de fato, sobre
os fatos alegados pelo impetrante para o ajuizamento do mandado de segurana. Esses,
sim, necessitam de comprovao inequvoca, de pronto; quanto ao Direito, este sempre
lquido e certo: qualquer matria de Direito, por mais complexa e controvertida, pode ser
resolvida em sede de mandado de segurana (grifos nossos e dos autores).

DIREITO LQUIDO E CERTO:


Gregrio Assagra de ALMEIDA (2007, p. 441) A respeito dessa natureza jurdica
surgiram basicamente 03 correntes: a) uma que sustentava a natureza material da
expresso (ausncia de dvida sobre o prprio direito direito cristalino; translcido;
incontestvel); b) outra que sustentava a natureza processual - essa a concepo
predominante liquidez e certeza em MS refeririam-se ausncia de dvida sobre os fatos
alegados e, portanto, dizem respeito prova produzida do que ao direito em si; c) e a
terceira, que minoritria, sustentava a natureza mista ou ecltica da expresso certeza
seria a inexistncia de dvida sobre o prprio objeto do direito.
Agora, a matria tende a se pacificar, j que o STF, por intermdio da Smula 625, adotou
a segunda corrente, confirmando a natureza processual da expresso constitucional
lquido e certo para fins de MS, conforme transcrio abaixo:
STF. Smula 625. Controvrsia cobre matria de direito no impede a concesso de MS.
Ernane Fidlis dos SANTOS (2006b, p. 214) O sentido de liquidez e certeza do direito
defendido processual e no material, mesmo porque, embora entendendo-se que o autor
tenha direito ao, onde se requer a segurana, a sentena poder afirmar que o direito
no exista.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

21

Concluso: A ilegalidade e o abuso de poder o prprio mrito do MS.


O MS se exercita pelo processo de conhecimento em procedimento sumrio para uns
e sumarssimo especial documentado para outros. Sumarssimo especial, visto que o
sumarssimo comum seria hoje o dos Juizados Especiais (Lei n 9.099/95 JE; e Lei n
10.259/2001 JF).
Considerando a urgncia da impetrao e da comunicao da deciso, o art. 4 da Lei n.
12.016/2009 admite o uso de fax e de outros meios eletrnicos de autenticidade
comprovada, com adoo das regras de Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP
Brasil. Ainda dispe o art. 13 que, concedido o mandado, o juiz transmitir, em ofcio, por
intermdio de oficial do juzo, ou pelo correio, mediante correspondncia com aviso de
recebimento, o inteiro teor da sentena autoridade coatora e pessoa jurdica
interessada, podendo ainda, se houver urgncia, utilizar-se de fax ou de outros meios
eletrnicos de autenticidade comprovada, nos termos do art. 4 da Lei.
Findo o prazo de dez dias para a prestao de informaes, o juiz ouvir o representante
do Ministrio Pblico, que opinar dentro do prazo improrrogvel de dez dias, e, com ou
sem o parecer do Ministrio Pblico, os autos sero conclusos ao juiz, para a deciso, a
qual dever ser necessariamente proferida em trinta dias (art. 12 da Lei n. 12.016/2009).
(CARVALHO, 2009, comentrio atualizao do MS 15 ed.)

No h citao, mas notificao; nem contestao, mas informaes; sendo


obrigatria a audincia do MP aps as informaes.
S o prprio titular desse direito tem legitimidade para impetr-lo, que oponvel
contra qualquer autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies
pblicas, com o objetivo de corrigir ato ou omisso ilegal decorrente do abuso de poder. A
concesso da segurana, conforme o STF, deve trazer ao autor benefcio direto, no
podendo ser usada em substituio da A. Pop. (STF, Smula 101). O prazo decadencial,
de 120 dias da cincia oficial do ato a ser impugnado (STF, MS 23.795-3/DF).
"Com o decurso in albis do prazo decadencial de 120 dias, a que se refere o art. 18 da Lei
n. 1.533/51 cuja constitucionalidade foi reafirmada pelo Supremo Tribunal Federal (RTJ
142/161 RTJ 145/186 RTJ 156/506) , extingue-se, de pleno direito, a prerrogativa
de impetrar mandado de segurana. (...) O termo inicial do prazo decadencial de 120 dias
comea a fluir, para efeito de impetrao do mandado de segurana, a partir da data em
que o ato do Poder Pblico, formalmente divulgado no Dirio Oficial, revela-se apto a gerar
efeitos lesivos na esfera jurdica do interessado. Precedentes. (...) O ato estatal eivado de
ilegalidade ou de abuso de poder no se convalida e nem adquire consistncia jurdica,
pelo simples decurso, in albis, do prazo decadencial a que se refere o art. 18 da Lei n.
1.533/51. Desse modo, a extino do direito de impetrar mandado de segurana, resultante
da consumao do prazo decadencial, embora impea a utilizao processual desse
instrumento constitucional, no importa em correspondente perda do direito material,
ameaado ou violado, de que seja titular a parte interessada, que sempre poder
respeitados os demais prazos estipulados em lei questionar, em juzo, a validade jurdica
dos atos emanados do Poder Pblico que lhe sejam lesivos. Precedente: RTJ 145/186194." (MS 23.795-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 9-11-00, DJ de 2-3-01)

So legitimados ativos (impetrantes) para propositura de MS, conforme leciona


Vicente e Paulo (2003, p. 64-6):
a) as pessoas fsicas e jurdicas, nacionais ou estrangeiras;
"Ao estrangeiro, residente no exterior, tambm assegurado o direito de impetrar mandado
de segurana, como decorre da interpretao sistemtica dos artigos 153, caput, da
Emenda Constitucional de 1969 e do 5, LXIX da Constituio atual. Recurso extraordinrio
no conhecido." (RE 215.267, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 24-4-01, DJ de 25-501)

b) as universalidades legais que possuam capacidade processual: esplio, massa


falida, condomnio, herana, massa do devedor insolvente, etc;

22

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

c) os rgos
processual;

pblicos

que,

embora

despersonalizados,

possuam

capacidade

"O Tribunal de Contas da Unio parte legtima para figurar no plo passivo do mandado
de segurana, quando a deciso impugnada revestir-se de carter impositivo." (MS 24.001,
Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 20-5-02, DJ de 20-9-02)

d) os agentes polticos, na defesa de suas atribuies e prerrogativas;


e) os parlamentares, para a fiscalizao da constitucionalidade do processo legislativo.
"O parlamentar tem legitimidade ativa para impetrar mandado de segurana com a
finalidade de coibir atos praticados no processo de aprovao de leis e emendas
constitucionais que no se compatibilizam com o processo legislativo constitucional.
Legitimidade ativa do parlamentar, apenas. Precedentes do STF: MS 20.257/DF, Ministro
Moreira Alves (leading case), RTJ 99/1031; MS 21.642/DF, Ministro Celso de Mello, RDA
191/200; MS 21.303-AgR/DF, Ministro Octavio Gallotti, RTJ 139/783; MS 24.356/DF,
Ministro Carlos Velloso, DJ 12-9-03." (MS 24.642, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em
18-2-04, DJ de 18-6-04)
VIDE: STF, MS 23.328-1, rel. Min. Celso de Mello e MS 22.986-6/DF, rel. Min. Octvio
Gallotti.

f)

autoria litisconsorcial, conforme definiu a Lei 1.533/51:


Art. 19 - Aplicam-se ao processo do mandado de segurana os artigos do Cdigo de
Processo Civil que regulam o litisconsrcio.

Quanto ao IMPETRADO ou autoridade coatora, a figura do plo passivo do MS,


que pratica ou ordena a execuo (ato comissivo) ou inexecuo (ato omissivo) da
ilegalidade ou abuso de poder. Tambm poder figurar no plo passivo um litisconsrcio de
autoridades coatoras. Sobre o tema, posiciona-se Vicente e Paulo (2003, p. 68):
Coatora ser a autoridade, pblica ou privada, que, no exerccio de atribuio do Poder
Pblico, praticar ato ilegal ou abusivo contra direito lquido e certo do interessado, ou que
seja responsvel por omisso ilegal que acarrete leso quele direito. Como se v,
irrelevante ser autoridade pblica ou privada; o que importa que ela esteja agindo com
parcela do Poder Pblico. Se uma autoridade pblica pratica um ato sem a natureza de
ato de Poder Pblico, no ser ele passvel de correo por meio de mandado de
segurana. De outra parte, pode o agente privado praticar ato suscetvel de correo na via
do mandado de segurana, bastando que ele esteja exercendo atividade delegada do
Poder Pblico.

AUTORIDADE COATORA (ALMEIDA, 2007, p. 449-50):


1) Autoridade Pblica no o mero executor material do ato, mas a autoridade que
tem o poder para determinar a prtica ou suspenso do ato impugnado; aquele que,
no tendo sido originariamente o responsvel pelo ato, mas que o emcampa,
assumindo sua defesa, tambm passa a ser autoridade coatora para fins de MS.
2) Autoridade Coatora Agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder
pblico / dirigente de estabelecimento particular tambm poder ser autoridade
coatora quando atua como se autoridade fosse, praticando ato de imprio. No
cabvel MS quando se trata, p. ex., de ato de mera gesto praticado por dirigente de
estabelecimento particular de ensino superior.
Ernane Fidlis dos Santos (2006b. p. 216) sobre particular:
Quando se tratar de concesso, o MS fica exclusivamente na rbita das funes delegadas,
nelas no se incluindo os simples atos de gesto e funcionamento que no envolvem o
direito do usurio. cabvel, p. ex., MS contra a concessionria dos servios de telefonia,
quando esta, irregularmente, nega a prestao de servio a qualquer pessoa do povo. No o
, porm, se se tratar de questo trabalhista ou administrativa da empresa, sem afetar
nenhum direito de usurio.
Do Poder Pblico exige-se, as vezes, tal a relevncia do servio, apenas autorizao para
que o particular o exera. Tal autorizao fica, no comum, condicionada a normas gerais de
prestao de servio, e objetiva, sobretudo, a fiscalizao estatal para o bom atendimento
ao pblico.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

23

ATO DE AUTORIDADE O ato deve ser decisrio, e no apenas executrio; por isso, em
ato praticado por um escriturrio no atacvel por MS, pois, apesar de ser ele um agente
pblico, apenas executa ordens de um chefe. Ato de autoridade aquele que se reveste de
deciso, e no apenas de execuo. Portanto, no se deve confundir autoridade, que tem o
poder de deciso, com agente executor do ato ou com quem cumpre a ordem de omisso.
Smulas do STF sobre MS: 101, 266, 267, 268, 269, 270, 271, 510, 625, 632.

3.5 - Mandado de Segurana Coletivo art. 5, LXX


Institudo pela CF de 1988, pode ser impetrado por partido poltico ou organizao sindical,
entidade de classe ou associao legalmente constituda, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados. O requisito do direito lquido e certo ser sempre exigido quando a
entidade impetra o MSC na defesa de direito subjetivo da categoria ou da coletividade.
Os princpios bsicos que regem o mandado de segurana individual informam e
condicionam, no plano jurdico-processual, a utilizao do writ mandamental coletivo. Atos
em tese acham-se pr-excludos do mbito de atuao e incidncia do mandado de
segurana, aplicando-se, em conseqncia, s aes mandamentais de carter coletivo, a
Smula 266/STF." (MS 21.615, Rel. p/ o ac. Min. Celso de Mello, julgamento em 10-2-94,
DJ de 13-3-98)

LEGITIMIDADE ATIVA IMPETRANTES:


a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
"Uma exigncia tributria configura interesse de grupo ou classe de pessoas, s podendo
ser impugnada por eles prprios, de forma individual ou coletiva. Precedente: RE 213.631,
Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 7-4-2000. O partido poltico no est, pois, autorizado a valer-se
do mandado de segurana coletivo para, substituindo todos os cidados na defesa de
interesses individuais, impugnar majorao de tributo." (RE 196.184, Rel. Min. Ellen Gracie,
julgamento em 27-10-04, DJ de 18-2-05)

H, quanto a esse legitimado, uma profunda discusso doutrinria e jurisprudencial


quanto ao interesse a ser defendido no MSC: se direitos coletivos e/ou difusos em geral, ou
se apenas interesses dos filiados do partido ou questes polticas.
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e
em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados;
"A legitimao das organizaes sindicais, entidades de classe ou associaes, para a
segurana coletiva, extraordinria, ocorrendo, em tal caso, substituio processual. CF,
art. 5, LXX. No se exige, tratando-se de segurana coletiva, a autorizao expressa
aludida no inciso XXI do art. 5 da Constituio, que contempla hiptese de representao."
(RE 193.382, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 28-6-96, DJ de 20-9-96). No mesmo
sentido: RE 182.543, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 29-11-94, DJ de 7-4-95.
"Mandado de segurana coletivo Legitimao Natureza do interesse. O interesse
exigido para a impetrao de mandado de segurana coletivo h de ter ligao com o
objeto da entidade sindical e, portanto, com o interesse jurdico desta, o que se configura
quando em jogo a contribuio social sobre o lucro das pessoas jurdicas prevista na Lei n.
7.689/88. Na espcie, a controvrsia est relacionada com a prpria atividade desenvolvida
pelas empresas, o lucro obtido e a incidncia linear, considerada toda a categoria, da
contribuio social. Portanto, se as atribuies do sindicato se fazem em prol daqueles que
congrega, foroso concluir pela existncia do indispensvel nexo." (RE 157.234, Rel. Min.
Marco Aurlio, julgamento em 12-6-95, DJ de 22-9- 95)
Presente a Ordem dos Advogados do Brasil autarquia federal de regime especial no
plo ativo de mandado de segurana coletivo impetrado em favor de seus membros, a
competncia para julg-lo da Justia Federal, a despeito de a autora no postular direito
prprio. (RE 266.689-AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 17-8-04, DJ de 3-9-04)
A associao regularmente constituda e em funcionamento, pode postular em favor de
seus membros ou associados, no carecendo de autorizao especial em assemblia

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

24

geral, bastando a constante do estatuto. Mas como prprio de toda substituio


processual, a legitimao para agir est condicionada defesa dos direitos ou interesses
jurdicos da categoria que representa. (RE 141.733, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em
7-3- 95, DJ de 1-9-95)
"Legitimidade do sindicato para a impetrao de mandado de segurana coletivo
independentemente da comprovao de um ano de constituio e funcionamento." (RE
198.919, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em 15-6-99, DJ de 24-9-99)
O objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos associados,
independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ,
exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido nas atividades exercidas pelos
associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe. (MS
22.132, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 21-8-96, DJ de 18-10-96)

Smulas do STF sobre MSC: 101, 629, 630.

3.6 - Mandado de Injuno CF, art. 5, LXXI.


Constitui um remdio constitucional, com natureza de ao civil de rito especial, posto
disposio de quem se considere titular de qualquer daqueles direitos, liberdades ou
prerrogativas inviveis por falta de norma regulamentadora exigida ou suposta pela CF. Sua
finalidade conferir imediata aplicabilidade norma constitucional portadora daqueles
direitos e prerrogativas, inerte em virtude de ausncia de regulamentao.
Somente tem legitimidade ativa para a ao o titular do direito ou liberdade constitucional,
ou de prerrogativa inerente nacionalidade, soberania e cidadania, cujo exerccio esteja
inviabilizado pela ausncia da norma infraconstitucional regulamentadora. (MI 595-AgR,
Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 17-3-99, DJ de 23- 4-99)

O STF entendeu que o MI norma de eficcia plena, auto-aplicvel, no dependendo


de norma infraconstitucional regulamentadora: inclusive ao procedimento aplicvel, que lhe
analogicamente o procedimento do mandado de segurana, no que couber (RTJ 133/11).
Controvrsias doutrinrias e jurisprudenciais se estabelecem no campo da deciso do
MI: declarar a omisso ou, alm de faz-lo, dizer o direito no caso concreto?
O STF, em recentes decises revolucionrias, alm de declarar a mora do Legislador,
inovaram em sede de deciso em MI e ocuparam a lacuna legislativa, dizendo ao cidado o
que fazer:
O Tribunal julgou parcialmente procedente pedido formulado em mandado de injuno
impetrado, contra o Presidente da Repblica, por servidora do Ministrio da Sade, para, de
forma mandamental, adotando o sistema do regime geral de previdncia social (Lei
8.213/91, art. 57), assentar o direito da impetrante aposentadoria especial de que trata o
4 do art. 40 da CF. Na espcie, a impetrante, auxiliar de enfermagem, pleiteava fosse
suprida a falta da norma regulamentadora a que se refere o art. 40, 4, a fim de
possibilitar o exerccio do seu direito aposentadoria especial, haja vista ter trabalhado por
mais de 25 anos em atividade considerada insalubre Salientando o carter mandamental
e no simplesmente declaratrio do mandado de injuno, asseverou-se caber ao
Judicirio, por fora do disposto no art. 5, LXXI e seu 1, da CF, no apenas emitir
certido de omisso do Poder incumbido de regulamentar o direito a liberdades
constitucionais, a prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, mas
viabilizar, no caso concreto, o exerccio desse direito, afastando as conseqncias da
inrcia do legislador. ( MI 721, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 30-8-07, Informativo
477).

COMPETNCIA PARA JULGAMENTO DE MI DEFINIDAS NO TEXTO DA CF:


a) STF: art. 102, I, q; II, a.
b) STJ: art. 105, I, h.
c) TSE: art. 121, 4, V.
Quanto a competncia dos rgos de primeiro grau e demais Tribunais, a CF no lhes
determinou atribuies, cabendo tal misso ao legislador federal. Quanto Justia Estadual,
tal mister ficou a cargo dos respectivos legislativos estaduais (CE).

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

25

REQUISITOS NECESSRIOS PARA A IMPETRAO DE MI (Antonino Moura Borges,


2008, p. 295, 297):
a) ausncia ou carncia de norma regulamentadora;
b) inviabilidade do exerccio dos direitos inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania;
c) omisso do Poder Pblico;
d) competncia legal da autoridade impetrada;
e) legitimatio ad causam do requerente;
f) pedido coerente com os fundamentos para que o Judicirio supra a falta.
Esses requisitos devero ser demonstrados em destaque na inicial e comprovado o direito
da parte para justificar o interesse de agir, ou seja, que com o exerccio desta ao pode
auferir um proveito jurdico.
Petio Inicial: A petio inicial deve atender os requisitos de ordem instrumental civil ex vi
dos arts. 282 e 283 do CPC, demonstrar ainda, as condies da ao e os pressupostos de
constituio e desenvolvimento vlido do processo, os quais so:
1)Existncia de um direito, liberdades constitucionais, ou prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;
2)Inexistncia de norma ou lei regulamentadora do preceito constitucional;
3)Inviabilidade do exerccio dos direitos por falta de regulamentao;
4)Inrcia justificada da autoridade responsvel.
JURISPRUDNCIA DO STF, PUBLICADA NOS SEUS INFORMATIVOS:
STF, Braslia, 2 a 13 de abril de 2007 INFORMATIVO N 462.
Mandado de Injuno e Direito de Greve
O Tribunal retomou julgamento de dois mandados de injuno impetrados, respectivamente, pelo
Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Estado do Par - SINJEP e pelo Sindicato dos Servidores
Policiais Civis do Esprito Santo - SINDIPOL, em que se pretende seja garantido aos seus associados o exerccio
do direito de greve previsto no art. 37, VII, da CF ("Art. 37. ... VII - o direito de greve ser exercido nos termos e
nos limites definidos em lei especfica;") - v. Informativos 308 e 430. Em voto-vista, o Min. Ricardo Lewandowski
conheceu dos mandados de injuno, concedendo-os, em parte, para garantir o exerccio do direito de greve aos
servidores do Poder Judicirio do Estado do Par e aos Policiais Civis do Estado do Esprito Santo, assegurada
por esses a prestao de servios inadiveis, devendo o Tribunal de Justia e o Governo do Estado, respectivos,
abster-se de adotar medidas que inviabilizem ou limitem esse direito, tais como suspenso e desconto dos dias
parados ou a imposio de multa pecuniria diria. Entendeu invivel o emprego da Lei 7.783/89 para autorizarse o exerccio do direito de greve por parte dos aludidos servidores, por no vislumbrar, no caso, semelhana
relevante entre a greve na esfera pblica e a no mbito privado, que autorize o emprego de analogia. No
obstante salientar a necessidade de o STF conferir maior efetividade ao mandado de injuno, dando-lhe
concreo, reputou que a soluo ideal, para a espcie, deveria passar pela autolimitao do Poder Judicirio no
que concerne s esferas de atuao dos demais poderes. Asseverou, ainda, a impossibilidade de o Judicirio, a
pretexto de tornar exeqvel o exerccio de direito fundamental, expedir, no mbito do mandado de injuno,
regulamentos para disciplinar, em tese, tal ou qual situao, ou adotar diploma normativo vigente aplicvel a
situao diversa. Aps, pediu vista o Min. Joaquim Barbosa.
Em antecipao de voto, os Ministros Celso de Mello, Seplveda Pertence, Carlos Britto, Crmen Lcia
e Cezar Peluso conheceram e julgaram procedentes os mandados de injuno para determinar a aplicao da
Lei 7.783/89, com as alteraes necessrias ao atendimento das peculiaridades da greve nos servios pblicos.
Em seguida, o Min. Eros Grau suscitou questo de ordem no MI 712/PA, de sua relatoria, no sentido da
concesso de medida cautelar, tendo em conta a situao ftica, mora tanto do Poder Legislativo quanto do
prprio Judicirio, e a existncia de pedido nos autos. Por ausncia dos pressupostos legais para tanto, o
Tribunal, em votao majoritria, rejeitou a proposta formulada. Vencidos, no ponto, os Ministros Eros Grau,
Cezar Peluso, Celso de Mello e Gilmar Mendes que acolhiam a questo de ordem suscitada, a fim de abreviar o
quadro de omisso, assegurando o exerccio do direito pleiteado. O Min. Marco Aurlio consignou em seu voto
no entender cabvel medida acauteladora em mandado de injuno.
MI 712/PA, rel. Min. Eros Grau, 12.4.2007. (MI-712)
MI 670/ES, rel. Min. Maurcio Corra, 12.4.2007. (MI-670)
STF, Braslia, 21 a 25 de maio de 2007 INFORMATIVO N 468.
Mandado de Injuno e Direito de Greve
O Tribunal iniciou julgamento de mandado de injuno impetrado pelo Sindicato dos Trabalhadores em
Educao do Municpio de Joo Pessoa - SINTEM em face do Congresso Nacional, com o objetivo de dar
efetividade norma inscrita no art. 37, VII, da CF ("Art. 37, VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

26

limites definidos em lei especfica;"). O Min. Gilmar Mendes, relator, conheceu do mandado de injuno e
acolheu a pretenso nele deduzida para que, enquanto no suprida a lacuna legislativa, seja aplicada a Lei
7.783/89, e, ainda, em razo dos imperativos da continuidade dos servios pblicos, de acordo com as
peculiaridades de cada caso concreto, e mediante solicitao de rgo competente, seja facultado ao juzo
competente impor a observncia a regime de greve mais severo, haja vista se tratar de servios ou atividades
essenciais, nos termos dos artigos 9 a 11 da Lei 7.783/89. Inicialmente, teceu consideraes a respeito da
questo da conformao constitucional do mandado de injuno no Direito Brasileiro e da evoluo da
interpretao que o Supremo lhe tem conferido. Ressaltou que a Corte, afastando-se da orientao inicialmente
perfilhada no sentido de estar limitada declarao da existncia da mora legislativa para a edio de norma
regulamentadora especfica, passou, sem assumir compromisso com o exerccio de uma tpica funo legislativa,
a aceitar a possibilidade de uma regulao provisria pelo prprio Judicirio. Registrou, ademais, o quadro de
omisso que se desenhou, no obstante as sucessivas
O Min. Gilmar Mendes entendeu que, diante disso, talvez se devesse refletir sobre a adoo, como
alternativa provisria, para esse impasse, de uma moderada sentena de perfil aditivo. Aduziu, no ponto, no que
concerne aceitao das sentenas aditivas ou modificativas, que elas so em geral aceitas quando integram ou
completam um regime previamente adotado pelo legislador ou, ainda, quando a soluo adotada pelo Tribunal
incorpora "soluo constitucionalmente obrigatria". Salientou que a disciplina do direito de greve para os
trabalhadores em geral, no que tange s denominadas atividades essenciais, especificamente delineada nos
artigos 9 a 11 da Lei 7.783/89 e que, no caso de aplicao dessa legislao hiptese do direito de greve dos
servidores pblicos, afigurar-se-ia inegvel o conflito existente entre as necessidades mnimas de legislao para
o exerccio do direito de greve dos servidores pblicos, de um lado, com o direito a servios pblicos adequados
e prestados de forma contnua, de outro. Assim, tendo em conta que ao legislador no seria dado escolher se
concede ou no o direito de greve, podendo to-somente dispor sobre a adequada configurao da sua
disciplina, reconheceu a necessidade de uma soluo obrigatria da perspectiva constitucional.
Por fim, depois de esclarecer a necessidade da complementao na parte dispositiva de seu voto,
porquanto no se poderia deixar de cogitar dos riscos decorrentes das possibilidades de que a regulao dos
servios pblicos que tenham caractersticas afins aos servios ou atividades essenciais seja menos severa que
a disciplina dispensada aos servios privados ditos essenciais, concluiu que, sob pena de injustificada e
inadmissvel negativa de prestao jurisdicional nos mbitos federal, estadual e municipal, seria mister que, na
deciso do writ, fossem fixados, tambm, os parmetros institucionais e constitucionais de definio de
competncia, provisria e ampliativa, para apreciao de dissdios de greve instaurados entre o Poder Pblico e
os servidores com vnculo estatutrio. Dessa forma, no plano procedimental, vislumbrou a possibilidade de
aplicao da Lei 7.701/88, que cuida da especializao das turmas dos Tribunais do Trabalho em processos
coletivos. Aps, o julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Ricardo Lewandowski.
MI 708/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 24.5.2007. (MI-708)

3.6.1 - Mandado de Injuno Coletivo


Tambm pode ser um remdio coletivo, visto a possibilidade de ser impetrado por
entidades sindicais ou de classe (art. 8, III) no interesse de direito constitucional de
categorias de trabalhadores quando a falta de norma regulamentadora desses direitos
inviabilize seu exerccio.
VIDE: STF, MI 20-DF, rel. Min. Celso de Mello.
Entidades sindicais dispem de legitimidade ativa para a impetrao do mandado de
injuno coletivo, que constitui instrumento de atuao processual destinado a viabilizar, em
favor dos integrantes das categorias que essas instituies representam, o exerccio de
liberdades, prerrogativas e direitos assegurados pelo ordenamento constitucional. (MI 472,
Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 6-9-05, DJ de 2-3-01). No mesmo sentido: MI 361,
Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 8-4-94, ]DJ de 17-6-94.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal admite legitimidade ativa ad causam aos
sindicatos para a instaurao, em favor de seus membros ou associados, do mandado de
injuno coletivo. (MI 102, Rel. p/ oac. Min. Carlos Velloso, julgamento em 12-2-98, DJ de
25-10-02)

3.7 - Habeas Data CF, art. 5, LXXII, e Lei 9.057/97


Remdio constitucional personalssimo, de natureza de ao civil submetida a rito
sumrio, que tem por objetivo proteger a esfera ntima dos indivduos contra usos abusivos
de registros de dados pessoais coletados por meio fraudulentos, desleais e ilcitos,
introduo nesses registros de dados sensveis (origem racial, opinio poltica, etc.) e
conservao de dados falsos ou com fins diversos dos autorizados em lei.
O habeas data configura remdio jurdico-processual, de natureza constitucional, que se
destina a garantir, em favor da pessoa interessada, o exerccio de pretenso jurdica

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

27

discernvel em seu trplice aspecto: (a) direito de acesso aos registros; (b) direito de
retificao dos registros e (c) direito de complementao dos registros. Trata-se de
relevante instrumento de ativao da jurisdio constitucional das liberdades, a qual
representa, no plano institucional, a mais expressiva reao jurdica do Estado s situaes
que lesem, efetiva ou potencialmente, os direitos fundamentais da pessoa, quaisquer que
sejam as dimenses em que estes se projetem. O acesso ao habeas data pressupe,
dentre outras condies de admissibilidade, a existncia do interesse de agir. Ausente o
interesse legitimador da ao, torna-se invivel o exerccio desse remdio constitucional.
[...]. (RHD 22, Rel. p/ o ac. Min. Celso de Mello, julgamento em 19-9-91, DJ de 1-9-95)

A lei do HC, n 9.057/97, acrescentou mais uma hiptese de cabimento do remdio,


alm daquelas previstas na CF, conforme se l:
Art. 7 - Conceder-se- habeas data:
I para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante,
constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter
pblico;
II para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial
ou administrativo;
III para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao
sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.

A legitimao ativa para o HC universal e, no plo passivo, qualquer entidade


pblica ou privada que detenha banco de dados de carter pblico.
Para o cabimento do HC, ele s poder ser impetrado diante da negativa da
autoridade administrativa ao fornecimento da informao, ou sua retificao, ou ainda
anotao da contestao. Portanto, imprescindvel para o HC primeiramente o
requerimento administrativo e a devida negativa ao seu atendimento, conforme se l na lei
9.057/97:
Art. 8 - [...]
Pargrafo nico - A petio inicial dever ser instruda com prova:
I da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso;
II da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso;
ou
III - da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de
mais de quinze dias sem deciso.

A impetrao do HC poder ser feita a qualquer momento e no sofre prazo


prescricional ou decadencial.
A CF determinou os seguintes rgos do Judicirio como competentes para
julgamento do HC:
a) STF: art. 102, I, d; II, a;
b) STJ: art. 105, I, b;
c) TSE: art. 121, 4, IV;
d) TRF: art. 108, I, c;
e) Juzes Federais: art. 109, VIII.
f) Justia Estadual: os prprios Estados-membros devero definir se haver ou no essa
competncia em suas CEs.
A gratuidade do HC se d tanto na via administrativa, quanto na via judicial.
ELABORAO DA PETIO INICIAL DO HD:
A inicial, alm de atender os requisitos legais (CPC, art. 282), deve tambm demonstar as
condies da ao, os pressupostos processuais e atender os requisitos legais consistentes
no seguinte:
a) Ilegalidade ou abuso de poder por parte da autoridade consistente em negar o
conhecimento s informaes ou retificaes em nome do impetrante;
b) Interesse demonstrado em conhecer as informaes pessoais do impetrante;
c) Dados incorretos que podem ser retificados sigilosamente.

3.8 - Ao Popular art. 5, LXXIII

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

28

um remdio constitucional pelo qual qualquer cidado fica investido de legitimidade


para o exerccio de natureza essencialmente poltica, e constitui manifestao direta da
soberania popular, materializada no art. 1 da CF. um instituto processual civil, outorgado a
qualquer cidado como garantia poltico-constitucional, para a defesa do interesse da
coletividade, mediante a provocao do controle jurisdicional corretivo de atos lesivos do
patrimnio pblico, da moralidade administrativa, do meio ambiente e do patrimnio histrico
e cultural.
O ilustre constitucionalista Jos Afonso da Silva define a ao popular da seguinte
maneira:
Instituto processual civil, outorgado a qualquer cidado como garantia poltico-constitucional
(ou remdio constitucional), para a defesa do interesse da coletividade, mediante a
provocao do controle jurisdicional corretivo de atos lesivos do patrimnio pblico, da
moralidade administrativa, do meio ambiente e do patrimnio histrico e cultural.

Ainda trabalhando conceito e finalidade, importante a lio de Bulos (2007, p. 6123,):

Trata-se de um mecanismo que permite a qualquer cidado, no pleno gozo de seus direitos
polticos, invocar a tutela jurisdicional de interesse difusos.
O que caracteriza a ao popular a sua impessoalidade, pois visa resguardar a coisa
pblica, a coisa do povo; no pode ser usada em nome do interesse particular, inerente
ao cidado individualmente tomado. [...]
Assim, a ao popular um instrumento de participao poltica, verdadeiro reflexo da
diretriz que consagra a soberania popular (art. 1, pargrafo nico).
Isso significa que a garantia constitucional enseja a interferncia do cidado na vida
pblica, sob dupla perspectiva:
como meio de fiscalizao dos negcios do Estado, no tocante proteo da moralidade
administrativa; e
como ao judicial, corretiva de atos lesivos ao patrimnio pblico, ao meio ambiente, ao
patrimnio histrico e cultural.
A ao popular busca proteger interesses difusos. Sua finalidade, pois, invalidar atos
ilegais e lesivos ao patrimnio histrico ou cultural da Unio, dos Estados, do DF ou dos
Municpios, bem como salvaguardar o princpio da moralidade administrativa e o meio
ambiente.
Pode ser usada de forma preventiva (ajuizada antes de os efeitos lesivos serem
consumados) ou repressiva (ajuizada para ressarcir o dano causado), inclusive em sede de
medida liminar, desde que estejam presentes o perigo da mora e a fumaa do bom direito.
E, para ser ajuizada, nem preciso se esgotarem todos os meios jurdicos e administrativos
de preveno ou represso dos atos lesivos ao patrimnio pblico.

O STF firmou o seguinte entendimento quanto ao objeto da ao popular:


A ao direta de inconstitucionalidade no constitui sucedneo da ao popular
constitucional, destinada, esta sim, a preservar, em funo de seu amplo espectro de
atuao jurdico-processual, a intangibilidade do patrimnio pblico e a integridade do
princpio da moralidade administrativa (CF, art. 5, LXXIII). (ADI 769-MC Rel. Min. Celso de
Mello, julgamento em 22-4-93, DJ de 8-4-94)
"Os atos de contedo jurisdicional precisamente por no se revestirem de carter
administrativo esto excludos do mbito de incidncia da ao popular, notadamente
porque se acham sujeitos a um sistema especfico de impugnao, quer por via recursal,
quer mediante utilizao de ao rescisria. (...) Tratando-se de ato de ndole jurisdicional,
cumpre considerar que este, ou ainda no se tornou definitivo podendo, em tal situao,
ser contestado mediante utilizao dos recursos previstos na legislao processual , ou,
ento, j transitou em julgado, hiptese em que, havendo deciso sobre o mrito da causa,
expor-se- possibilidade de resciso (...)." (Pet 2.018-AgR, Rel. Min. Celso de Mello,
julgamento em 22-8-00, DJ de 16-2-01)

A ao popular pode ser tanto na via repressiva, quanto na via preventiva.

3.9 - Ao Civil Pblica CF, art. 129, III. Lei n 7.347/85.


Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de
responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados:
l - ao meio-ambiente;
ll - ao consumidor;

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

29

III ordem urbanstica;


IV a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
V - por infrao da ordem econmica e da economia popular;
VI - ordem urbanstica.

A ao civil pblica tem por campo de atuao a proteo de interesses coletivos


(determinadas categorias), difusos (toda a coletividade, sem individualizao) e individuais
homogneos relativos ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica, aos
patrimnios artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, ordem econmica e
economia popular, aos investidores do mercado de capitais, aos deficientes fsicos e s
crianas e aos adolescentes. Sobre essa herica ao, importante a lio de Gilmar
Mendes, Coelho e Branco (2007, p. 523):
Outro relevante instrumento de defesa do interesse geral a ao civil pblica prevista no
art. 129, III, da Constituio e destinada defesa dos chamados interesses difusos e
coletivos relativos ao patrimnio pblico e social, ao meio ambiente, ao consumidor, a bens
e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico, paisagstico, de ordem econmica e
da economia popular, dentre outros. [...]
A ao civil tem-se constitudo em um significativo instituto de defesa de interesses difusos
e coletivos e, embora no voltada, por definio, para a defesa de posies individuais ou
singulares, tem-se constitudo tambm em importante instrumento de defesa dos direitos
em geral, especialmente dos direitos do consumidor.

A propositura de uma ao civil pblica, que pode ser proposta contra quem quer
que ofenda os interesses comunitrios, inclusive os particulares (SOUZA, 2006a, p. 271),
no impede o ajuizamento de aes individuais sobre o mesmo objeto, nem mesmo gera
litispendncia.
O objeto da ao civil pblica foi definido pela Lei n 7.347/85: Art. 3 - A ao civil
poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de
fazer ou no fazer, e a sentena condenatria valer em todo o territrio da jurisdio do
juiz prolator da sentena. Portanto, de acordo com a anlise de Santos (2006b, p. 274-5)
sobre o art 2 da lei em comento, tm-se:
A ao civil pblica, ainda que haja interesse da Unio, competncia da Justia Estadual,
devendo ser proposta no foro do local onde ocorreu o dano. competncia de natureza
funcional e, em conseqncia, absoluta (art. 2).
A Medida Provisria n. 1.984-16, de 6 de abril de 2000, atual n. 2.180-35, de 24 de agosto
de 2001, acrescentou pargrafo nico ao art. 2 da Lei n. 7.347/85, determinando: A
propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente
intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto.

So legitimados ativos para a propositura da ao civil pblica, de acordo com o art.


5 da Lei n 7.347/85:
Art. 5 - Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar:
I - o Ministrio Pblico;
II - a Defensoria Pblica;
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista;
V - a associao que, concomitantemente:
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil;
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor,
ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico.

O papel do Ministrio Pblico, nesta ao, privilegiado, conforme de extrai da lio


de Vicente e Paulo (2007, p. 680):
a) um dos legitimados para o ajuizamento da ao;
b) se ao no for por ele proposta, atuar como parte autnoma, zelando pela
regularidade do processo e pela correta aplicao da lei;
c) se houver desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, dever
assumir a titularidade ativa;
d) se, decorridos 60 dias da sentena condenatria, a associao da autora da ao no
promover a execuo, sua obrigao faz-lo;
e) est isento de custas e honorrios advocatcios (nus da sucumbncia) no caso de
improcedncia da ao civil pblica por ele proposta.

30

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

admitida a formao de litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da


Unio, dos estados e do Distrito Federal na ao civil pblica.

O STF estabeleceu limites ao uso da ao civil pblica, que so:


I) vedao propositura de ao civil pblica com base na eqidade (fora dos casos
expressamente previstos em lei);
II) a no aplicao da ao civil pblica em matria tributria; e
III) a impossibilidade de utilizao da ao civil pblica como sucedneo da ao direta de
inconstitucionalidade (PAULO; ALEXANDRINO, 2007, p. 678-9).
JURISPRUDNCIA DO STF:
"A ao civil pblica presta-se a defesa de direitos individuais homogneos, legitimado o Ministrio Pblico para
afor-la, quando os titulares daqueles interesses ou direitos estiverem na situao ou na condio de
consumidores, ou quando houver uma relao de consumo. Lei n. 7.374/85, art. 1, II, e art. 21, com a redao
do art. 117 da Lei n. 8.078/90 (Cdigo do Consumidor); Lei n. 8.625, de 1993, art. 25. Certos direitos individuais
homogneos podem ser classificados como interesses ou direitos coletivos, ou identificar-se com interesses
sociais e individuais indisponveis. Nesses casos, a ao civil pblica presta-se a defesa dos mesmos, legitimado
o Ministrio Pblico para a causa. CF, art. 127, caput, e art. 129. O Ministrio Pblico no tem legitimidade para
aforar ao civil pblica para o fim de impugnar a cobrana e pleitear a restituio de imposto no caso o IPTU
pago indevidamente, nem essa ao seria cabvel, dado que, tratando-se de tributos, no h, entre o sujeito
ativo (poder pblico) e o sujeito passivo (contribuinte) uma relao de consumo (Lei n. 7.374/85, art. 1, II, art.
21, redao do art. 117 da Lei n. 8.078/90 (Cdigo do Consumidor); Lei n. 8.625/93, art. 25, IV; CF, art. 129, III),
nem seria possvel identificar o direito do contribuinte com 'interesses sociais e individuais indisponveis'." (CF,
art. 127, caput). (RE 195.056, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 9-12-99, DJ de 30-5-03).
legtima a utilizao da ao civil pblica como instrumento de fiscalizao incidental de constitucionalidade,
pela via difusa, de quaisquer leis ou atos do Poder Pblico, desde que a controvrsia constitucional no se
identifique como objeto nico da demanda, mas simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio
principal. Com base nesse entendimento, o Tribunal desproveu recurso extraordinrio interposto pelo Distrito
Federal, contra acrdo do STJ, em que se pretendia fosse julgado improcedente o pedido formulado em ao
civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal, fundada na inconstitucionalidade da Lei distrital
754/94, que regulamenta a ocupao de espaos em logradouros pblicos no DF, ou fosse restabelecido o
acrdo do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios que, acolhendo a preliminar de ilegitimidade ativa
do Ministrio Pblico para a ao, extinguira o processo sem julgamento de mrito. Alegava-se, na espcie, que
a ao civil pblica teria sido utilizada como sucedneo de ao direta de inconstitucionalidade. Inicialmente, o
Tribunal resolveu questo de ordem suscitada pelo Min. Joaquim Barbosa, relator, no sentido de dar
prosseguimento ao julgamento do recurso extraordinrio, no obstante j ter sido declarada a
inconstitucionalidade da Lei distrital 754/94 pelo TJDFT em ao direta l ajuizada. Tendo em conta serem
distintos o objeto da ao originria ajuizada pelo parquet a preveno e represso de uma suposta ocupao
ilcita de logradouros pblicos, apresentada na forma de vrios pedidos e, junto a isso, a declarao de
inconstitucionalidade da referida lei e o objeto propriamente dito do recurso extraordinrio, concluiu-se no ter
havido perda de objeto deste. No mrito, considerou-se que a declarao de inconstitucionalidade da lei seria
apenas um dentre outros 6 pedidos formulados na ao civil, configurando-se, ademais, como uma ntida causa
de pedir. RE desprovido, com determinao da baixa dos autos ao TJDFT para julgamento de mrito da ao.
(RE 424.993, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 12-9-07, Informativo 479)

UNIDADE
4
O
CONSTITUCIONALIDADE

CONTROLE

JURISDICIONAL

DE

1 - Conceito de Controle de Constitucionalidade :


Limitar-no-emos aqui a enunciar essa idia de Constituio como ordem jurdica
fundamental, uma vez que ela contm uma perspectiva de legitimidade material e de

31

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

abertura constitucional, possibilitando compatibilizar o controle de constitucionalidade que


pressupe uma Constituio rgida com a dinmica do processo poltico-social. [...]
Dir-se- que constitucional ser o ato que no incorreu em sano, por ter sido criado por
autoridade constitucionalmente competente e sob a forma que a Constituio prescreve
para a sua perfeita integrao; inconstitucional ser o ato que incorrer em sano de
nulidade ou anulabilidade por desconformidade com o ordenamento constitucional.
(MENDES; COLEHO; BRANCO, 2007, p. 951,954, grifos nossos).
Define-se controle de constitucionalidade dos atos normativos como o ato intelectivo de
submeter verificao de compatibilidade normas de um determinado ordenamento jurdico,
inclusive advindas do Poder Constituinte derivado, com os comandos do parmetro
constitucional em vigor, formal e materialmente (forma, procedimento e contedo), retirando
do sistema jurdico (nulificando ou anulando) aquelas que com ele forem incompatveis
(PALU, 2001, p.
O controle de constitucionalidade, enquanto garantia de tutela da supremacia da
Constituio, uma atividade de fiscalizao da validade e conformidade das leis e atos do
poder pblico vista de uma Constituio rgida, desenvolvida por um ou vrios rgos
constitucionalmente designados (CUNHA JR, 2006, p. 36).
O controle de constitucionalidade o ato pelo qual se verifica a adequao ou
compatibilidade de lei ou ato normativo (legislao infraconstitucional) com a Constituio,
por intermdio de seus requisitos formais e materiais (SIQUEIRA, 2001, p.
O fundamento do controle de constitucionalidade se d pela hierarquia e supremacia
constitucional. A supremacia advm de a CF ser escrita e rgida (manuteno formal) e pelo
seu contedo de organizao (manuteno material).
Rigidez da
Constituio

Princpio da
Supremacia
da Constituio

Inconstitucionalidade
das leis

Necessidade do
Controle de
Constitucionalidade

2 - Requisitos:
1) Requisito Formal observncia ao processo legislativo previsto na CF (art. 60);
Inconstitucionalidade Formal: Os vcios formais traduzem defeito de formao do ato
normativo, pela inobservncia de princpio de ordem tcnica ou procedimental ou pela
violao de regras de competncia. Nesses casos, viciado o ato nos seus pressupostos,
no seu procedimento de formao, na sua forma final (MENDES; COELHO; BRANCO,
2007, p. 961).
2) Requisito Material compatibilidade da matria ou objeto da norma com a CF.
Portanto, no pode haver contradio entre a norma infraconstitucional com o
previsto na CF.
Inconstitucionalidade Material: Os vcios materiais dizem respeito ao prprio contedo ou
ao aspecto substantivo do ato, originando-se de um conflito com regras ou princpios
estabelecidos na Constituio. A inconstitucionalidade material envolve, porm, no direto
do ato legislativo com parmetro constitucional, mas tambm a aferio do desvio de poder
ou do excesso de poder legislativo (MENDES; COELHO; BRANCO, 2007, p. 961).

3 - Espcies:
Espcies
elaborao da lei)

material (contedo da lei)


Por Ao
(positiva,

formal (processo de

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

De
Inconstitucionalidades

32

ultrapassa o limite
constitucional, expresso ou no;
quando vai alm do texto expresso na CF)
Por Omisso inobservncia do dever constitucional
de legislar

4 Momentos do controle de constitucionalidade:


Momentos
norma
Do Controle
converso de

Preventivo (ou profiltico) tem por fim evitar a produo de uma


inconstitucional. Feito durante a tramitao do projeto de lei, PEC,
medida provisria.
Repressivo (ou sucessivo) tem por fim retirar uma norma

inconstitucional
do ordenamento jurdico.
NO BRASIL:
1) Preventivo Poltico: Consiste em verificar, antes da promulgao da lei, se o
texto normativo sofre de inconstitucionalidade, impedindo, assim, o seu ingresso no
sistema jurdico. Ele exercido pelo Parlamento (art. 58, CF), e tambm pelo Chefe
do Executivo, atravs do veto presidencial (art. 66, 1, CF).
No sistema brasileiro, admite-se o controle judicial preventivo, nos casos de mandado
de segurana impetrado por parlamentar com objetivo de impedir a tramitao de projeto
de emenda constitucional lesiva s clusulas ptreas (CF, art. 60, 4) (MENDES;
COELHO; BRANCO, 2007, p. 957).
2) Repressivo Jurisdicional: Exercido pelo Poder Judicirio, visa retirar do sistema
jurdico norma inconstitucional. Ele se processa por duas vias: 1) Difusa, tambm
chamada de indireta, controle concreto, via de exceo ou via de defesa; e a 2)
Concentrada, tambm chamada de concentrada, direta, principal, via de ao, ou
de controle abstrato.

Jurisdicional o controle realizado pelo Poder Judicirio


Sistemas de
Controle

Poltico o controle realizado por rgo que no integra o


Poder Judicirio.
Misto o controle realizado em parte pelo Poder Judicirio,
em parte por rgo que no integra o Poder Judicirio.

Controle do
Legislativo

CCJ apreciao preventiva das proposies submetidas


deliberao do Poder Legislativo.
Veto Legislativo sustao dos atos exorbitantes do Poder
Executivo decretos regulamentares (art. 84, IV), pois antes de

incons-

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

33

titucionais, eles so ilegais, e o STF no aceita ADI contra decreto


regulamentar (ofensa reflexa). O CN, ento, usa do decreto
legislativo
para sustar o decreto regulamentar. O mesmo instrumento poder ser
usado
para sustar a resoluo de delegao externa corporis (art. 68, II).
Apreciao das MPs o Poder Legislativo aprecia as MP, podendo
rejeit-las,
sob os aspectos formal e material.
Controle do
Executivo

Veto do Chefe do Executivo por inconstitucionalidade no


Projeto de lei (CF, arts. 66, 1 c/c 84, V).
Inaplicao da Lei pelo Chefe do Executivo o Chefe do
Executivo - federal, estadual ou municipal pode afastar
a aplicao de lei por ele considerada inconstitucional
(Adin 221/93).
Processo de Interveno nas hipteses constitucionalmente
Admitidas, o Chefe do Executivo pode decretar a interveno, como meio de restabelecer o cumprimento da Constituio (CF, arts. 84, X e 35).

UNIDADE 5 - MECANISMOS PROCESSUAIS DE CONTROLE DE


CONSTITUCIONALIDADE: CONTROLE DIFUSO, ADI, ADC e ADPF
Organograma do Poder Judicirio (LENZA, 2006, p. 402):
STF

34

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

STJ

Colgios
Recursais

TJs

Juizados
Juzes
Conselhos de
Especiais
Est.,
(auditorias
DF e
militares da

TST

TSE

TJM ou TJ

TRFs

TRTs

TREs

Juizes de

Juzes

Juzes

Juzes e Juntas

Direito (juiz-

Federais

do Trabalho

Eleitorais

STM

Justia

auditor) e

Unio)
Conselhos
de Justia
(auditorias
militares estaduais, do
DF e TerriTrios)

Controle Repressivo pela Via Concreta, Difusa ou Incidental (CF, arts. 97 e 52,
X)
No controle difuso, se discute o caso em concreto, ou seja, ele acontece
incidentalmente no curso de um processo comum, qualquer ao, qualquer artifcio ou meio
processual.
Controle Difuso
Ao popular
reas do
Militar
Ao civil pblica
Direito
Trnsito
Ao ordinria
Civil, Consumidor
Usucapio
Penal
Acidente de trnsito
Previdencirio,
Tributrio
Mandado de segurana
Trabalho, Sindical
Mandado de injuno
Eleitoral
Hbeas corpus
Agrrio, Ambiental
Contestao
Etc.
Embargos
O controle de constitucionalidade difuso se caracteriza pela possibilidade de
qualquer Juiz ou Tribunal, diante da anlise do caso concreto, verificar a constitucionalidade
da norma argida pela parte como meio de defesa (poder-dever do magistrado, que pode se
dar de ofcio). No controle difuso, o objeto principal da ao no a inconstitucionalidade de
lei ou ato normativo, de forma que ele argido para que a parte escape da incidncia da
norma, mas sim, a reparao de um direito lesado, ou a preveno da ocorrncia dessa
leso.
A matria constitucional no o mrito da ao, mas uma prejudicial de mrito, uma
preliminar, que traz relevantes argumentos constitucionais que obriga o juiz a decidir a

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

35

prejudicial de mrito (visto argida preliminarmente) antes mesmo do mrito. Solicita-se que
o juiz deixe de aplicar a lei nesse processo.
Declarada a inconstitucionalidade da lei, a deciso jurisdicional tem o objetivo,
somente, de afastar a incidncia da norma viciada, valendo, to somente em relao s
partes (inter partes) do processo que provocou a declarao, pelo que a lei continua vlida
em relao a terceiros.
O debate pela via de exceo pode vir a chegar ao STF, desde que a parte
interessada o faa, agindo pela via recursal adequada.
No controle incidental, a inconstitucionalidade argida no contexto de um processo ou ao judicial,
em que a questo da inconstitucionalidade configura um incidente, uma questo prejudicial que deve
ser decidida pelo Judicirio. Cogita-se tambm de inconstitucionalidade pela via de exceo, uma vez
que o objeto da ao no o exame de constitucionalidade de lei (MENDES; COELHO; BRANCO,
2007, p. 956).

As caractersticas do controle difuso so apontadas por Michel Temer como:


1) s exercitvel vista de caso concreto, de litgio, posto em juzo;
2) o juiz singular poder declarar a inconstitucionalidade de ato normativo ao solucionar o litgio entre
as partes;
3) no declarao de inconstitucionalidade de lei em tese, mas exigncia imposta para a soluo de
caso concreto;
4) a declarao, portanto, no o objetivo principal da lide, mas incidente, conseqncia. 4

EFICCIA DA COISA JULGADA NO CONTROLE DIFUSO


1) Eficcia Objetiva da coisa julgada natureza temporal, em qualquer juzo ou
Tribunal, e at mesmo no STF, ex tunc (ab initio, ab origine, ab ovo), no sentido de
retroatividade (para trs desde sempre). O Poder Judicirio declara aquela norma
natimorta, naquele caso concreto, para aquelas partes. como se a norma nunca
tivesse existido para as partes.
2) Eficcia Subjetiva da coisa julgada natureza pessoal, vale apenas s partes
inter partes.
EFEITOS DECISO (PAULO; ALEXANDRINO, 2007, p. 737-9):
A pronncia de inconstitucionalidade pelo Poder Judicirio na via incidental, proferida em qualquer nvel, limitase ao caso em litgio, no qual foi suscitada o incidente de constitucionalidade, fazendo coisa julgada apenas
entre as partes do processo. Quer provenha a deciso dos juzes de 1 instncia, quer emane do STF ou de
qualquer outro tribunal do Poder Judicirio, sua eficcia ser apenas inter partes.
Essa eficcia, em regra, surte efeitos ex tunc, isto , opera retroativamente em relao ao caso que deu motivo
deciso (e, repita-se, s em relao a este), fulminando, desde o seu nascimento, a relao jurdica fundada na
lei inconstitucional.
Embora a regra seja a pronncia da inconstitucionalidade no controle concreto ter eficcia retroativa (ex tunc),
poder o STF, por 2/3 dos seus membros, em situaes excepcionais, tendo em vista razes de segurana
jurdica ou relevante interesse social, outorgar efeitos meramente prospectivos (ex nunc) sua deciso, ou
mesmo fixar um outro momento para o incio da eficcia da deciso.
A deciso no controle concreto no dispe de fora vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e Administrao Pblica, ainda quando proferida pelo STF. [...]
Entretanto, se a deciso foi proferida pelo STF (e apenas este!) h a possibilidade de ampliao dos efeitos da
declarao incidental da inconstitucionalidade, seja mediante a suspenso da execuo da lei por ato do Senado
Federal, seja por meio da aprovao de uma smula vinculante pelo prprio STF.

QUESTO PREJUDICIAL A SER DISCUTIDA, NA VIA DA DEFESA, EM: (BULOS,


2007, p. 124)
Nos processos de conhecimento (rito ordinrio ou sumrio), de execuo ou cautelar
e nas aes constitutivas, declaratrias ou condenatrias; e
Em mandados de segurana individual e coletivo, habeas corpus, habeas data,
mandado de injuno, argio de preceito fundamental, ao civil pblica, ao
popular, aes ordinrias.
4

Michel Temer, Elementos de direito constitucional, p. 43.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

36

A QUESTO PRVIA PODE SER LEVANTADA POR: (BULOS, 2007, p. 124)


Pelo ru, por ocasio da resposta (contestao, reconveno, exceo);
Por aqueles que integram a relao processual na qualidade de terceiros
(assistentes, litisconsortes, oponentes, etc.);
Por autor da ao de qualquer natureza (civil, trabalhista, eleitoral);
Pelo Ministrio Pblico. [...]
Pelo juiz, de ofcio (ex offcio)
PRESSUPOSTOS DA ADMISSI BILIDADE DO CONTROLE INCIDENTAL
REQUISITOS SUBJETIVOS(MENDES e outros, 2007, p. 1015 citao livre e
adaptada):
a) exercido por qualquer rgo judicial, em processo que tramite sob sua competncia;
b) A deciso, que no sobre o objeto principal da lide, mas sobre questo prvia, indispensvel ao julgamento
do mrito, tem por finalidade, apenas, afastar a incidncia na norma viciada.
c) A questo da constitucionalidade deve ser suscitada pelas partes ou pelo MP, podendo vir a ser reconhecida
ex officio pelo juiz ou tribunal (a deciso, em sede de Tribunal , deve atender reserva de plenrio).

REQUISITOS OBJETIVOS (MENDES e outros, 2007, p. 1017):


a) questo h de envolver ato de natureza normativa a ser aplicado deciso da causa, devendo ser rejeitada
a argio de inconstitucionalidade de ato que no tenha natureza normativa ou no seja oriundo do Poder
Pblico;
b) a questo da inconstitucionalidade h de ser relevante para o julgamento da causa, afigurando-se
inadmissvel a argio impertinente, relativa a lei ou a outro ato normativo de que no dependa a deciso sobre
o recurso ou a causa;
c) a argio ser improcedente se o rgo fracionrio, pela maioria de seus membros rejeita a alegao de
desconformidade da lei com a norma constitucional.

RESERVA DE PLENRIO Arts. 97 e 93, XI, CF, c/c Art. 481, 1, CPC; Art. 23, Lei n
9.868/99; Art. 143, RI/STF:
Orientao doutrinria:
VICENTE PAULO e MARCELO ALEXANDRINO, 2008, p. 735:
a) A exigncia da reserva de plenrio somente aplicvel apreciao da primeira controvrsia envolvendo a
inconstitucionalidade de determinada lei;
b) A partir do momento em que j houver deciso do plenrio ou rgo especial do respectivo tribunal, ou do
plenrio do STF, no h mais que se falar em clusula de reserva de plenrio de inconstitucionalidade da lei,
observado precedente fixado por um daqueles rgos (plenrio ou rgo especial do prprio tribunal, ou plenrio
do STF);
c) Se houver divergncia entre a deciso do rgo do tribunal (plenrio ou rgo especial) e a deciso proferida
pelo STF, devero os rgos fracionrios dar aplicao, nos casos futuros submetidos sua apreciao,
deciso do STF.

GILMAR MENDES e outros, 2007, p. 1017-8:


O pronunciamento do rgo fracionrio, pela rejeio ou acolhimento da argio de inconstitucionalidade
irrecorrvel. Rejeitada a argio, prosseguir o julgamento, podendo o rgo fracionrio aplicar espcie a lei
ou ato normativo acoimado de inconstitucional. Acolhida a argio, que poder ser por maioria simples, ser
lavrado acrdo, a fim de ser submetida questo do tribunal pleno (CPC, art. 481), ou ao rgo especial
(CF/88, art. 97). D-se a ciso funcional da competncia: ao Plenrio caber pronunciar-se sobre a
constitucionalidade ou a inconstitucionalidade, e ao rgo fracionrio, depois, vista do que houver assentado o
plenrio, decidir a espcie.
Assente-se que o Plenrio somente pode pronunciar-se sobre o que, efetivamente, foi acolhido pelo rgo
fracionrio, sendo-lhe defeso emitir juzo sobre questo julgada inadmissvel ou rejeitada pela Turma ou Cmara.
A argio de inconstitucionalidade ser acolhida se conseguir reunir a maioria absoluta dos votos, pelo menos
em relao a um dos vrios fundamentos. Do contrrio, independentemente do resultado da votao, as
conseqncias so as mesmas.
A deciso do Plenrio, que irrecorrvel, vincula o rgo fracionrio, no caso concreto, incorporando-se ao
julgamento do recurso ou da causa, como premissa inafastvel. Publicado o acrdo, reinicia-se o julgamento
da questo concreta perante o rgo fracionrio. Acentue-se que a aplicao do art. 97 da CF/88 obriga que se
proceda juntada do acrdo proferido no Pleno ou no rgo especial sobre a inconstitucionalidade da lei, sob
pena de, no caso de interposio de recurso extraordinrio, entender o Supremo Tribunal Federal que no pode

37

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

conhecer do apelo extremo por ausncia de pea essencial para o julgamento definitivo. o que se l, v. g., no
AgRgRE 158.540, da relatoria do Ministro Celso de Mello, no qual se acentua que a ausncia do acrdo
plenrio que reconheceu a ilegitimidade constitucional de atos normativos emanados do Poder Pblico impede
ante a essencialidade de que se reveste essa pela processual que o Supremo Tribunal Federal aprecie, de
modo adequado, a controvrsia jurdica suscitada. A jurisprudncia do Tribunal enfatiza no ser suficiente a
transcrio do decidido pelo rgo especial ou pelo Plenrio ou a juntada de voto condutor, porquanto no
acrdo do Plenrio que se h de buscar a motivao da deciso recorrida, com respeito argio de
inconstitucionalidade.
Ao contrrio, em caso de declarao incidente de constitucionalidade e no de inconstitucionalidade o
acrdo do Plenrio que, decidindo incidente suscitado em outro processo, j houver resolvido no mesmo
sentido a prejudicial de inconstitucionalidade mero precedente de jurisprudncia, que no integra, formalmente,
porm, a deciso da Cmara ou Turma.
que a competncia para decidir pela constitucionalidade de lei da Turma.

Vide deciso do STF, RE 199.071, Rel. Min. Ilmar Galvo, em 02.02.1999.


PAPEL DO SENADO FEDERAL: Atua como co-partcipe no controle difuso, auxiliando por
fora da CF o STF, discricionariamente suspendendo a eficcia da lei; dando
universalidade deciso judicial do STF, que mesmo em RE inter partes.
O STF deve comunicar sua deciso ao SF quando decidir pela inconstitucionalidade
em RE.
A suspenso da eficcia da lei e no da lei, pois a resoluo senatorial no
revoga a lei. S lei revoga lei, e pelo sistema bicameral.
A resoluo suspensiva est envolta em controvrsias doutrinrias, mas a
jurisprudncia do STF aponta que sua aplicao ex tunc.

Atuao do
Senado
Federal

S ocorre no controle concreto ou incidental;


O Senado no est obrigado a suspender a execuo da lei;
No h prazo certo para a atuao;
A deciso do Senado Federal pela execuo da lei irretratvel;
O Senado no pode modificar os termos da deciso do STF;
O instrumento para suspenso da execuo a resoluo;
A competncia do Senado alcana leis federais, estaduais e municipais.
(PAULO; ALEXANDRINO, 2007, p. 743)

Ou seja:
Incio da ao
obrigatria SF

1 grau Juzo monocrtico, singular

2 grau rgos colegiados

STF cincia

clusula de reserva de plenrio


(art. 52,X)
Sentena deciso monocrtica:

por princpio da segurana

julgamento

pode declarar a inconst. incidental,

jurdica, o art. 97, CF, impe

tambm

ou melhor, deixar de aplicar a lei no

a reserva de plenrio. Os r-

art. 97: dos 11

caso concreto, com efeito inter

gos fracionrios Cmaras

tros

partes. A declarao tnue, pois

ou Turmas no podem de-

06 votos para

no feita nos dispositivos da

clarar a inconst. incidental,

a inconst.

sentena, mas como um argu-

mas apenas o Plenrio ou

difuso. Eficcia

mento decisrio.

rgo Especial, pela maio-

partes

Portanto, no faz coisa julgada!!!

ria absoluta.

dos RE
obedecem o
minisdo

STF,

pelo menos
declarar
no

controle
inter
tunc.

ex

38

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

Resoluo

Senatorial

Suspensiva:

ato

discricionrio

SMULA VINCULANTE (CF, art. 103-A; Lei 11.417/06): As smulas tem a funo de
racionalizar o Direito e servem como mecanismos de bloqueio a recursos sobre matria
pacificada. Enunciado emitidos pelos tribunais que sintetizam as decises em casos
semelhantes, firmando o entendimento do Tribunal a respeito daquela matria (SIQUEIRA
JR., 2008, p. 151).
O mecanismo escolhido pelo constituinte reformador para monitorar a atualidade a
Smula Vinculante e sob seu respeito e uso, para Juzes e Tribunais, a previso est nos
2 e 3, do art. 103-A. VIDE: Arts. 52, X; 97,103-A da CF, e Arts. 480 ao 482 do CPC.
Requisitos da Smula Vinculante: 1) que o objeto da smula tenha sede constitucional; 2)
que a matria constitucional apreciada no mbito do controle difuso tenha sido objeto de
reiteradas decises do STF; 3) que a matria da smula seja objeto de controvrsia
constitucional atual entre rgos judiciais; 4) que a controvrsia do item anterior, estiver
acarretando grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.
Fundamento da Smula Vinculante: Segurana Jurdica.

CONTROLE REPRESSIVO PELA VIA CONCENTRADA (VIA DE AO OU


ABSTRATA):
No controle concentrado, o objetivo expelir do ordenamento jurdico a lei ou o ato
normativo contrrio CF, bem como declarar a omisso inconstitucional. Por meio do
Controle Concentrado, procura-se obter a declarao de inconstitucionalidade da lei ou
do ato normativo em tese, independentemente da existncia de um caso concreto, visando
obter a invalidao da lei, a fim de garantir-se a segurana das relaes jurdicas, que no
podem ser sustentadas por normas inconstitucionais.
A deciso tem efeito erga omnes, vinculante e ex tunc (CF, art. 102, 2).
!?! Questionamento??!??: todos os atos processuais e decises definitivas de mrito, antes
da deciso do STF, sero desfeitos?? NO. O STF anular a LEI e no os atos
individuais e coisas julgadas. Porm, cada indivduo que se sentir prejudicado poder propor
ao anulatria, desconstitutiva, rescisria.
Modulao dos efeitos: art. 27 da Lei n 9.868/99.
A competncia originria, quando o parmetro forem as leis e CEs perante a CF,
do STF, e, quando o parmetro forem as leis locais perante a CE, ser do TJ.
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Esto sujeitos ao controle de constitucionalidade concentrado os atos normativos, expresses da funo
normativa, cujas espcies compreendem a funo regulamentar (do Executivo), a funo regimental (do
Judicirio) e a funo legislativa (do Legislativo). Os decretos que veiculam ato normativo tambm devem
sujeitar-se ao controle de constitucionalidade exercido pelo Supremo Tribunal Federal. O Poder Legislativo no
detm o monoplio da funo normativa, mas apenas de uma parcela dela, a funo legislativa." (ADI 2.950AgR, Rel. p/ o ac. Min. Eros Grau, julgamento em 6-10-04, DJ de 9-2-07)

O Controle Concentrado de Constitucionalidade realizado atravs das seguintes aes:


1) Ao Direta de Inconstitucionalidade (genrica) ADI ou Adin: art. 102, I, a, CF, e
normatizada pela Lei n 9.868/99. CE/GO, art. 60. Smulas STF: 360, 642):
Haver cabimento de Adin, junto ao STF, para declarar a inconstitucionalidade de
lei ou ato normativo federal ou estadual, editados posteriormente promulgao da CF/88 e
que ainda estejam em vigor.

39

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

O controle de constitucionalidade de leis municipais, em sede de Adin, feito diante


da Constituio Estadual, no Tribunal de Justia, no cabendo exame de
inconstitucionalidade de Lei Municipal, por meio da Adin, diante da Constituio Federal
(arts. 97 e 125, 2, CF).
Caractersticas da Lei e Ato Normativo para ADI:
a) abstrao (no pode disciplinar relaes concretas;
b) generalidade;
c) impessoalidade.

LEGITIMIDADE PARA PROPOR A ADIN: art. 103, incisos.


LEGITIMAO E
PERTINNCIA
TEMTICA
Cmara

LEGITIMADOS
UNIVERSAIS

Podem impugnar
qualquer matria,
independentemente

- Presidente da Repblica
- Procurador-Geral da Repblica
- Mesa do Senado Federal e da

de comprovao de
- Conselho Federal da OAB
interesse
- Partido Poltico com representao no
Congresso Nacional

(PAULO;
ALEXANDRINO,
2007, p. 761)
LEGITIMADOS
ESPECIAIS

S podem impugnar
matria em relao

- Governador de Estado e do DF
- Mesa de Assemblia Legislativa

e da
qual comprovem
entidade de
mbito nacional.

- Confederao sindical ou
classe de

REFORMA DO JUDICIRIO EC n 45, de 31/12/2004 EFEITO VINCULANTE (art. 102,


2, CF) mudou a interpretao dada pelo STF ao pargrafo nico do art. 28, da Lei
9.868/99. O constituinte reformador estendeu o efeito vinculante para as decises definitivas
de mrito, proferidas pelo STF, tambm em sede de Adin.
PAPEL DO PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA: O PGR dever ser previamente
ouvido em todas as aes de constitucionalidade, tendo assim um papel muito importante
na via concentrada, pois, alm de poder propor tais aes, deve sua opinio ser ouvida
antes da tomada de deciso pelo STF (art. 103, 1).
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Ao direta. Portaria n. 796/2000, do Ministro de Estado da Justia. Ato de carter regulamentar. Diverses e
espetculos pblicos. Regulamentao do disposto no art. 74 da Lei federal n. 8.069/90 Estatuto da Criana e
do Adolescente (ECA). Ato normativo no autnomo ou secundrio. Inadmissibilidade da ao. Inexistncia de
ofensa constitucional direta. Eventual excesso que se resolve no campo da legalidade. Processo extinto, sem
julgamento de mrito. Agravo improvido. Votos vencidos. Precedentes, em especial a ADI n. 392, que teve por
objeto a Portaria n. 773, revogada pela Portaria n. 796. No se admite ao direta de inconstitucionalidade que
tenha por objeto ato normativo no autnomo ou secundrio, que regulamenta disposies de lei." (ADI 2.398
AgR, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 25-6-07, DJ de 31-8-07)
"A EC 45/04 outorgou expressamente autonomia funcional e administrativa s defensorias pblicas estaduais,
alm da iniciativa para a propositura de seus oramentos (art. 134, 2): donde, ser inconstitucional a norma
local que estabelece a vinculao da Defensoria Pblica a Secretaria de Estado. (...) da jurisprudncia do
Supremo Tribunal malgrado o dissenso do Relator que a antinomia entre norma ordinria anterior e a
Constituio superveniente se resolve em mera revogao da primeira, a cuja declarao no se presta a ao
direta. O mesmo raciocnio aplicado quando, por fora de emenda Constituio, a lei ordinria ou
complementar anterior se torna incompatvel com o texto constitucional modificado: precedentes." (ADI 3.569,
Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 2-4-07, DJ de 11-5-07)
Constituio. Lei anterior que a contrarie. Revogao. Inconstitucionalidade superveniente. Impossibilidade. A lei
ou constitucional ou no lei. Lei inconstitucional uma contradio em si. A lei constitucional quando fiel
Constituio; inconstitucional na medida em que a desrespeita, dispondo sobre o que lhe era vedado. O vcio da

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

40

inconstitucionalidade congnito lei e h de ser apurado em face da Constituio vigente ao tempo de sua
elaborao. Lei anterior no pode ser inconstitucional em relao Constituio superveniente; nem o legislador
poderia infringir Constituio futura. A Constituio sobrevinda no torna inconstitucionais leis anteriores com ela
conflitantes: revoga-as. Pelo fato de ser superior, a Constituio no deixa de produzir efeitos revogatrios. Seria
ilgico que a lei fundamental, por ser suprema, no revogasse, ao ser promulgada, leis ordinrias. A lei maior
valeria menos que a lei ordinria. (ADI 2, Rel. Min. Paulo Brossard, julgamento em 6-2-92, DJ de 21-11-97)

2) Ao Declaratria de Constitucionalidade ADC: art. 102, I, a, CF e normatizada


pela Lei 9.868/99:
Na ao declaratria de constitucionalidade, o interessado apenas comparece
perante o STF para pedir que este declare a constitucionalidade de lei. Os seus objetivos
so manifestos: cuida de abreviar o tempo, que em muitos casos suficientemente longo,
at chegar a uma pronncia do STF sobre a constitucionalidade concreta de determinado
ato. Seu objetivo primordial transferir ao STF a deciso sobre a constitucionalidade de um
dispositivo legal que esteja afastando-se o controle difuso da constitucionalidade.
O efeito da deciso definitiva de mrito proferida pelo STF vinculante, conforme o
art. 102, 2 (mesmo antes da EC n 45/2004).
Somente poder ser objeto de Adecon a lei ou ato normativo federal, sendo, porm,
pressupostos para seu ajuizamento a demonstrao, juntamente com a petio inicial, de
comprovada controvrsia judicial que coloque em ricos a presuno de constitucionalidade
do ato normativo sob exame, a fim de permitir ao STF o conhecimento das alegaes em
favor e contra a constitucionalidade, bem como o modo pelo qual esto sendo decididas as
causa que envolvem a matria. A comprovao da controvrsia exige prova de divergncia
judicial, e no somente de entendimentos doutrinrios diversos (Min. Moreira Alves, acrdo
da Adecon n 01).
JURISPRUDNCIA DO STF:

Ao declaratria de constitucionalidade Processo objetivo de controle normativo abstrato A necessria


existncia de controvrsia judicial como pressuposto de admissibilidade da ao declaratria de
constitucionalidade Ao conhecida. O ajuizamento da ao declaratria de constitucionalidade, que faz
instaurar processo objetivo de controle normativo abstrato, supe a existncia de efetiva controvrsia judicial em
torno da legitimidade constitucional de determinada lei ou ato normativo federal. Sem a observncia desse
pressuposto de admissibilidade, torna-se invivel a instaurao do processo de fiscalizao normativa in
abstracto, pois a inexistncia de pronunciamentos judiciais antagnicos culminaria por converter, a ao
declaratria de constitucionalidade, em um inadmissvel instrumento de consulta sobre a validade constitucional
de determinada lei ou ato normativo federal, descaracterizando, por completo, a prpria natureza jurisdicional
que qualifica a atividade desenvolvida pelo Supremo Tribunal Federal. (ADC 8-MC, Rel. Min. Celso de Mello,
julgamento em 13-10-99, DJ de 4-4-03)
O provimento cautelar deferido, pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de ao declaratria de
constitucionalidade, alm de produzir eficcia erga omnes, reveste-se de efeito vinculante, relativamente ao
Poder Executivo e aos demais rgos do Poder Judicirio. Precedente. A eficcia vinculante, que qualifica tal
deciso precisamente por derivar do vnculo subordinante que lhe inerente , legitima o uso da reclamao,
se e quando a integridade e a autoridade desse julgamento forem desrespeitadas. (ADC 8-MC, Rel. Min. Celso
de Mello, julgamento em 13-10-99, DJ de 4-4-03)

3) Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso ADI Omissiva: art. 103, 2


Caber ao direta de inconstitucionalidade supridora de omisso quando a
responsabilidade pela edio da norma faltante prevista ou pela adoo das necessrias
providncias for, respectivamente do legislador ou do administrador. Sua funo reprimir a
omisso por parte dos poderes competentes que atentem contra a CF. O objeto da ao o
vcio omissivo. Na deciso judicial, n o caso de inconstitucionalidade por omisso, o STF
dar cincia ao Poder competente para que sejam tomadas as medidas necessrias
cessao da omisso. Decorrendo a omisso da Administrao Pblica, esta dever supri-la
em 30 dias. Sua finalidade administrativa.
JURISPRUDNCIA DO STF:

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

41

Legitimidade ativa para a propositura da Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso. (...) Todos ho de
concordar que, no tocante ao direta de inconstitucionalidade por omisso, a frmula escolhida pelo
constituinte, j do ponto de vista estritamente formal, no se afigura isenta de crticas. O art. 102 da Constituio,
que contm o elenco das competncias do Supremo Tribunal Federal, no contempla a ao direta por omisso,
limitando-se a mencionar a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a
ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal (art. 102, I, a, com redao da Emenda
Constitucional n. 03/93). No artigo 103, caput, fixam-se os entes ou rgos legitimados a propor a ao direta de
inconstitucionalidade. Parece evidente que essa disposio refere-se ao direta de inconstitucionalidade de lei
ou ato normativo estadual ou federal, prevista no art. 102, I, a, j mencionado. Se tivermos o cuidado de
investigar o direito comparado, haveremos de perceber que o constituinte portugus de 1976 tratou de forma
diversa os processos de controle abstrato da ao e da omisso, tambm no que concerne ao direito de
propositura. Enquanto o processo de controle abstrato de normas pode ser instaurado mediante requerimento do
Presidente da Repblica, do Presidente da Assemblia, do Primeiro-Ministro, do Provedor da Repblica, de um
dcimo dos Deputados Assemblia da Repblica (art. 201, 1, (a), o processo de controle abstrato de omisso,
propriamente dito, somente pode ser instaurado a requerimento do Presidente da Repblica e do Provedor de
Justia (art. 283). Ressalte-se que a afirmao segundo a qual os rgos e entes legitimados para propor a ao
direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, nos termos do art. 103, caput, estariam igualmente
legitimados a propor a ao direta de inconstitucionalidade por omisso prepara algumas dificuldades. Deve-se
notar que, naquele elenco, dispem de direito de iniciativa legislativa, no plano federal, tanto o Presidente da
Repblica como os integrantes da Mesa do Senado Federal e da Mesa da Cmara dos Deputados (CF art. 61).
Assim, salvo nos casos de iniciativa privativa de rgos de outros poderes, como o caso do Supremo Tribunal
Federal em relao ao Estatuto da Magistratura (art. 93, caput, CF/88), esses rgos constitucionais no
poderiam propor ao de inconstitucionalidade, porque, como responsveis ou co-responsveis pelo eventual
estado de inconstitucionalidade, seriam eles os destinatrios primeiros da ordem judicial de fazer, em caso de
procedncia da ao. Todavia, diante da indefinio existente, ser inevitvel, com base mesmo no princpio de
hermenutica que recomenda a adoo da interpretao que assegure maior eficcia possvel norma
constitucional, que os entes ou rgos legitimados a propor a ao direta contra ato normativo desde que
sejam contempladas as peculiaridades e restries mencionadas possam instaurar o controle abstrato da
omisso. No h como deixar de reconhecer, portanto, a legitimidade ativa da Assemblia Legislativa do Estado
de Mato Grosso para propor a presente ao direta de inconstitucionalidade por omisso. (ADI 3.682, voto do
Min. Gilmar Mendes, julgamento em 9-5-07, DJ de 6-9-07)
Impossibilidade de converso da ao direta de inconstitucionalidade, por violao positiva da Constituio, em
ao de inconstitucionalidade por omisso (violao negativa da Constituio). A jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal, fundada nas mltiplas distines que se registram entre o controle abstrato por ao e a
fiscalizao concentrada por omisso, firmou-se no sentido de no considerar admissvel a possibilidade de
converso da ao direta de inconstitucionalidade, por violao positiva da Constituio, em ao de
inconstitucionalidade por omisso, decorrente da violao negativa do texto constitucional. (ADI 1.439-MC, Rel.
Min. Celso de Mello, julgamento em 22-5-96, DJ de 30-5-03)
"Desrespeito Constituio modalidades de comportamentos inconstitucionais do poder pblico. O
desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao estatal quanto mediante inrcia governamental. A
situao de inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento ativo do Poder Pblico, que age ou edita
normas em desacordo com o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os princpios que
nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que importa em um facere (atuao positiva), gera a
inconstitucionalidade por ao. Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao concreta dos
preceitos da Constituio, em ordem a torn-los efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em
conseqncia, de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe imps, incidir em violao negativa do
texto constitucional. Desse non facere ou non praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode
ser total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando insuficiente a medida efetivada pelo
Poder Pblico. (...) A omisso do Estado que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio
ditada pelo texto constitucional qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade polticojurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos
que nela se fundam e tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos
postulados e princpios da Lei Fundamental. As situaes configuradoras de omisso inconstitucional ainda
que se cuide de omisso parcial, derivada da insuficiente concretizao, pelo Poder Pblico, do contedo
material da norma impositiva fundada na Carta Poltica, de que destinatrio refletem comportamento estatal
que deve ser repelido, pois a inrcia do Estado qualifica-se, perigosamente, como um dos processos informais
de mudana da Constituio, expondo-se, por isso mesmo, censura do Poder Judicirio." (ADI 1.439-MC, Rel.
Min. Celso de Mello, julgamento em 22-5-96, DJ de 30-5-03). No mesmo sentido: ADI 1.458-MC, Rel. Min. Celso
de Mello, julgamento em 23-5-96, DJ de 20-9-96.

4) Ao de Representao Interventiva ADI Interventiva: arts. 34, VII e 36, III.


Caber ADI Interventiva quando se destina a promover a interveno da Unio em
algum Estado Federal, ou de algum Estado em Municpio situado dentro de seus limites
territoriais. Sua finalidade poltica.

42

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

Alexandre de Moraes: a ao direta interventiva possui dupla finalidade, pois pretende a


declarao de inconstitucionalidade formal ou material da lei ou ato normativo estadual
(finalidade jurdica) e a decretao de interveno federal no Estado-membro ou DF
(finalidade poltica), constituindo-se, pois, um controle direto, para fins concretos [...].
Sntese:
1) Um dos Estados-membros viola os ou um dos princpios sensveis;
2) Tomada cincia dessa violao, o PGR poder impetrar a Ao Interventiva (ou
Representao Interventiva) no STF;
3) Se o STF julgar a procedncia da Representao, ele requisitar ao Presidente da
Repblica a Interveno Federal;
4) O Presidente da Repblica vinculadamente decreta-la-, observando o disposto
no 3 do art. 36, CF.

REPRESENTAO
INTERVENTIVA
(PAULO; ALEXANDRINO,
2007, p. 846)

No caso de ofensa aos


princpios sensveis
(ADIn interventiva)

PGR

STF

No caso de descumprimento
de lei federal (Ao de
executoriedade de lei federal)

PGR

STF

No mbito estadual, para o fim


Interveno em municpio

PGJ

TJ

JURISPRUDNCIA DO STF:
Existente processo de interveno em curso no Supremo Tribunal Federal, no cabe corte de origem,
examinando-o em virtude de baixa decorrente de diligncia relacionada com clculos, julg-lo extinto ante a
incidncia de novo texto constitucional. (Rcl 2.100, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 13-3-03, DJ de 25- 403)
O pedido de requisio de interveno dirigida pelo Presidente do Tribunal de execuo ao STF h de ter
motivao quanto procedncia e tambm com a necessidade da interveno. (IF 230, Rel. Min. Seplveda
Pertence, julgamento em 24-4-96, DJ de 1-7-96)
O instituto da interveno federal, consagrado por todas as Constituies republicanas, representa um elemento
fundamental na prpria formulao da doutrina do federalismo, que dele no pode prescindir inobstante a
expecionalidade de sua aplicao , para efeito de preservao da intangibilidade do vnculo federativo, da
unidade do Estado Federal e da integridade territorial das unidades federadas. A invaso territorial de um Estado
por outro constitui um dos pressupostos de admissibilidade da interveno federal. O Presidente da Repblica,
nesse particular contexto, ao lanar mo da extraordinria prerrogativa que lhe defere a ordem constitucional,
age mediante estrita avaliao discricionria da situao que se lhe apresenta, que se submete ao seu exclusivo
juzo poltico, e que se revela, por isso mesmo, insuscetvel de subordinao vontade do Poder Judicirio, ou
de qualquer outra instituio estatal. Inexistindo, desse modo, direito do Estado impetrante decretao, pelo
chefe do Poder Executivo da Unio, de interveno federal, no se pode inferir, da absteno presidencial
quanto concretizao dessa medida, qualquer situao de leso jurdica passvel de correo pela via do
mandado de segurana. (MS 21.041, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 12-6-91, DJ de 13-3-92)
Representao do Procurador-Geral da Repblica pleiteando interveno federal no Estado de Mato Grosso,
para assegurar a observncia dos 'direitos da pessoa humana', em face de fato criminoso praticado com extrema
crueldade a indicar a inexistncia de 'condio mnima', no Estado, 'para assegurar o respeito ao primordial
direito da pessoa humana, que o direito vida'. (...) Representao que merece conhecida, por seu
fundamento: alegao de inobservncia pelo Estado-Membro do princpio constitucional sensvel previsto no art.
34, VII, alnea b, da Constituio de 1988, quanto aos 'direitos da pessoa humana'. (...) Hiptese em que esto
em causa 'direitos da pessoa humana', em sua compreenso mais ampla, revelando-se impotentes as
autoridades policiais locais para manter a segurana de trs presos que acabaram subtrados de sua proteo,
por populares revoltados pelo crime que lhes era imputado, sendo mortos com requintes de crueldade.
Interveno federal e restrio autonomia do Estado-Membro. Princpio federativo. Excepcionalidade da
medida interventiva. No caso concreto, o Estado de Mato Grosso, segundo as informaes, est procedendo
apurao do crime. Instaurou-se, de imediato, inqurito policial, cujos autos foram encaminhados autoridade
judiciria estadual competente que os devolveu, a pedido do Delegado de Polcia, para o prosseguimento das

43

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

diligncias e averiguaes. Embora a extrema gravidade dos fatos e o repdio que sempre merecem atos de
violncia e crueldade, no se trata, porm, de situao concreta que, por si s, possa configurar causa bastante
a decretar-se interveno federal no Estado, tendo em conta, tambm, as providncias j adotadas pelas
autoridades locais para a apurao do ilcito. Hiptese em que no , por igual, de determinar-se intervenha a
Polcia Federal, na apurao dos fatos, em substituio Polcia Civil de Mato Grosso. Autonomia do EstadoMembro na organizao dos servios de Justia e segurana, de sua competncia (Constituio, arts. 25, 1;
125 e 144, 4). (IF 114, Rel. Min. Nri da Silveira, julgamento em 13-3-91, DJ de 27-9-96)

5) Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF: (Art. 102, 1, CF e


normatizada pela Lei 9.882/99.
Esta uma modalidade especial de ao concentrada, de objeto mais restrito e
cabimento excepcional, pressupondo que a inconstitucionalidade apontada implique um
conflito entre a lei ou o ato administrativo e preceito da Constituio tido com o fundamental.
H uma grande discusso sobre o venha a ser os preceitos fundamentais, onde
parte respeitvel da doutrina entende, em apertada sntese, que se manifestam nos
princpios fundamentais da CF (Arts. 1 ao 4), os princpios constitucionais sensveis (art.
34, VII), os que compem as clusulas ptreas (art. 60, 4), e outros de mesma natureza,
cuja violao possa comprometer a ordem e sistema constitucional.
Essencial para o cabimento da ADPF que haja interesse pblico no seu
ajuizamento e a inexistncia de outro meio eficaz de sanar a lesividade (art. 4, 1, Lei
9.882/99).
Contornos do que seja Preceito Fundamental (PAULO; ALEXANDRINO, 2006, p. 136-7):
Por Oscar Dias Corra (apud op. cit. acima) Parece-nos, porm, que, desde logo, podem ser indicados,
porque, pelo prprio texto, no objeto de emenda, deliberao e, menos ainda, abolio: a forma federativa do
Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos poderes, os direitos e garantias individuais.
Desta forma, tudo o que diga respeito a essas questes vitais para o regime pode ser tido como preceitos
fundamentais. Alm disso, admita-se: os princpios do Estado democrtico, vale dizer, soberania, cidadania,
dignidade da pessoa humana, valores sociais do trabalho, livre iniciativa, pluralismo poltico; os direitos
fundamentais individuais e coletivos; os direitos sociais; os direitos polticos, a prevalncia da normas relativas
organizao poltico administrativa; a distribuio de competncia entre a Unio, Estados, Distrito Federal,
Territrios e Municpios; entre Legislativo, Executivo e Judicirio; a discriminao de rendas; as garantias da
ordem econmica e financeira, nos princpios bsicos; enfim, todos os preceitos que, assegurando a estabilidade
e a continuidade da ordem jurdica democrtica, devam ser cumpridos.
Por Gilmar Ferreira Mendes (apud op. cit. acima) muito difcil indicar, a priori, os preceitos fundamentais da
Constituio passveis de leso to grave que justifique o processo e julgamento da argio de
descumprimento.
No h dvida de que alguns desses preceitos esto enunciados, de forma explcita, no texto constitucional.
Assim, ningum poder negar a qualidade de preceitos fundamentais da ordem constitucional aos direitos e
garantias individuais (art. 5, dentre outros). Da mesma forma, no se poder deixar de atribuir essa qualificao
aos demais princpios protegidos pela clusula ptrea do art. 60, 4, da CF: o princpio federativo, a separao
de Poderes o voto direto universal e secreto.
Por outro lado, a prpria Constituio explicita os chamados princpios sensveis, cuja violao pode dar ensejo
decretao da interveno federal nos estados-membros (art. 34, VII).
fcil de ver a amplitude conferida s clusulas ptreas e a idia de unidade da Constituio acabam por
colocar parte significativa da Constituio sob a proteo dessas garantias.

As novidades trazidas nessa criao do constituinte reformador foi a ampliao do


alcance do controle exercido pelo STF, em via concentrada: exame em torno de lei ou ato
normativo federal, estadual e municipal (art. 1, par. nico, Lei 9.882/99).
LEGITIMADOS ATIVOS: os mesmos da Adin (art. 103, incisos, CF).
Mudanas provocadas
Constitucionalidade:

pela

ADPF

no

Sistema

Por GILMAR MENDES; COELHO; BRANCO ( 2007, p. 1009).

de

Controle

Concentrado

de

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

44

Em 1 lugar porque permite a antecipao de decises sobre controvrsias constitucionais relevantes, evitando
que elas venham a ter um desfecho definitivo aps longos anos, quando muitas situaes j se consolidaram ao
arrepio da interpretao autntica do STF.
Em 2 lugar, porque poder ser utilizado para de forma definitiva e com eficcia geral solver controvrsia
relevante sobre a legitimidade do direito ordinrio pr-constitucional em face da nova CF que, at o momento,
somente poderia ser veiculada mediante a utilizao do recurso extraordinrio.
Em 3 lugar, porque as decises proferidas pelo STF nesses processos, haja vista a eficcia erga omnes e o
efeito vinculante, fornecero a diretriz segura para o juzo sobre a legitimidade ou a ilegitimidade de atos de teor
idntico, editados pelas diversas entidades municipais.
Finalmente, deve-se observar que o novo instituto pode oferecer respostas adequadas para dois problemas
bsicos de controle de constitucionalidade no Brasil: o controle da omisso inconstitucionalidade e a ao
declaratria nos planos estadual e municipal.
Todas essas peculiaridades realam que no que respeita diversidade e amplitude da utilizao da ADPF revelase superior formula do incidente de inconstitucionalidade.
Diante dessa conjuntura, tenho enfatizado sistematicamente que a ADPF vem completar o sistema de controle
de constitucionalidade de perfil relativamente concentrado no STF, uma vez que as questes, at ento
excludas de apreciao no mbito do controle abstrato de normas, podem ser objeto de exame no mbito do
novo procedimento.
esse o contexto institucional do controle de constitucionalidade no ordenamento brasileiro, que busca combinar
o modelo tradicional de controle incidental de normas, os vrios instrumentos de defesa dos direitos individuais
como o HC, MS, HD, MI, com as aes diretas de inconstitucionalidade e de constitucionalidade, a ao direta
por omisso e ADPF.
Por VICENTE PAULO; MARCELO ALEXANDRINO (2007, p. 820-4):
Nos termos em que foi regulada a ADPF pelo legislador ordinrio, questes at ento no passveis de
apreciao nas demais aes do controle abstrato de constitucionalidade (ADI e ADC) passaram a poder ser
objeto de exame.
Os exemplos mais notveis so a possibilidade de impugnao de atos normativos municipais em face da
Constituio da Repblica e o cabimento da ao quando houver controvrsia envolvendo direito prconstitucional. Ainda, impende observar que a ADPF no se restringe apreciao de atos normativos, podendo,
por meio dela, ser impugnado qualquer ato do Poder Pblico que resulte leso ao ameaa de leso a preceito
fundamental decorrente da CF. [...]
Pensamos ser essa a mais relevante alterao introduzida no nosso sistema de controle concentrado de
constitucionalidade pela ADPF: a instituio de mecanismo de aferio abstrata, pelo STF, da legitimidade do
direito pr-constitucional e do direito municipal ante a CF, controle at ento invivel no mbito dos processos
objetivos de fiscalizao de constitucionalidade integrantes de nosso ordenamento. [...]
A argio, dessarte, tem potencialmente como objeto:
a) qualquer ato (ou omisso) do Poder Pblico, includos os no normativos que acarrete leso ou ameaa de
leso a preceito fundamental decorrente da Constituio, visando a evitar ou reparar tal leso;
b) leis e atos normativos federais, estaduais e municipais (e tambm os distritais, inclusive os editados com fulcro
nas competncias municipais do DF), abrangidos os anteriores Constituio, desde que exista acerca de sua
aplicao relevante controvrsia constitucional e que a aplicao ou a no aplicao desse atos implique leso
ou ameaa a preceito fundamental.
JURISPRUDNCIA DO STF:
Argio de Descumprimento de Preceito FundamentalADPF. Medida Cautelar. Ato regulamentar. Autarquia
estadual. Instituto de Desenvolvimento Econmico-Social do ParIDESP. Remunerao de pessoal. Vinculao
do quadro de salrios ao salrio mnimo. Norma no recepcionada pela Constituio de 1988. Afronta ao
princpio federativo e ao direito social fundamental ao salrio mnimo digno (arts. 7, inciso IV, 1 e 18 da
Constituio). Medida liminar para impedir o comprometimento da ordem jurdica e das finanas do Estado.
Preceito Fundamental: parmetro de controle a indicar os preceitos fundamentais passveis de leso que
justifiquem o processo e o julgamento da argio de descumprimento. Direitos e garantias individuais, clusulas
ptreas, princpios sensveis: sua interpretao, vinculao com outros princpios e garantia de eternidade.
Densidade normativa ou significado especfico dos princpios fundamentais. Direito prconstitucional. Clusulas
de recepo da Constituio. Derrogao do direito pr-constitucional em virtude de coliso entre este e a
Constituio superveniente. Direito comparado: desenvolvimento da jurisdio constitucional e tratamento
diferenciado em cada sistema jurdico. A Lei n. 9.882, de 1999, e a extenso do controle direto de normas ao
direito pr-constitucional. Clusula da subsidiariedade ou do exaurimento das instncias. Inexistncia de outro
meio eficaz para sanar leso a preceito fundamental de forma ampla, geral e imediata. Carter objetivo do
instituto a revelar como meio eficaz aquele apto a solver a controvrsia constitucional relevante. Compreenso
do princpio no contexto da ordem constitucional global. Atenuao do significado literal do princpio da
subsidiariedade quando o prosseguimento de aes nas vias ordinrias no se mostra apto para afastar a leso
a preceito fundamental. (ADPF 33-MC, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 29-10-03, DJ de 6-8-04)
Argio de descumprimento de preceito fundamental: distino da ao direta de inconstitucionalidade e da
ao declaratria de constitucionalidade. O objeto da argio de descumprimento de preceito fundamental h
de ser ato do Poder Pblico federal, estadual, distrital ou municipal, normativo ou no, sendo, tambm, cabvel a

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

45

medida judicial quando for relevante o fundamento da controvrsia sobre lei ou ato normativo federal, estadual
ou municipal, includos os anteriores Constituio. (ADPF 1-QO, Rel. Min. Nri da Silveira, julgamento em 3-200, DJ de 7-11-03)

LEI 9.868, de 10 de novembro de 1999 - Art. 28, pargrafo nico:


da interpretao conforme a Constituio (vide unidade 5 Interpretao): Essa tcnica
da interpretao, ressalta-se, somente poder ser utilizada quando a norma constitucional
objeto do controle tiver mais de um significado, e algumas das interpretaes possveis se
adequar perfeitamente ao texto constitucional.
Nesse tipo de deciso, proferida no controle de constitucionalidade , o STF manter a norma
no ordenamento jurdico, declarando-a constitucional, valendo-se da seguinte expresso,
constante da parte dispositiva da sentena: A norma constitucional, desde que ....
JURISPRUDNCIA DO STF:
"Interpretao conforme a Constituio: tcnica de controle de constitucionalidade que encontra o limite de sua
utilizao no raio das possibilidades hermenuticas de extrair do texto uma significao normativa harmnica
com a Constituio." (ADI 3.046, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 15-4-04, DJ de 28-5-04)
"Impossibilidade, na espcie, de se dar interpretao conforme Constituio, pois essa tcnica s utilizvel
quando a norma impugnada admite, dentre as vrias interpretaes possveis, uma que a compatibilize com a
Carta Magna, e no quando o sentido da norma unvoco, como sucede no caso presente. Quando, pela
redao do texto no qual se inclui a parte da norma que atacada como inconstitucional, no possvel suprimir
dele qualquer expresso para alcanar essa parte, impe-se a utilizao da tcnica de concesso da liminar
para a suspenso da eficcia parcial do texto impugnado sem a reduo de sua expresso literal tcnica essa
que se inspira na razo de ser da declarao de inconstitucionalidade sem reduo do texto em decorrncia de
este permitir interpretao conforme Constituio." (ADI 1.344-MC, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em
18-12-95, DJ de 19-4-96)

da Declarao parcial de nulidade sem reduo de texto: Trata-se de deciso proferida


no controle concentrado, da mesma forma que se d com a interpretao conforme a
Constituio. Entretanto, diferente desta ltima, no propriamente uma tcnica de
interpretao, mas sim uma autntica forma de deciso judicial.
Na declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto, de maneira diversa do que
ocorre na interpretao conforme a Constituio, o controle de constitucionalidade tem por
objeto no uma norma polissmica, mas sim uma norma com um s sentido.
Ao julgar a ao, o STF efetivamente declara a norma parcialmente inconstitucional.
Contudo, no reduz o sentido, apenas assevera a inconstitucionalidade em determinadas
hipteses de aplicao. Consegue-se, com isto, a manuteno da norma no ordenamento
jurdico.
JURISPRUDNCIA DO STF:
As decises consubstanciadoras de declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive
aquelas que importem em interpretao conforme Constituio e em declarao parcial de
inconstitucionalidade sem reduo de texto, quando proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de
fiscalizao normativa abstrata, revestem-se de eficcia contra todos (erga omnes) e possuem efeito vinculante
em relao a todos os magistrados e Tribunais, bem assim em face da Administrao Pblica federal, estadual,
distrital e municipal, impondo-se, em conseqncia, necessria observncia por tais rgos estatais, que
devero adequar-se, por isso mesmo, em seus pronunciamentos, ao que a Suprema Corte, em manifestao
subordinante, houver decidido, seja no mbito da ao direta de inconstitucionalidade, seja no da ao
declaratria de constitucionalidade, a propsito da validade ou da invalidade jurdico-constitucional de
determinada lei ou ato normativo. (Rcl 2.143-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 12-3-03, DJ de 6-6
03)

QUADROS COMPARATIVOS
(baseado nas obras de controle de constitucionalidade de Siqueira Jr., e Motta e Douglas;
Paulo e Alexandrino):

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

Controle de
Constitucionalidade
LEGITIMADOS ATIVOS

COMPETNCIA

MODALIDADES
AO

OBJETO DA AO

FINALIDADE

DE

DIFUSO ou
INCIDENTAL

CONCENTRADO ou
VIA DE AO

Partes do processo;
O representante do MP
atuante no processo;
Juiz ou Tribunal, de ofcio.
Qualquer juiz;
Qualquer Tribunal, desde que
observada a reserva de
plenrio: art. 97, CF.
A argio de inconstitucionalidade poder ser feita em
toda e qualquer espcie de
ao existentes nas leis
processuais. EX: MS, HC, Ao
Popular, Ao Civil Pblica, RE

CF, art. 103, inc. I ao IX.


Exceto: na Adin Interventiva, o
PGR (art. 36, III) e PGJ (35, IV)

A inconstitucionalidade um
incidente ao processo comum.
O objeto da ao uma
obrigao qualquer.

A
garantia
de
direitos
subjetivos, liberando algum do
cumprimento de uma lei
inconstitucional. A finalidade o
exame do incidente em um
processo comum.
EFEITOS DA DECISO
Inter partes et in casu (entre as
partes e no caso concreto), e
em regra, produz efeitos
retroativos ex tunc embora
a regra seja ex tunc, em
situaes excepcionais, tendo
em vista a segurana jurdica,
outorgar efeitos meramente
prospectivos (ex nunc) sua
deciso, ou mesmo fixar um
outro momento para o incio da
eficcia de sua deciso,
reconhecendo a inconstitucionalidade profuturo.
INTERVENO
DO Se o caso chegar ao STF
SENADO FEDERAL (SF) atravs de RE e for reconhecida
a
inconstitucionalidade,

possvel aplicar o art. 52, X, CF


caso em que o SF pode
suspender a execuo da norma
VANTAGENS
O cidado tem acesso mais
fcil aos Juzes de 1
instncia,
facilitando
o
julgamento;
O
cidado
no
fica
dependendo dos legitimados
do art. 103 da CF para
resolver seu problema;
A soluo para o caso pessoal
mais rpida, muitas vezes
obtida em sede de liminar.

CF STF
CEs TJs

ADI;
ADC;
ADI por Omisso;

Ao
de
Representao Inventiva;
ADPF
A inconstitucionalidade o
objeto principal da lide.

Expelir do sistema jurdico, lei


ou ato inconstitucional. A
finalidade o exame da
validade da lei em si.
Erga Omnes, atinge todo o
ordenamento jurdico, a todas
as pessoas. Em regra: ex tunc.
Excepcionalmente o STF, por
razes de segurana jurdica ou
de excepcional interesse social,
poder o STF, por maioria de
2/3 de seus membros: a)
restringir os efeitos da deciso;
b) conceder eficcia ex nunc
deciso; c) fixar outro momento
para o incio da eficcia de sua
deciso.
O STF no precisa comunicar ao
SF. Basta a publicao da
deciso
para
a
norma
inconstitucional perder sua fora
A soluo final para todo o pas
mais rpida;
O efeito erga omnes
e
vinculante
evita
decises
diferentes de um ou outro
julgador;
A soluo idntica para
todos.

46

47

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

DESVANTAGENS

A soluo final para todo o O cidado no tem legitimidade


pas mais lenta, podendo
para ingressar no STF;
levar at anos;
Sendo apenas um nico
A deciso s alcana as partes
Tribunal,
h
extrema
no caso concreto;
sobrecarga de trabalho;
Como as normas tem aplica- Muitos doutrinadores criticam o
o geral, comum que STF porque adota decises
muitas pessoas aleguem a
mais polticas do que merainconstitucionalidade
em mente tcnicas.
aes diferentes e perante
juzes distintos. Isto cria uma
srie de decises num e
noutro sentidos, causando
certa confuso.
QUADRO COMPARATIVO DAS AES CONCENTRADAS

ADI
102,I , a;
Lei 9868/99
a declarao
de inconstitucionalidade da lei
ou ato normativo
federal ou
estadual.

ADC
102, I, a;
Lei 9868/99
a declarao de
constitucionalidade
da lei ou ato
normativo federal.

Pedido

Inconstitucionalidade.

Constitucionalidade
H que se ter
comprovada a
controvrsia
judicial.

Inconstitucionalidade Omissiva (vcio


omissivo).

Finalidade

Expelir do
sistema jurdico
lei ou ato
inconstitucional

Afastar a
insegurana
jurdica ou estado
de incerteza sobre
a validade da lei.
Transforma
presuno relativa
da constitucionalidade em
presuno
absoluta.
Objetivo principal:
transferir ao STF a
deciso sobre a
constitucionalidade

Garantir a plena
eficcia da norma
constitucional.
Reprimir a omisso
por parte dos poderes competentes
que atentem contra
a CF.
Declara a omisso,
o STF dar cincia
ao rgo competente para tomar as
medidas necessrias para cessar a
omisso. Se for a

AO
Objeto
ao

da

ADI OMISSIVA
103, 2
a declarao de
inconstitucionalidad
e omissiva do Poder
Pblico (Legislador
ou Administrador).

ADI
INTERVENTIVA
34, VII e 36, III
a declarao de
inconstitucionalidad
e de lei ou ato
normativo contrrio
aos princpios
sensveis e conseqente interveno
federal.
Inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo estadual.

1. Jurdica:
declarao de
inconstitucionalidade;
2. Poltica:
Interveno
Federal.

ADPF
102, 1
Lei 9882/99
a declarao do
descumprimento
de preceito
fundamental.

Constitucionalidade ou Inconstitucionalidade
Ofensa a preceito
fundamen-tal, que
nos termos legais
se exterioriza por
evitar ou reparar
leso a preceito
fundamental,
resultante do ato
do Poder Pblico e
quando for
relevante o
fundamento da
controvrsia
constitucional
sobre lei ou ato
normativo federal,
estadual ou
municipal,
includos os
anteriores CF/88.
Defesa da
integridade e
preservao da
CF, no que se
refere aos
preceitos
fundamentais.

48

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

Exigncia de
comprovao
de
controvrsia

NO

de um dispositivo
legal que esteja
ensejando o
controle difuso.
SIM

AP, esta dever


supri-la em 30 dias.
NO

NO

SIM para ADPF


ajuizada com base
no art. 1, pargrafo nico, I, da Lei
9.882/99 (ADPF
incidental)
NO para ADPF
ajuizada com base
no caput do art. 1
da Lei 9.882/99
(argio
autnoma)

ATUAO DO PGR E DO AGU NO CONTROLE CONCENTRADO / ABSTRATO (PAULO;


ALEXANDRINO, 2007, P. 780):
PGR (CF, art. 103, VI e 1)
Atua na defesa da CF, da harmonia do
ordenamento jurdico-constitucional.
Atuao independente: poder opinar pela
constitucionalidade ou inconstitucionalidade.
Atua em todas as aes
legitimado ativo (pode propor todas as aes
do controle concentrado).
Poder opinar nas aes por ele propostas
(inclusive pela improcedncia da ao).

AGU (CF, art. 103, 3)


Atua como defensor da norma impugnada,
assegurando o contraditrio no controle abstrato.
Atuao vinculada:s poder opinar pela
constitucionalidade da norma, salvo se j existir
entendimento contrrio do STF.
No atua em Adin omissiva e Adecon.
No legitimado ativo.
Sua atuao alcana leis federais e estaduais.

UNIDADE 6 - A EC N. 45/2004 E A REPERCUSSO GERAL NO


RECURSO EXTRARDINRIO. CF, art. 102, 3; CPC, arts. 543-A e
543-B; Lei 11.418/06.
o STF o rgo mximo do Poder Judicirio brasileiro, pois alm de suas
competncias originrias jurisdicionais, lhe cabe a guarda da CF. Para realizar tal mister, o
constituinte lhe atribuiu competncias originrias, em jurisdio concentrada de guarda da
CF (ADI, ADC, ADPF), como tambm competncias derivadas ou recursais, quando o STF
assume o papel de rgo revisor das decises proferidas em controle incidental pelos
outros rgos do Poder Judicirio (RO art. 102, II; RE art. 102, III).
Ressalvadas as estritas hipteses de cabimento do recurso ordinrio (CF, art. 102, II), o
recurso extraordinrio o meio idneo para a parte interessada, no mbito do controle
difuso de constitucionalidade, levar ao conhecimento do STF controvrsia constitucional
concreta, suscita nos juzos inferiores.
Com efeito, estabelece a CF que compete ao STF julgar, mediante recurso extraordinrio,
as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida (art. 102,
III):
a) contrariar dispositivo desta Constituio;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio;

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

49

d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal (PAULO; ALEXANDRINO, 2007, p.
734).
S pode ser interposto, o recurso extraordinrio, contra decises no passveis de outro
recurso. o que o art. 102 da Constituio Federal quer dizer com ltima instncia. Assim,
se a hiptese comportar embargos infringentes, por haver voto vencido, no se poder
renunciar a eles, para interposio de recurso extraordinrio. No interpostos os embargos
infringentes, o recurso extraordinrio no ser conhecido e ocorrer o trnsito em julgado.
O recurso extraordinrio tem a caracterstica especialssima de s se referir a determinadas
hipteses, todas questes de direito, no de fato, devidamente relacionadas no art. 102 da
Constituio (SANTOS, 2006a, p. 677).

JURISPRUDNCIA DO STF RE:


"Recurso extraordinrio: interposio de deciso do Superior Tribunal de Justia em recurso especial:
inadmissibilidade, se a questo constitucional de que se ocupou o acrdo recorrido j fora suscitada e resolvida
na deciso de segundo grau e, ademais, constitui fundamento suficiente da deciso da causa. Precedente: AI
145.589-AgR, Pertence, RTJ 153/684." (AI 529.883-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 26-6-07,
DJ de 17-8-07)
"Recurso extraordinrio: interposio de deciso do Superior Tribunal de Justia em recurso especial:
inadmissibilidade, se a questo constitucional de que se ocupou o acrdo recorrido j fora suscitada e resolvida
na deciso de segundo grau e, ademais, constitui fundamento suficiente da deciso da causa. Precedente: AI
145.589-AgR, Pertence, RTJ 153/684." (AI 529.883-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 26-6-07,
DJ de 17-8-07)
"Se o Superior Tribunal de Justia, ao julgar o recurso especial, apreciou matria constitucional e, supostamente,
usurpou a competncia do Supremo Tribunal, cabia instituio financeira a interposio de recurso
extraordinrio contra a deciso." (RE 509.500-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 26-6 07, DJ de
17-8-07)
"Recurso extraordinrio e prequestionamento. O prequestionamento para o RE no reclama que o preceito
constitucional invocado pelo recorrente tenha sido explicitamente referido pelo acrdo, mas necessrio que
este tenha versado inequivocamente a matria objeto da norma que nele se contenha, o que ocorreu no caso."
(AI 297.742-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 25-6-07, DJ de 10-8-07)
"Recurso extraordinrio: descabimento: ausncia de prequestionamento do tema do dispositivo constitucional
dado por violado (CF, art. 151, III), exigvel, ainda que a ofensa ao preceito constitucional tenha surgido com a
prolao da deciso recorrida: incidncia das Smulas 282 e 356." (AI 587.716-AgR, Rel. Min. Seplveda
Pertence, julgamento em 25-6-07, DJ de 10-8-07).
SMULAS STF RE: 279, 280, 281, 282, 283, 286, 287, 288, 289, 296, 356, 400, 454, 456, 528, 602, 634, 635,
636, 637, 638, 639, 639, 640, 727, 728, 729, 733, 735.

REPERCUSSO GERAL NO RE:


O mecanismo criado pela EC n 45/2004, serve para reduzir a distribuio de RE ao
STF e racionalizar o seu processamento em todo o Poder Judicirio. Ele permite uma nica
deciso em cada questo constitucional, sendo que a Corte Suprema no precisa se
manifestar em processos com idntica matria. Quando o STF declara a existncia de
repercusso geral em um determinado tema, os tribunais locais (estaduais e federais)
suspendem o envio de recursos semelhantes at que o plenrio julgue o caso, diminuindo
assim o fluxo de processos. Depois do julgamento definitivo no STF, o resultado deve ser
aplicado aos demais processos de idntica matria pelas instncias inferiores.
O Princpio da Repercusso Geral permite que o STF deixe de julgar casos sem
relevncia social, econmica, poltica e jurdica e dedique mais tempo aos REs que
discutem questes constitucionais e que ultrapassem o interesse subjetivo das partes do
processo. A repercusso geral no tira do cidado o direito de recorrer de uma deciso
judicial, uma vez que livre o recurso para os tribunais locais.
CF, Art. 102, 3 - No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso
geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o
Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de
dois teros de seus membros.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

50

CPC, Art. 543-A - O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do


recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer
repercusso geral, nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
1 - Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes
relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os
interesses subjetivos da causa. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

O que o constituinte quis determinar, com a EC n 45/04, que o recurso


extraordinrio deve possuir importncia geral para que seja julgado, ou seja, h repercusso
geral quando h interesse geral, interesse pblico naquela questo; o desfecho da causa
atingir no somente as partes envolvidas naquele litgio, mas toda a coletividade. Sobre o
tema, importante se faz a leitura da lio trazida por Marinoni e Mitidiero (2007, p. 33):
A fim de caracterizar a existncia de repercusso geral e, dessarte, viabilizar o
conhecimento do recurso extraordinrio, nosso legislador alou mo de uma frmula que
conjuga relevncia e transcendncia (repercusso geral = relevncia + transcendncia). A
questo debatida tem de ser relevante do ponto de vista econmico, poltico, social ou
jurdico, alm de transcender para alm de interesses subjetivos das partes na causa. Tem
de contribuir, em outras palavras, para persecuo da unidade do Direito no Estado
Constitucional brasileiro, compatibilizando e/ou desenvolvendo solues de problemas de
ordem constitucional. Presente o binmio, caracterizada est a repercusso geral da
controvrsia (MARINONI; MITIDIERO, 2007, p. 33).

Sobre o procedimento, o CPC, em seu art. 543-A, cristalino ao preceituar que:


2 - O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva
do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. (Includo pela Lei n
11.418, de 2006).
3 - Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a
smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
4 - Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro)
votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. (Includo pela Lei n 11.418, de
2006).
5 - Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos
sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos
termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de
2006).
6 - O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de
terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
7 - A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada
no Dirio Oficial e valer como acrdo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

REPERCUSSO GERAL ORIENTAES DO STF


APRESENTAO: Diante da edio da Emenda Constitucional 45/04, que incluiu, dentre os
pressupostos de admissibilidade dos recursos extraordinrios, a exigncia de repercusso
geral da questo constitucional suscitada, e j tendo sido editadas normas regulamentares,
mediante alteraes no Cdigo de Processo Civil e no Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal, impe-se a adoo das aes necessrias plena efetividade das novas
disposies
constitucionais
e

uniformizao
mnima
de
procedimentos.
Considerando as caractersticas no novo instituto, uma comunicao mais direta entre os
rgos do Poder Judicirio, no compartilhamento de informaes sobre os temas em
julgamento e feitos sobrestados, condio indispensvel para que os objetivos que
informaram a reforma constitucional sejam plenamente alcanados, garantindo-se a
necessria segurana aos jurisdicionados, destinatrios maiores da mudana que ora se
opera.
FUNDAMENTOS
CF/88, artigo 102, 3, acrescido pela Emenda Constitucional n 45/04.
CPC, artigos 543-A e 543-B, acrescidos pela Lei n 11.418/06.

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

51

RISTF, artigos ns 322-A e 328, com a redao da Emenda Regimental n 21/07, artigo n
328-A, com a redao da Emenda Regimental n 23/08 eartigo n 13, com a redao da
Emenda Regimental n 24/08.
FINALIDADES: Delimitar a competncia do STF, no julgamento de recursos extraordinrios,
s questes constitucionais com relevncia social, poltica, econmica ou jurdica, que
transcendam os interesses subjetivos da causa.
Evitar que o STF decida mltiplas vezes sobre uma mesma questo constitucional.
NATUREZA E COMPETNCIA PARA O EXAME:A existncia da repercusso geral da
questo constitucional suscitada pressuposto de admissibilidade de todos os recursos
extraordinrios, inclusive em matria penal.
Exige-se preliminar formal de repercusso geral, sob pena de no ser admitido o recurso
extraordinrio.
A verificao da existncia da preliminar formal de competncia concorrente do Tribunal
ou Turma Recursal de origem e do STF.
A anlise sobre a existncia ou no da repercusso geral, inclusive o reconhecimento de
presuno legal de repercusso geral, de competncia exclusiva do STF.
VIGNCIA: O pressuposto de admissibilidade exigido nos recursos extraordinrios
interpostos de acrdos publicados a partir de 3 de maio de 2007, data da entrada em vigor
da Emenda Regimental 21/07 ao RISTF (QOAI N 664567/RS), que estabeleceu as normas
necessrias execuo das disposies legais e constitucionais sobre o novo instituto.
Os recursos extraordinrios anteriores regem-se, quanto sua admissibilidade, pelas
disposies legais vigentes anteriormente instituio deste pressuposto.
Os recursos extraordinrios anteriores e posteriores, quando mltiplos, sujeitam-se a
sobrestamento, retratao e reconhecimento de prejuzo (art. 543-B, 1 e 3, QORI
715.423).
JURISPRUDNCIA STF REPERCUSSO GERAL:
MATRIAS COM REPERCUSSO
RE 559943 RG / RS - RIO GRANDE DO SUL
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. CRMEN LCIA
Julgamento: 23/10/2007
Publicao: DJE-157 DIVULG 06-12-2007 PUBLIC 07-12-2007
DJ 07-12-2007 PP-00016
EMENT VOL-02302-08 PP-01589
Parte(s)
RECTE.(S)
: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
ADV.(A/S)
: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
RECDO.(A/S)
: ABDALLA HUSEIN HUMAD ME
Ementa: Repercusso geral: exigncia de lei complementar para dispor sobre prescrio e decadncia
tributrias aplicveis s contribuies sociais (art. 146, inc. III, da Constituio) para constituio do crdito
tributrio e da respectiva ao de cobrana.
Deciso: O Tribunal reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional suscitada,
vencidos os ministros Cezar Peluso e Eros Grau.
Ministra CRMEN LCIA - Relatora
Assunto: EXECUO FISCAL / CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA / PRESCRIO
---------------------------------------------------------------------------------------------RE 561908 RG / RS - RIO GRANDE DO SUL
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
Julgamento: 08/11/2007
Publicao: DJE-157 DIVULG 06-12-2007 PUBLIC 07-12-2007
DJ 07-12-2007 PP-00016
EMENT VOL-02302-08 PP-01660
Parte(s)
RECTE.(S)
: UNIO

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

52

ADV.(A/S)
: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
RECDO.(A/S)
: LUIZ VOLMAR RODRIGUES DA SILVA
ADV.(A/S)
: JORGE NILTON XAVIER DE SOUZA
INTDO.(A/S)
: ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL
ADV.(A/S)
: PGE-RS - KARINA DA SILVA BRUM
Ementa: TRIBUTO REPETIO DE INDBITO LEI COMPLEMENTAR N 118/2005 REPERCUSSO
GERAL ADMISSO. Surge com repercusso geral controvrsia sobre a inconstitucionalidade, declarada na
origem, da expresso observado, quanto ao artigo 3, o disposto no art. 106, inciso I, da Lei n 5.172, de 25 de
outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, constante do artigo 4, segunda parte, da Lei Complementar n
118/2005.
Deciso: O Tribunal, por unanimidade, reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional
suscitada.
Ministro MARCO AURLIO - Relator
Assunto: IMPOSTO DE RENDA PESSOA FSICA - IR / REPETIO DE INDBITO
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------RE 564413 RG / SC - SANTA CATARINA
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
Julgamento: 29/11/2007
Publicao: DJE-162 DIVULG 13-12-2007 PUBLIC 14-12-2007
DJ 14-12-2007 PP-00020
EMENT VOL-02303-07 PP-01366
Parte(s)
RECTE.(S)
: INCASA S/A
ADV.(A/S)
: EROS SANTOS CARRILHO
RECDO.(A/S)
: UNIO
ADV.(A/S)
: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
Ementa: IMUNIDADE EXPORTAES CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO. Surge com
repercusso geral definir o alcance de imunidade quanto Contribuio Social sobre o Lucro no que a Corte de
origem refutou a no-incidncia do tributo.
Deciso: O Tribunal, por unanimidade, reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional
suscitada.
Ministro MARCO AURLIO - Relator
Assunto: CONTRIBUIO SOCIAL / INCIDNCIA / LUCRO DE EXPORTAO
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------RE 566471 RG / RN - RIO GRANDE DO NORTE
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
Julgamento: 15/11/2007
Publicao: DJE-157 DIVULG 06-12-2007 PUBLIC 07-12-2007
DJ 07-12-2007 PP-00016
EMENT VOL-02302-08 PP-01685
Parte(s)
RECTE.(S)
: ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE
ADV.(A/S)
: PGE-RN - CRISTIANO FEITOSA MENDES
RECDO.(A/S)
: CARMELITA ANUNCIADA DE SOUZA
ADV.(A/S)
: ANA LCIA DE SOUZA SIQUEIRA
Ementa: SADE ASSISTNCIA - MEDICAMENTO DE ALTO CUSTO FORNECIMENTO. Possui repercusso
geral controvrsia sobre a obrigatoriedade de o Poder Pblico fornecer medicamento de alto custo.
Deciso: O Tribunal, por unanimidade, reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional
suscitada.
Ministro MARCO AURLIO - Relator
Assunto: ORDEM SOCIAL / SADE / FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------RE 567932 RG / RS - RIO GRANDE DO SUL
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
Julgamento: 29/11/2007
Publicao: DJE-162 DIVULG 13-12-2007 PUBLIC 14-12-2007
DJ 14-12-2007 PP-00020
EMENT VOL-02303-07 PP-01373
Parte(s)
RECTE.(S)
: UNIO
ADV.(A/S)
: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
RECDO.(A/S)
: ATACADO DE CONFECES TRS DE MAIO LTDA
Ementa: CONTRIBUIO PARA A SEGURIDADE SOCIAL ARTIGO 13 DA LEI N 8.620/93
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS REPERCUSSO GERAL. Surge a repercusso geral da

DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL

53

matria veiculada no recurso extraordinrio - a subsistncia do artigo 13 da Lei n 8.620/93, a prever a


responsabilidade solidria dos scios ante contribuio social devida por pessoa jurdica a revelar sociedade por
cotas de responsabilidade limitada.
Deciso: O Tribunal reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional suscitada, vencido
o ministro Joaquim Barbosa.
Ministro MARCO AURLIO - Relator
Assunto: EXECUO FISCAL / CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA / RESPONSABILIDADE REDIRECIONAMENTO - SCIO DE EMPRESA
------------------------------------------------------------------------------------------------------------- MATRIAS SEM REPERCUSSO
RE 556385 RG / MT - MATO GROSSO
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. MENEZES DIREITO
Julgamento: 29/11/2007
Publicao: DJE-157 DIVULG 06-12-2007 PUBLIC 07-12-2007
DJ 07-12-2007 PP-00016
EMENT VOL-02302-08 PP-01533
Parte(s)
RECTE.(S)
: ODIL DE ALMEIDA CAMPOS
ADV.(A/S)
: LUDOVICO ANTNIO MERIGHI
RECDO.(A/S)
: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
ADV.(A/S)
: ANA DE LOURDES BARBOSA BASTOS
Ementa: Mandado de Segurana. Reduo de ofcio da multa fixada pelo Juiz. Art. 461, 6, do Cdigo de
Processo Civil. Ausncia de repercusso geral.
Deciso: O Tribunal, por maioria, recusou o recurso extraordinrio ante a ausncia de repercusso geral da
questo constitucional suscitada, vencido o ministro Marco Aurlio.
Ministro MENEZES DIREITO - Relator
Assunto: PROCESSO CIVIL / LIQUIDAO DE SENTENA / MULTA DIRIA
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------RE 565138 RG / BA - BAHIA
REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. MENEZES DIREITO
Julgamento: 29/11/2007
Publicao: DJE-157 DIVULG 06-12-2007 PUBLIC 07-12-2007
DJ 07-12-2007 PP-00016
EMENT VOL-02302-08 PP-01674
Parte(s)
RECTE.(S)
: CONFEDERAO BRASILEIRA DE FUTEBOL - CBF
ADV.(A/S)
: CARLOS EUGNIO LOPES
RECDO.(A/S)
: CARLOS ALBERTO SANTANA MACHADO
ADV.(A/S)
: JOS WANDERLEY OLIVEIRA GOMES
Ementa: Cdigo de Defesa do Consumidor. Danos materiais e morais. Recurso Extraordinrio interposto pela
Confederao Brasileira de Futebol CBF. Ausncia de repercusso geral.
Deciso: O Tribunal, por maioria, recusou o recurso extraordinrio ante a ausncia de repercusso geral da
questo constitucional suscitada, vencido o ministro Marco Aurlio.
Ministro MENEZES DIREITO - Relator
Assunto: RESPONSABILIDADE CIVIL / INDENIZAO / DANO MORAL
http://www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=565138.NUME.+E+
$RE$.SCLA.&base=baseRepercussao.