Fallo : 4.256-07.tres de diciembre de dos mil ocho.

Primera Sala

TEXTOS COMPLETOS:
SENTENCIA DE LA CORTE DE APELACIONES:
Talca, siete de mayo de dos mil siete.
Visto:
Se reproduce la sentencia en alzada, previa eliminacin en su fundamento oct
avo de la frase "apreciadas conforme a las reglas de la sana crtica"; en el liter
al b) se reemplaza el perodo oracional "Rol N 44.753 en el Primer Juzgado de Letra
s de Talca" por el calificativo "respectivo"; en el literal c) del mismo se sust
ituye la forma verbal "correspondiere" por "corresponden"; en el dcimo se suprime
el perodo oracional que comienza con la expresin "el 28 de marzo de 2001" y concl
uye con "24 de mayo de 1988"; en el duodcimo y en el dcimo tercero se muta la fras
e "28 de marzo de 2001" por "24 de diciembre de 1999".
Y se tiene en su lugar y, adems, presente:
1) Que la denominada notificacin presunta legal que contempla el inciso segu
ndo del artculo 55 del Cdigo de Procedimiento Civil, presupone que la nulidad impe
trada por una de las partes sea acogida por sentencia de primera o segunda insta
ncia, caso en el cual se entiende notificada la resolucin cuya resolucin se impugn
de nulidad, desde la notificacin por el estado diario de la resolucin anulatoria d
e primera instancia o desde la notificacin de igual manera del cmplase de la anula
toria de segundo grado.
2) Que en la especie no ha ocurrido tal hiptesis, por cuanto la resolucin de
28 de marzo de 2001, que se lee a fs. 190, rechaz el artculo de nulidad de notific
acin de la demanda planteado por la demandante.
La resolucin en referencia declar que el plazo para contestar la demanda com
enz a correr el 24 de diciembre de 1999; y como el plazo para contestar la demand
a corre desde la notificacin vlida de ella, preciso es consignar que sta se tuvo po
r efectuada en la ltima fecha precitada.
3) Que resulta del todo improcedente la alegacin de la recurrente en orden a
que el juez que dict la sentencia de primera instancia habra carecido de imparcia
lidad, afectndose el derecho a un debido proceso legal, por ser deudor de la part
e demandada, por cuanto dicho juez a fs. 568 dej constancia de la causal de recus
acin que le afectaba, ordenando ponerla en conocimiento de las partes para los fi
nes legales correspondientes, vale decir, para hacer efectiva la recusacin respec
tiva en el trmino que el legislador contempla al efecto, lo que no hizo ninguna d
e las partes, por lo que precluy el derecho del actor para hacerlo.
4) Que para que el tribunal invalide de oficio una sentencia debe concurrir
el principio de trascendencia, al igual que si se tratara de un recurso de casa
cin.
5) Que es til consignar para la decisin del presente recurso, que por sentenc
ia de 21 de octubre de 1982, escrita a fs. 112, confirmada por esta Corte en vir
tud de sentencia de 4 de octubre de 1988, que se lee a fs. 148, segn consta de lo
s autos Rol N 57.842 del Primer Juzgado de Letras de Talca, que en fotocopia se t
ienen a la vista, se declar que se acoga la oposicin al embargo formulada por doa Ir

is Magdalena Puga Lesco y, en consecuencia, l se limitaba a las 116 hectreas fsicas

de superficie de la cuota del predio Trafalgar que le corresponde al ejecutado
don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, habindose expresado en el motivo duodcimo de
l fallo de primera instancia que habiendo contrado el ejecutado seor Ramrez una obl
igacin con posterioridad al pacto de separacin de bienes con la entonces tercerist
a, dicha obligacin tiene el carcter de personal, y su cumplimiento slo puede perseg
uirse en los bienes que a l le pertenecen, o sobre la cuota que le corresponde en
la comunidad de bienes habida con su mujer.
Por estos fundamentos y [o dispuesto en los artculos 125, 144, 186, 768 inc
iso penltimo y 775 del Cdigo de Procedimiento Civil, se confirma, con costas, la s
entencia apelada de 25 de octubre de 2005, escrita a fs. 581.
Regstrese y devulvanse.
Redaccin del Ministro don Eduardo Meins Olivares.
Rol N 528-2006.SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA:
Santiago, tres de diciembre de dos mil ocho.
VISTOS:
En estos autos rol Nro. 22.916-1999, seguidos ante el Tercer Juzgado de Le
tras de Talca sobre juicio ordinario declarativo, caratulados "Puga Lesgo, Iris
con Banco del Estado de Chile", por sentencia escrita de fojas 581 a 590, de vei
nticinco de octubre de dos mil cinco, se rechaz, en todas sus partes, la demanda
de autos por lo que, en cuanto interesa al recurso de casacin deducido, se rechaz
la demanda subsidiaria de prescripcin adquisitiva de dominio, ordinaria y extraor
dinaria.
La demandante interpuso recurso de apelacin en contra de dicho fallo y una
Sala de la Corte de Apelaciones de Talca, por resolucin de fecha siete de mayo de
dos mil siete, escrita a fojas 621 y siguiente, confirm aquella de primer grado.
En contra de esta ltima sentencia, la demandante deduce recurso de casacin e
n el fondo.
Se trajeron los autos en relacin.
Y TENIENDO EN CONSIDERACIN:
PRIMERO: Que el recurrente en su libelo de nulidad sustancial, denuncia la
infraccin a los artculos 19 a 22, 686, 718, 724, 728, 1909, 1320, 1344, 1776, 249
2, 2507, 2508, 2510, 2515 y 2517 del Cdigo Civil. Explica la recurrente que en el
considerando undcimo del fallo de primer grado y que la sentencia de segunda hac
e suyo, se han infringido los preceptos indicados, pues al ser stos claros debi ap
licarse el artculo 22 inciso 2 del Cdigo Civil.
En cuanto a la transgresin de los artculos 718, 1909, 1320, 1344 y 1776 del
Cdigo Civil que denuncia, explica la recurrente que ella se ha verificado al desc
onocer la sentencia impugnada el efecto declarativo de la particin de bienes en v
irtud de la cual se entiende que la demandante ha posedo en forma exclusiva la Hi
juela A del Fundo Trafalgar, con sus derechos de aguas y dems accesorios, desde q
ue se disolvi la sociedad conyugal el 19 de agosto de 1971 o desde que le fue adj
udicada, el 19 de mayo de 1989, hasta ahora, dado que en el caso de la sucesin se
retrotraen los efectos a las fecha de la delacin y, en el caso de la sociedad co
nyugal, a la poca en que sta expira o se extingue.

Agrega que no puede reconocerse posesin al banco demandado porque, de confo

rmidad con lo dispuesto en el artculo 1909 y 1320 del Cdigo Civil, no tiene derech
o alguno sobre un bien determinado y se le aplica tambin el efecto declarativo de
la particin, y, en todo caso, mientras forma parte de la comunidad, el cnyuge y c
edente no tiene derecho alguno, ya que ste recae sobre el continente o una parte
del continente, que es la universalidad, y no sobre una parte del contenido que
son los bienes singulares que comprende la universalidad jurdica, el comunero tie
ne una cuota intelectual sobre la universalidad, lo que se infiere de los artculo
s 686, 1344 y 1909 en relacin con el artculo 1776, todos los cuales, considera, re
sultan infringidos por la sentencia recurrida.
Por otra parte, en cuanto entiende vulnerado el artculo 728 del Cdigo Civil
sostiene la recurrente que el fallo que censura aplica tal precepto sin que ello
corresponda, puesto que la actora es continuadora de la posesin inscrita de don
Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, por lo cual no es que la demandante se haya ap
oderado de esa parte del predio sino que ella ha continuado en el dominio, por e
l efecto declarativo de la particin de bienes, y lo es desde que se disolvi la soc
iedad conyugal el 19 de agosto de 1971 o desde que le fue adjudicada el 19 de ma
yo de 1989 hasta ahora.
Asevera, adems, que se han conculcado los artculos 2492, 2507 y 2508 del Cdig
o Civil porque la sentencia le niega injustamente a la demandada obtener que se
declare que ha adquirido por prescripcin extraordinaria, estimando erradamente qu
e para que opere tal prescripcin se requiere ttulo, respecto de lo cual expresamen
te dispone el artculo 2510 regla 1 que "para la prescripcin extraordinaria no es ne
cesario ttulo alguno" y, adems, por tratarse de una adjudicacin que opera bajo el e
fecto declarativo de la particin no necesita inscripcin.
Finalmente sostiene la recurrente que se han infringido los artculos 2514 y
2515 del Cdigo Civil al admitir la sentencia la excepcin de prescripcin extintiva
de la accin de prescripcin, lo que importa una errada aplicacin de la ley a un caso
que no est establecido por la legislacin, como es una accin declarativa de dominio
por prescripcin, que es la que se ejercit en autos, que es una accin real conforme
se deduce de los artculos 577, 2414 y 2415 del Cdigo Civil. Agrega que aquellas n
ormas se aplican a una accin personal engendrada por una obligacin, por un vnculo e
ntre deudor y acreedor, para reclamar el cumplimiento de una obligacin debida, lo
cual se confirma con lo que establece el artculo 2519 del Cdigo Civil que se refi
ere a los acreedores. Aade que ambas acciones son distintas, como se deduce que l
o que dispone el artculo 578 del Cdigo Civil en relacin con los artculos 2514, 2515
y 2519 del mismo cuerpo legal.
Asevera, adems, que el dominio no se pierde por su no ejercicio sino cuando
otro lo adquiere porque es un derecho perpetuo, lo que se deduce de los artculos
582 y 588 del Cdigo Civil y, conforme lo expone el artculo 2517 del referido conj
unto normativo.
Concluye que el plazo de prescripcin extraordinaria de diez aos ha transcurr
ido en exceso antes que el demandado interrumpiera la prescripcin con la notifica
cin de su demanda el 7 de noviembre de 1995 en los autos civiles rol N 55.142 del
Primer Juzgado de Letras de Talca, en que pidi nombramiento de partidor, por lo q
ue la pretensin de su parte legtima y amparada por el derecho queda clara y, al ac
ogerse la prescripcin extintiva, desconoce ese derecho de forma totalmente ilegal
injusta.
Finaliza la recurrente solicitando que se invalide la sentencia recurrida
y se dicte sentencia de reemplazo que revoque el fallo de primer grado y, en con
secuencia, declare que se acoge la peticin subsidiaria deducida en el punto prime
ro del petitorio de la demanda deducida y, en consecuencia, se declare la prescr
ipcin adquisitiva ordinaria o, en su defecto, la extraordinaria del dominio de la

hijuela A de 73,12 hectreas del Fundo Trafalgar, con sus derechos de aguas y dems
accesorios, a favor de la demandante, con costas.
SEGUNDO: Que resulta necesario tener en consideracin los siguientes anteced
entes del proceso:
1).- Del tenor de la demanda deducida en autos, y en cuanto importa a la n
ulidad en estudio, se advierte que el actor solicita se declare la prescripcin ad
quisitiva ordinaria de dominio del bien consistente en la Hijuela A del Fundo Tr
afalgar, con una cabida de 73,12 hectreas fsicas, con todo lo edificado y plantead
o, ubicada en Duao, comuna San Clemente, con sus derechos de aprovechamiento de
aguas o, en su defecto, la prescripcin adquisitiva extraordinaria de dominio.
Aduce al efecto que la citada hijuela y los derechos de aprovechamiento de
agua los ha posedo con nimo de seor y duea en forma regular, no interrumpida durant
e ms de cinco aos que exige la ley para adquirir su dominio por la prescripcin adqu
isitiva ordinaria. Explica que su posesin procede de la adjudicacin que se hizo en
la liquidacin de la sociedad conyugal que hubo con don Felipe Ramrez San Cristbal
y particin de sus bienes sociales segn escritura pblica de 19 de mayo de 1989, por
lo que procede de justo ttulo, ha sido adquirida con entera buena fe, carece de v
icios pues ha sido siempre pacfica y exenta de clandestinidad.
Hace presente que la deuda contrada por su marido el 9 de agosto de 1979, e
sto es, casi ocho aos despus de la separacin total de bienes y de la consiguiente d
isolucin de la sociedad conyugal -y que es la deuda cobrada en la ejecucin de auto
s rol 57.842 donde el ejecutante dice adjudicarse la cuota- es exclusivamente pe
rsonal del seor Ramrez. Agrega que no obstante lo anterior, el banco demandado se
adjudic todo el fundo de 116 hectreas, reducindose la adjudicacin a escritura pblica
con fecha 6 de diciembre de 1989, incluso pese a la interposicin de la tercera opu
esta por su parte y la que finalmente fue acogida. Concluye que, as, la venta for
zada con que ha podido hacer valer su derecho de prenda general el banco demanda
do, no ha podido versar nada ms que sobre la cuota o parte de don Felipe Ramrez.
2).- Al contestar la demanda, el demandado solicita su rechazo negando y c
ontrovirtiendo que la demandante sea duea y haya estado en posesin material del in
mueble y de sus derechos de aprovechamiento de aguas que seala. Asevera que segn i
nscripcin de dominio que indica, de 31 de enero de 1994, el banco demandado es po
seedor inscrito de la cuota que le corresponde en el inmueble denominado resto d
el Fundo Trafalgar, careciendo, en cambio la demandante de ttulo inscrito. Agrega
que el demandado fue acreedor de Felipe Ramrez San Cristbal, contando con un ttulo
ejecutivo para hacer efectiva sus acreencias, juicio en el cual la actora parti
cip como tercerista.
A su vez y en cuanto a la accin de declaracin de certeza de dominio exclusiv
o de la actora, opone excepcin perentoria de prescripcin extintiva de la accin inte
ntada, por haber operado en conformidad con los artculos 2492 y siguientes del Cdi
go Civil, por no haber ejercido la accin ordinaria dentro del plazo de cinco aos a
que se refiere el artculo 2515 del mismo cuerpo legal.
En cuanto a la accin de prescripcin adquisitiva de dominio sostiene su impro
cedencia argumentando que la actora pretende adquirir de esta forma el inmueble,
en toda su extensin, basada en la alegacin de derechos exclusivos sin contar con
ttulo inscrito. Agrega que en el caso de autos se trata de un bien sujeto a regis
tro conservatorio que no cuenta con ttulo inscrito y pretende que el citado modo
de adquirir el dominio opere en contra de otro poseedor que s cuenta con ttulo ins
crito, como lo es el banco demandado, situacin que se encuentra especialmente pre
vista y resuelta en el artculo 728 del Cdigo Civil "contra ttulo inscrito no corre
prescripcin sino en virtud de otro ttulo inscrito". Concluye que, en consecuencia,
la demandante jams ha obtenido la posesin del inmueble, cuya adquisicin pretende p
or prescripcin, pues jams ha cesado la que el Banco del Estado tiene por efecto de

su inscripcin de dominio en el Conservador de Bienes Races de Talca del ao 1994. E

n subsidio, opone la alegacin de improcedencia de prescripcin adquisitiva entre co
muneros.
3).- La sentencia de segundo grado, confirmatoria de aquella de primera in
stancia, segn se adelant, rechaz, en todas sus partes, la demanda de autos por lo q
ue, en cuanto interesa al recurso de casacin en anlisis, rechaz la demanda subsidia
ria de prescripcin adquisitiva de dominio, ordinaria y extraordinaria.
TERCERO: Que los sentenciadores dejaron establecidos en el fallo que se im
pugna, los siguientes hechos:
a.- Don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal contrajo matrimonio con la demand
ante el 7 de enero de 1963 y pactaron separacin total de bienes el 26 de julio de
l ao 1971.
b) Con fecha 19 de mayo de 1989 se redujo a escritura pblica la liquidacin d
e la sociedad conyugal y adjudicacin "Ramrez San Cristbal, Felipe Osvaldo y Puga Le
sco, Iris Magdalena", adjudicacin que se llev a cabo el 20 de enero de 1989, de co
mn acuerdo, en el juicio particional respectivo, en el Primer Juzgado de Letras d
e Talca. En dicho proceso no consta la inscripcin de la adjudicacin, la que hubier
e sido inscrita en el registro respectivo.
c) Por escritura pblica de 6 de diciembre de 1989 se materializ la adjudicac
in efectuada por el Primer Juzgado de Letras de Talca al Banco del Estado de Chil
e del inmueble individualizado en la clusula segunda, limitado a las 116 hectreas
fsicas de superficie de la cuota que en l le corresponden al ejecutado Felipe Osva
ldo Ramrez San Cristbal, inscribiendo su dominio el Banco del Estado a fojas 377 nm
ero 357 del ao 1994, especficamente el 31 de enero del ao citado.
d) Por sentencia de 21 de octubre de 1982, dictada en los autos Rol N 57.84
2 del Primer Juzgado de Letras de Talca, confirmada por la Corte de Apelaciones
por resolucin de 4 de octubre de 1988, se declar que se acoga la oposicin al embargo
formulada por doa Iris Magdalena Puga Lesco y, en consecuencia, ste se limitaba a
las 116 hectreas fsicas de superficie de la cuota del predio Trafalgar que le cor
responde al ejecutado don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, expresndose en el mot
ivo duodcimo del fallo de primera instancia que habiendo contrado el ejecutado seor
Ramrez una obligacin con posterioridad al pacto de separacin de bienes con la ento
nces tercerista, dicha obligacin tiene el carcter de personal, y su cumplimiento sl
o puede perseguirse en los bienes que a l le pertenecen, o sobre la cuota que le
corresponde en la comunidad de bienes habida con su mujer.
CUARTO: Que los jueces del fondo han considerado como fundamento de su det
erminacin -por la que rechazan la demanda subsidiaria de prescripcin adquisitivaque: "la actora pretende incorporar a su patrimonio mediante el modo de adquirir
el dominio que nos ocupa, en toda su extensin, en contra de los derechos de los
cuales el Banco del Estado de Chile es titular, cuya posesin se encuentra garanti
zada con la inscripcin domnica a su favor de fojas 377 n 357 del Conservador de Bie
nes Races de Talca, del ao 1994; luego, no constando la actora con ttulo alguno sob
re el particular resulta legalmente improcedente acceder a la prescripcin adquisi
tiva alegada, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 728 del Cdigo Civil."
A su vez, como argumento para acoger la excepcin perentoria de prescripcin e
xtintiva de la accin de declaracin de certeza de dominio exclusivo en favor de la
actora, ha invocado el artculo 2492 del Cdigo Civil, agregando: "por cuanto se tra
ta de una accin ordinaria y de conformidad a lo dispuesto en el artculo 2515 del c
uerpo legal citado, prescribe en el trmino de cinco aos, sea que se contabilicen d
esde cualquiera de los trminos indicados en la reflexin octava que antecede, hasta
la de la notificacin vlida de la demanda."

QUINTO: Que el recurrente fundamenta sus alegaciones en una supuesta trans

gresin a los artculos 19 a 22, 686, 718, 724, 728, 1909, 1320, 1344, 1776, 2492, 2
507, 2508, 2510, 2515 y 2517 del Cdigo Civil por cuanto considera que, habindose a
creditado que su parte ha estado en posesin del inmueble por ms de 25 aos, derivaba
de la correspondiente adjudicacin obtenida a partir de la disolucin de la socieda
d conyugal, proceda dar aplicacin a tales preceptos y declarar la prescripcin adqui
sitiva ordinaria o, en su defecto, extraordinaria del inmueble materia de autos
desde que considera que la adjudicacin no requiere de inscripcin y, en todo caso,
la prescripcin adquisitiva extraordinaria no requiere ttulo.
Estimando, a su vez, improcedente el acogimiento de la excepcin de prescrip
cin extintiva de la accin de declaracin de certeza de dominio exclusivo de la actor
a.
SEXTO: Que, en consecuencia, de acuerdo a los hechos consignados, los ante
cedentes generales del proceso y los postulados de la recurrente -considerando q
ue aquella pretende la declaracin de prescripcin adquisitiva en relacin con la Hiju
ela "A" del Fundo Trafalgar de 73,23 hectreas del total de 116 que conforman el t
otal del predio, en circunstancias que la adjudicacin en que sustenta su pretensin
, surgida de la particin efectuada luego de la disolucin de la sociedad conyugal,
no fue inscrita en el Registro pertinente- resulta imperioso consignar primerame
nte que, segn la propia demandante lo ha reconocido, ella no podra ser considerada
, de manera alguna duea o poseedora del predio en su integridad, desde que slo ha
adquirido derechos, en conjunto con quien fuera su cnyuge, don Felipe Osvaldo Ramr
ez San Cristbal, por ser el inmueble objeto del litigio parte del activo de la co
munidad de bienes formada al disolverse la sociedad conyugal que existi entre el
citado y la actora, Derechos que si bien se pueden materializar en un determinad
o bien fsico con ocasin de la pertinente particin y consecuente adjudicacin, sta ltima
requiere de la correspondiente inscripcin en el Conservador de Bienes Races. En e
fecto, en tal sentido debe advertirse que la particin "es un conjunto de actos en
caminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin del caudal comn
y su distribucin entre los comuneros en partes o lotes proporcionados a los dere
chos cuotativos de cada cual" (Sentencia Corte Suprema de 1 de abril de 1936, Re
vista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XXXIII, sec. 1, pg. 266). Dentro de la par
ticin se pone trmino a la titularidad comn del derecho sobre los bienes indivisos m
ediante la adjudicacin, la que se define como la radicacin de bienes o valores det
erminados de los que figuran en el inventario o constituyen la herencia, hecha a
cada uno de los partcipes en pago de su haber, segn su respectivo ttulo.
No obstante la mayora de la doctrina postula que el efecto declarativo de l
a particin impide calificar la adjudicacin a cada comunero, como una enajenacin o c
omo una compraventa, por cuanto slo "es un acto declarativo del dominio preexiste
nte que lata en la cuota sobre la totalidad de los bienes comunes". ("Particin de
Bienes", Fernando Alessandri, Editorial Jurdica Conosur Ltda. Cuarta Edicin, pg. 15
8) y en igual sentido se pronuncia don Manuel Somarriva Undurraga, en su libro "
Indivisin y Particin"(3 Edicin, 1981, N 523 y siguientes, pg. 386 y siguientes); ello
no importa que deba desconocerse la obligacin que a los adjudicatarios la ley imp
one en orden a inscribir en el Conservador de Bienes Races que corresponda la esc
ritura pblica que da cuenta de la pertinente adjudicacin, por cuanto aquella exige
ncia legal, tienen por finalidad, entre otras, la de dar publicidad a tales insc
ripciones, lo cual, adems, protege a los terceros que participan en el trfico jurdi
co econmico, respecto de los bienes de que dan cuenta sus inscripciones. En tal s
entido el artculo 687 del Cdigo Civil, aplicable tambin a la divisin de los bienes s
ociales por expresa disposicin del artculo 1776 de este mismo Cdigo, en sntesis disp
one que la adjudicacin de los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se pos
ean proindiviso, se inscribir en el registro Conservatorio en cuyo territorio est u
bicado el inmueble, precepto que se encuentra complementado con lo que establece
el artculo 659 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto en su inciso segundo p
rescribe que "Todo acuerdo de las partes o resolucin del partidor que contenga ad
judicacin de bienes se reducir a escritura pblica y sin esta solemnidad no podr efec

tuarse su inscripcin en el conservador".

En este orden de razonamiento es til tener en consideracin la importancia, t
rascendencia y finalidad que el Cdigo Civil atribuye a las inscripciones que debe
n practicarse en el Registro Conservatorio, lo cual aparece muy claramente expli
citado en el propio Mensaje del referido Cdigo. En efecto, en el prrafo dcimo octav
o se expresa "En cuanto al dominio, uso y goce de los bienes, se han introducido
novedades que tienden a importantes y benficos resultados. Segn el proyecto que o
s presento, la tradicin de los bienes races y de los dems derechos reales constitui
dos en ellos, menos los de servidumbre, deber hacerse por inscripcin en un registr
o semejante al que ahora existe de hipotecas y censos que se refundi en l. Se trat
a, en efecto, de una nueva fusin del rgimen hipotecario asociado a dos objetos que
tienen entre si un enlace ntimo, o, que por mejor decir, se incluyen uno en el o
tro: dar una completa publicidad a la hipoteca, y poner a la vista de todos el e
stado de las fortunas que consisten en posesiones territoriales". Y en su prrafo
vigsimo primero el Mensaje sostiene: "En cuanto a poner a la vista de todos el es
tado de las fortunas territoriales, el arbitrio ms sencillo era hacer obligatoria
la inscripcin de todas las enajenaciones de bienes races, inclusas las transmisio
nes hereditarias de ellos, las adjudicaciones y la constitucin de todo derecho re
al en ellos."
SPTIMO: Que la demandante, como se dej antes sentado, no inscribi, como debi h
acerlo, la escritura pblica de liquidacin de la sociedad conyugal y adjudicacin (de
19 de mayo de 1989), habida con su cnyuge Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, medi
ante la cual se adjudic la parte del predio que es objeto de su demanda, de lo cu
al se concluye necesariamente que aqulla no cuenta con un ttulo inscrito en relacin
con las especficas 73,12 hectreas que pretende adquirir por prescripcin, sino slo s
e ha fundado en una inscripcin que da cuenta del dominio del total de las 116 hec
treas del fundo que su cnyuge, mientras se encontraban casados en rgimen de socieda
d conyugal adquiri y que corresponden a la Reserva entrega de acuerdo a la ley lu
ego de la expropiacin que efectuara la CORA al total del fundo, lo cual, segn se a
delant, slo le ha podido otorgar derechos sobre el mismo.
Por su parte, segn se estableci, el banco demandado cuenta con la correspond
iente inscripcin que garantiza su posesin y que data del ao 1994, en virtud de la c
ual se indica, segn anotacin al margen, que aqul se adjudic en remate la parte y acc
iones o derechos que le correspondan a don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal en el
predio agrcola denominado Trafalgar. De manera tal que debe colegirse, sin duda,
que el Banco del Estado tiene un ttulo inscrito que ampara la posesin que aduce.
Ante tal escenario, entonces, debe analizarse si puede adquirirse por pres
cripcin ordinaria o extraordinaria un inmueble inscrito, sin contar con ttulo insc
rito respecto del terreno determinado que comprende la accin de autos.
En este contexto, la situacin de derecho est circunscrita a lo que dispone e
l legislador en el artculo 2505 del Cdigo Civil el cual previene que "Contra ttulo
inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos r
eales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito, ni empezar a cor
rer sino desde la inscripcin del segundo".
OCTAVO: Que en razn a la controversia precedentemente planteada, es necesar
io precisar que la doctrina prcticamente unnime de los tratadistas sostiene que co
ntra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni extraordinaria, s
ino en virtud de otro ttulo inscrito, de manera que el mandato del artculo 2505 es
absoluto y no reconoce excepciones.
El tema de la prescripcin contra ttulo inscrito ha ocupado a insignes maestr
os, constituyndose en todo un cono las discusiones entre las teoras de la inscripcin
-ficcin y de la inscripcin-garanta. Al respecto, el profesor Humberto Trucco -(Revi
sta de Derecho y Jurisprudencia, Tomo VII, Primera Parte, pgina 131 y siguientes)

- afirma la adhesin al sistema registral de la propiedad raz instaurado por don An

drs Bello, correspondiendo destacar algunas ideas esenciales respecto de la contr
oversia en estudio:
a) Teniendo en consideracin que a la fecha de vigencia del Cdigo Civil no ex
ista tal rgimen conservatorio para el dominio, pero que la finalidad era identific
ar "inscripcin, posesin y propiedad en trminos idnticos", se debi contemplar un rgimen
para el derecho de propiedad y dems derechos reales, a excepcin de las servidumbr
es, respecto de los bienes races inscritos y no inscritos, es por ello que se sos
tiene que la tradicin de tales derechos reales sobre inmuebles "deber hacerse por
inscripcin en un registro", para luego agregar que la "transferencia y transmisin
de dominio, la constitucin de todo derecho real, exceptuadas, como he dicho, las
servidumbres, exige una tradicin; y la nica forma de tradicin que para esos actos c
orresponde es la inscripcin en el Registro Conservatorio. Mientras sta no se verif
ica, un contrato puede ser perfecto, puede producir obligaciones y derechos entr
e las partes, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho real, ni
tiene respecto de terceros existencia alguna. La inscripcin es la que da la pose
sin real efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su tt
ulo no posee: es un mero tenedor". Se precisa que no se otorga "a la inscripcin c
onservatoria otro carcter que el de una simple tradicin"(Mensaje del Cdigo Civil);
b) Resulta necesario destacar que si bien el Proyecto
o 833 expresaba "que no puede haber dos o ms poseedores de
s que la posean proindiviso", con lo cual podra sostenerse
prescripcin entre comuneros, lo cierto es que requiere, de
ondiente inscripcin de los derechos;

de 1853, en su artcul
una misma cosa, a meno
que no se descarta la
igual modo, la corresp

c) El legislador estableci, sobre la diferencia ya destacada en cuanto a bi

enes inscritos y no inscritos, lo que se ha denominado la "teora de la posesin ins
crita", que se refiere a un conjunto de principios referidos a la adquisicin, con
servacin y prdida de la posesin inscrita sobre inmuebles, que se observa de los artc
ulos 686, 696, 702, 724, 728, 730, 924, 925, 2505 y 2510 del Cdigo Civil. En este
contexto, los artculos 724 y 2505 del Cdigo Civil disponen que no procede la pres
cripcin extraordinaria, pues el artculo 728 establece que subsistiendo y no cesand
o la inscripcin, no se adquiere la posesin y no se pone trmino a la existente, aspe
cto que reiteran los artculos 924 y 2505 del citado cdigo.
d) Don Vitorio Pescio Vargas (Manual de Derecho Civil, Tomo IV, Editorial
Jurdica de Chile, pginas 357 y 358), responde en duros trminos la interrogante "De q
u podra quejarse el poseedor no inscrito - Es un mal a que se expuso por obra de s
u propia y personal incuria o desidia, y el que por negligencia propia se expone
a un dao, debe aceptar resignado las sanciones con que la ley castiga su inaccin,
sin que pueda pretender una proteccin tarda que estuvo en sus manos alcanzar al a
mparo de la ley".
e) Don Arturo Alessandri Rodrguez ("Tratado De Los Derechos Reales", Tomo I
I, Bienes, Editorial Jurdica de Chile, 1993, pginas 63 y 64) enumera las razones p
or las que en su parecer resulta inaceptable acoger la prescripcin adquisitiva ex
traordinaria respecto de un inmueble inscrito: "1).- El artculo 2505, que no esta
blece distincin alguna entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria, a diferenc
ia de otros artculos en que se habla especialmente de una u otra especie de presc
ripcin. La colocacin misma que el artculo tiene, hace ver que el legislador no ha q
uerido distinciones, puesto que lo coloc antes del artculo 2506, que divide la pre
scripcin adquisitiva en ordinaria y extraordinaria. En la distribucin de los artcul
os en este Ttulo se nota o advierte un mtodo perfectamente lgico. En primer lugar,
el artculo 2498 que define la prescripcin; en seguida, los artculos 2499 a 2505, in
clusive, que contienen reglas generales aplicables a la prescripcin adquisitiva,
entre las cuales se cuentan las relativas a la interrupcin, a los actos de mera f
acultad o tolerancia, etc.; luego viene el artculo 2506, que divide la prescripcin
adquisitiva en ordinaria y extraordinaria. Siguen los artculos 2507, 2508 y 2509

, que reglamentan la prescripcin ordinaria; el 2510 y el 2511, que reglamentan la

prescripcin extraordinaria, y el 2512, que considera la prescripcin de los dems de
rechos reales. Pues bien, dentro de este orden lgico adoptado por el legislador,
el artculo 2505, que dice que contra ttulo inscrito no habra prescripcin sino en vir
tud de otro ttulo inscrito, est colocado entre las reglas generales aplicables a t
oda clase de prescripcin. 2).- En el Proyecto, el actual artculo 2505 estaba coloc
ado entre las reglas aplicables slo a la prescripcin ordinaria, a continuacin del q
ue lleva actualmente el N 2506. Al hacerse la redaccin definitiva del Cdigo, se tra
slad de las reglas de la prescripcin ordinaria a las reglas aplicables a toda pres
cripcin, lo que evidencia la intencin del legislador de hacerlo extensivo a la pre
scripcin extraordinaria. 3).- La regla del artculo 2510, que regula la prescripcin
extraordinaria, es de carcter general, porque se refiere a la adquisicin por ese m
edio de toda clase de cosas, muebles e inmuebles. El artculo 2505 es especial, po
rque slo se refiere a los inmuebles, y es doblemente especial, porque entre los i
nmuebles slo se refiere a los que han entrado definitivamente bajo el rgimen de la
propiedad inscrita; y en conformidad al artculo 13, deben prevalecer las disposi
ciones especiales sobre las generales cuando entre una y otras haya oposicin. 4).
- Es una regla de hermenutica consagrada en el artculo 22, que el contexto de la l
ey servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya
entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Ahora bien, dentro del estu
dio comparativo y de conjunto de todas las disposiciones que reglamentan la pose
sin inscrita, la nica conclusin lgica es que contra ttulo inscrito no haya prescripcin
, ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito. Se trata de
adquirir el dominio, que es un derecho real en una cosa corporal, y por abrevia
cin se habla de adquirir la cosa. Para adquirir por prescripcin es necesario haber
posedo, y la nica manera de adquirir la posesin del derecho de dominio es mediante
la inscripcin. Adems, el artculo 728 dispone que mientras la inscripcin subsista, e
l que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere poses
in de ella ni pone fin a la posesin anterior, lo que significa que el simple apode
ramiento de un inmueble inscrito no da posesin, y sin posesin, mal se puede llegar
a adquirir por prescripcin; de manera que sta es la nica doctrina aceptable para a
rmonizar las disposiciones de los artculos 728 y 2505. 5).- Los artculos 726 y 729
, que se suelen invocar en apoyo de la doctrina contraria, no tienen aplicacin en
este caso, porque en ellos se trata de inmuebles no inscritos. 6).- No es efect
ivo, como se sostiene, que dentro de esta teora no habra nunca lugar a la prescrip
cin extraordinaria contra ttulo inscrito, porque la habr cada vez que la posesin sea
irregular, cuando el ttulo no sea justo, cuando haya sido adquirida de mala fe;
y los ttulos injustos tienen la virtud de cancelar la inscripcin anterior y confer
ir la posesin; y en este caso siendo la posesin irregular, por el ttulo injusto, la
prescripcin a que de origen ser extraordinaria. 7).- Los antecedentes que sirvier
on de fuente a estas disposiciones del Cdigo Civil, como el artculo 2505, fueron e
l Cdigo prusiano y el Proyecto del Cdigo Espaol de Garca Goyena, y en ambos casos se
establece la imprescriptibilidad de los inmuebles inscritos cuando no se invoca
un ttulo inscrito. 8).- El argumento que se hace de que la ley protege al dueo qu
e no trabaja, en desmedro del que trabaja el inmueble, no es argumento jurdico; p
odr ser una crtica estimable para modificar la ley, pero no para interpretarla."
Atendida la razonabilidad de los argumentos que sustentan esta posicin doct
rinaria y siendo dicha interpretacin aquella que ms se condice con los postulados
normativos generales y especiales relativos a la propiedad inscrita, esta Corte
ha adherido en anteriores dictmenes y lo hace tambin en ste, a la opinin que afirma
que contra un ttulo inscrito no puede prescribirse ordinaria ni extraordinariamen
te, sino en virtud de otro ttulo inscrito (causa rol ingreso 1.476-06, sentencia
de once de diciembre de 2007; causa rol ingreso N 3.804-2005, sentencia de siete
de junio de 2007; causa rol ingreso N 1.653-2004, sentencia de diecisiete de octu
bre de 2006; causa rol ingreso N 2.530-2004, sentencia de doce de octubre de 2006
; causa rol ingreso N 4.183-1999, sentencia de veintisis de septiembre de 2000).
NOVENO: Que, al tenor de los postulados de la recurrente y de las razones
vertidas en el fallo que se reprocha, debe destacarse que, de conformidad a lo p

revenido en el artculo 728 del Cdigo Civil, la posesin inscrita se conserva mientra
s subsista la inscripcin y se pierde slo por la cancelacin de la misma, entendiendo
que ello ocurre nicamente por voluntad de las partes; por una nueva inscripcin en
que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro; y por decreto judicial.
DCIMO: Que en razn de lo sealado es posible concluir que los sentenciadores d
el fondo estn en lo correcto al establecer que existiendo un ttulo inscrito que am
para la posesin de los derechos que le corresponden al Banco del Estado demandado
, no puede aceptarse que la demandante, en virtud de una adjudicacin no inscrita,
pretenda la posesin de una parte del terreno sobre el cual recaen dichos derecho
s. En efecto, precisamente la adecuada interpretacin de los preceptos que se han
invocado por la recurrente como transgredidos, en una aplicacin armnica y lgica, at
endido el claro sentido de la ley y el tenor literal de las citadas normas, segn
previene el inciso primero del artculo 19 del Cdigo Civil, han llevado, a los magi
strados, acertadamente, a rechazar la demanda de prescripcin adquisitiva tanto or
dinaria como extraordinaria, por existir, como se ha dicho, de parte del demanda
do un ttulo inscrito que ampara su derecho de dominio y carecer la actora, por su
parte, de ttulo inscrito sobre el bien raz que identifica en la demanda.
UNDCIMO: Que no puede dejar de advertir esta Corte que por haberse dejado s
entado tanto en este proceso como aqul en el cual oportunamente se resolvi la terc
era de posesin impetrada por la demandante y como, asimismo, se plasm y consta de l
a anotacin al margen efectuada en la correspondiente inscripcin de dominio, cuya c
opia rola a fojas 76, aqulla no se ha visto privada de los derechos que le han po
dido corresponder en su calidad de comunera en la sociedad habida con su cnyuge y
que recayeran en el inmueble denominado Fundo Trafalgar, empero, de la misma fo
rma han debido resguardarse los derechos que legtimamente ha adquirido el Banco d
emandado sobre el mismo inmueble con ocasin de la venta forzada que efectuara un
tribunal de la Repblica, de manera tal que, por haberse formado entre stos una nue
va comunidad, los desacuerdos que con objeto de dicha relacin hayan surgido, en t
orno a la materializacin de tales derechos que le corresponde a uno y otro, deben
resolverse en la correspondiente particin. De tal suerte que la actora lejos de
poder alegar un desamparo tiene asegurados sus derechos en el predio indicado.
DUODCIMO: Que luego de haberse razonado en la forma dicha y concluida la im
procedencia de la accin de prescripcin adquisitiva opuesta por la demandante resul
ta innecesario analizar el acogimiento de la excepcin perentoria de prescripcin ex
tintiva, opuesta por el demandado en contra de la declaracin de certeza de domini
o exclusivo de la actora, la que, en todo caso no se encontraba directamente vin
culada con la peticin subsidiaria de la demanda, en que se ha centrado el recurso
de nulidad impetrado por la demandante.
DCIMO TERCERO: Que en virtud de las consideraciones precedentes, y no habind
ose producido las infracciones de ley ni los errores de derecho denunciados, el
recurso de nulidad de fondo no puede prosperar y debe, necesariamente, ser deses
timado.
Y de conformidad, adems, con lo dispuesto en el artculo 782 del Cdigo de Proc
edimiento Civil, se RECHAZA el recurso de casacin en el fondo interpuesto en lo p
rincipal de fojas 626 por el abogado Guillermo Gruss Mayers, en representacin de
la demandante, en contra de la sentencia de siete de mayo de dos mil siete, escr
ita a fojas 621.
Regstrese y devulvase con su tomo I, agregado.
Redaccin a cargo del Ministro Sr. Milton Juica A.
Rol N 4.256-07.Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema por los Ministros Sres

. Milton Juica A., Sr. Julio Torres A. Sra. Fiscal Mnica Maldonado C. y Abogados
Integrantes Sr. Hernn lvarez G, Sr. Oscar Carrasco A.